外商投資企業(yè)在辦理股權(quán)變更中應(yīng)注意的法律問題

外商投資企業(yè)在辦理股權(quán)變更中應(yīng)注意的法律問題 　　外商投資企業(yè)的股權(quán)變更，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的投資者或其在企業(yè)的出資份額發(fā)生變化。導(dǎo)致外商投資企業(yè)股權(quán)變更的情況主要有：企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)；企業(yè)投資者經(jīng)其他投資者同意向其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán)；企業(yè)投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導(dǎo)致股權(quán)變更；由于股權(quán)質(zhì)押導(dǎo)致質(zhì)權(quán)人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得股權(quán)；企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷或死亡，其繼承人、債權(quán)人或其他受益人依法取得該投資者的股權(quán)；企業(yè)投資者合并或分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者的股權(quán)；企業(yè)原投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務(wù)，經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)，變更投資者或變更股權(quán)。在辦理股權(quán)變更過程中，應(yīng)注意以下一些法律問題。

　　首先，企業(yè)投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)原審批機構(gòu)的批準(zhǔn)并辦理相應(yīng)的變更登記方為有效。企業(yè)投資者之間的私下協(xié)議變更不具有法律效力。

　　其次，股權(quán)變更應(yīng)遵守《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定，不得通過股權(quán)變更而使公司的經(jīng)營超越指導(dǎo)目錄規(guī)定的范圍。

　　第三，除非外方投資者向中方投資者全部轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%.也就是說，外方投資者的投資比例占企業(yè)注冊資本的0.01%-24.99%的，將不被視為外商投資企業(yè)。

　　第四，原中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)中方投資者的股權(quán)出讓而使企業(yè)變成外資企業(yè)，如果該企業(yè)從事《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》第五條所規(guī)定的限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，即從事：公用事業(yè)、交通運輸、房地產(chǎn)、信托投資和租賃，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)中華人民共和國經(jīng)貿(mào)部批準(zhǔn)。

　　第五，以國有資產(chǎn)投資的中方投資者的股權(quán)變動時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需變更的股權(quán)進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認。經(jīng)確認的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)。在辦理股權(quán)變更時，企業(yè)還必須向?qū)徟鷻C關(guān)報送以下文件：1、中方投資者的主管部門對該企業(yè)投資者股權(quán)變更簽署的意見；2、國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需變更的股權(quán)出具的資產(chǎn)評估報告；3、國有資產(chǎn)管理部門對上述資產(chǎn)評估報告出具的確認書。

　　第六，依據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》關(guān)于股權(quán)質(zhì)押的規(guī)定，企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意，可以將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人。如果出質(zhì)人未按規(guī)定履行債務(wù)，則質(zhì)權(quán)人或受益人可以依照法律和合同規(guī)定取得該出質(zhì)的股權(quán)，從而成為該外商投資企業(yè)的股東。在辦理股權(quán)質(zhì)押和因質(zhì)押引起的股權(quán)變更時，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面的問題：

　　1） 投資者將股權(quán)質(zhì)押給其債權(quán)人時，應(yīng)當(dāng)征得其他各方投資者的同意；

　　2） 應(yīng)當(dāng)簽訂書面的質(zhì)押合同，并報經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)方為有效，口頭質(zhì)押或不辦理批準(zhǔn)手續(xù)質(zhì)押無效；

　　3） 質(zhì)押以其已繳付出資部分形成的股權(quán)為限。投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)；

　　4） 投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本外商投資企業(yè)。其原因是我國公司法禁止公司收購股東的股權(quán)，而質(zhì)押是可能導(dǎo)致股權(quán)被動收購的一種法律行為；

　　5） 在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變。未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)。

　　第七，如果企業(yè)投資者不履行合同、章程規(guī)定的出資義務(wù)，經(jīng)守約的投資者申請，并經(jīng)原審批機關(guān)批準(zhǔn)，可以變更投資者或變更股權(quán)。守約方投資者應(yīng)當(dāng)在報批時準(zhǔn)備好企業(yè)驗資報告和守約方催告違約方繳付或繳清出資的證明文件。如果有新的投資者參股，還應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)保送新投資者的合法開業(yè)證明和資信證明。違約方已經(jīng)按照企業(yè)原合同、章程規(guī)定繳付部分出資的，還應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)保送企業(yè)對違約方的部分出資進行清理的有關(guān)文件。

　　第八，企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)或企業(yè)投資者向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)。中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，無論是在投資者之間轉(zhuǎn)讓還是投資者向第三方轉(zhuǎn)讓，都須經(jīng)其他投資者的同意，并報經(jīng)審判機構(gòu)批準(zhǔn)。投資者在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他投資者有在同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利，否則其轉(zhuǎn)讓無效。由于外商投資企業(yè)沒有關(guān)于股東會的規(guī)定，因此企業(yè)在報審批機構(gòu)批準(zhǔn)時，應(yīng)附全體出席董事會的董事一致通過的董事會決議，以顯示全體投資者同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓。如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓的董事會決議不能得到通過，其他投資者又不愿意購買該出讓的股權(quán)，該股權(quán)是否可以轉(zhuǎn)讓？根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律似乎就不能轉(zhuǎn)讓。但是，我國《公司法》第三十五條第二款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。”

　　股權(quán)變更時涉及到的法律問題較多，無論是出讓方或受讓方，以及外商投資企業(yè)本身，都需要考慮各自可能遇到的法律問題，并尋找合適的方法解決它，使股權(quán)轉(zhuǎn)讓能順利進行。

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