從要約收購(gòu)案例看完善購(gòu)并法律的必要性

從要約收購(gòu)案例看完善購(gòu)并法律的必要性 　　南鋼股份“走過(guò)場(chǎng)”，成商集團(tuán)遇“尷尬”

　　南鋼聯(lián)合于6月12日對(duì)南鋼股份（600282）的240萬(wàn)社會(huì)法人股和14400萬(wàn)流通股，分別按3.81元/股和5.86元/股的價(jià)格發(fā)出了收購(gòu)要約。7月12日，要約收購(gòu)期滿(mǎn)，根據(jù)預(yù)受要約結(jié)果，南鋼股份股東無(wú)人接受南鋼聯(lián)合發(fā)出的收購(gòu)要約。這樣，我國(guó)證券市場(chǎng)上第一例要約收購(gòu)-南鋼股份要約收購(gòu)案，以沒(méi)有投資者接受要約，因而也就沒(méi)有投資者改變接受要約意愿的“零預(yù)受”、“零撤回”情形收尾。

　　四川迪康產(chǎn)業(yè)控股集團(tuán)股份有限公司要約收購(gòu)成商集團(tuán)股份的要約期間為2003年8月4日至2003年9月2日，要約價(jià)格確定為：社會(huì)法人股每股2.31元，流通股每股7.04元；要約股份比例社會(huì)法人股占9.47%，流通股占25.15%.從股權(quán)比例上看，由于成商集團(tuán)非流通股比例為74.85%，因此，收購(gòu)要約期限屆滿(mǎn)，如果預(yù)受要約流通股比例超過(guò)0.15%，則成商集團(tuán)將因股份分布不符合法律規(guī)定，上市資格要受到影響，而這決非收購(gòu)方的本意。收購(gòu)人承諾：在要約收購(gòu)期限屆滿(mǎn)6個(gè)月后的1個(gè)月內(nèi)，在符合有關(guān)法律和規(guī)則的前提下，將通過(guò)市場(chǎng)競(jìng)價(jià)交易、大宗交易或其他合法方式出售全部超比例（指超過(guò)成商集團(tuán)已發(fā)行股份的0.15%）持有的流通股份，使成商集團(tuán)的股份分布重新符合上市條件。

　　強(qiáng)制要約收購(gòu)的法源及國(guó)際比較“強(qiáng)制要約收購(gòu)”制度始于本世紀(jì)60年代的英國(guó)。其立法理由主要有兩個(gè)：一是當(dāng)股份公司由于股份轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致控制權(quán)的轉(zhuǎn)換時(shí)，可能會(huì)導(dǎo)致該公司的經(jīng)營(yíng)者和經(jīng)營(yíng)策略的改變，這對(duì)小股東是不利的。因此，應(yīng)給予他們退出的機(jī)會(huì)；二是大股東所持有的股份具有對(duì)公司的控制價(jià)值（當(dāng)一定數(shù)量的股份達(dá)到了對(duì)公司的控制時(shí)，這些處于控制地位的股份就具有一般的股份所不具有的價(jià)值，即控制價(jià)值），并不應(yīng)只屬于持有該股份的大股東，而是屬于公司的全體股東，因此收購(gòu)者為獲得公司的控制權(quán)而付出的溢價(jià)應(yīng)歸公司的全體股東平均享有。

　　我國(guó)關(guān)于“強(qiáng)制要約收購(gòu)”的制度《證券法》第86條規(guī)定，要約收購(gòu)期限屆滿(mǎn)，收購(gòu)人持股比例超過(guò)75%時(shí)，被收購(gòu)公司股票應(yīng)當(dāng)終止上市交易，但該規(guī)定未明確終止上市交易的程序。

　　2002年9月28日，“上市公司收購(gòu)管理辦法”規(guī)定了12條豁免條件。

　　2003年5月20日，《關(guān)于要約收購(gòu)涉及的被收購(gòu)公司股票上市交易條件有關(guān)問(wèn)題的通知》依照相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)要約收購(gòu)?fù)瓿珊螅�收�?gòu)人持股比例超過(guò)75%所涉及的被收購(gòu)公司股票上市交易的有關(guān)問(wèn)題做出了明確規(guī)定，但是未能從根本上解決問(wèn)題，成商集團(tuán)的處境便是一個(gè)例證。

　　非自愿性-要約收購(gòu)的中國(guó)特色《上市公司收購(gòu)管理辦法》中規(guī)定“以協(xié)議收購(gòu)方式進(jìn)行上市公司收購(gòu)，收購(gòu)人所持有、控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的百分之三十時(shí)，繼續(xù)增持股份或者增加控制的，應(yīng)當(dāng)以要約收購(gòu)方式向該公司的所有股東發(fā)出收購(gòu)其所持有的全部股份的要約”。對(duì)于非流通股也同時(shí)采取要約收購(gòu)，這就忽視了流通股與非流通股之間的差別。

　　上市公司股權(quán)分割和結(jié)構(gòu)性缺陷是中國(guó)資本市場(chǎng)的典型特征。在同一個(gè)上市公司內(nèi)存在著流通股和非流通股，且“同股、同權(quán)但不同價(jià)”。股權(quán)分割決定了收購(gòu)方和公眾股東的利益取向及投資行為的中國(guó)特色，它成為了影響要約收購(gòu)操作模式的關(guān)鍵。相對(duì)于二級(jí)市場(chǎng)收購(gòu)而言，非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓具有最佳的“性?xún)r(jià)比”。

　　上市公司比較方便的融資功能等決定了殼本身就成為很有價(jià)值的資源，如果因全面要約收購(gòu)而導(dǎo)致公司下市，則屬于市場(chǎng)各方均不愿看到的“共輸結(jié)果”。

　　南鋼股份的“零預(yù)受”和成商集團(tuán)的“退市危機(jī)”，表明我國(guó)目前的“強(qiáng)制性要約收購(gòu)”制度安排效率不高，且無(wú)助于保護(hù)中小投資者的利益，因此有必要改進(jìn)。

　　中國(guó)證監(jiān)會(huì)上市公司監(jiān)管部主任　楊華觀點(diǎn)：

　　建議修訂證券法時(shí)，在考慮前瞻性的同時(shí)，能兼顧我國(guó)市場(chǎng)流通股與非流通股并存的現(xiàn)實(shí)；能考慮到如何促進(jìn)控制權(quán)市場(chǎng)的培育；進(jìn)一步明確收購(gòu)人、控股股東及上市公司的誠(chéng)信義務(wù)；對(duì)收購(gòu)主體進(jìn)行規(guī)范等。

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