高齡女白領遠赴美國尋求代孕，手術失敗后，她與中介方發(fā)生中介費返還糾紛。那么，我國法律是否許可代孕服務？跨境代孕服務的中介費又該不該返還呢？

在深圳某企業(yè)擔任高管的沈妍，婚后多年沒有懷孕，四處求醫(yī)后，2014年終于確診，沈妍患有雙側(cè)輸卵管堵塞現(xiàn)象，一側(cè)基本不通。丈夫趙寧也患有一定程度的畸精癥。找到不孕不育的原因之后，夫妻倆開始按療程積極治療起來。

經(jīng)過一段時間輸卵管疏通術，丈夫趙寧也戒煙戒酒服藥調(diào)養(yǎng)，沈妍終于成功懷孕，但孕檢的結(jié)果卻是宮外孕，生寶寶計劃再次落空。

在醫(yī)生建議下，夫妻倆決定試管助孕，他們前往廣州一家知名的生殖醫(yī)院，試管前檢查指標顯示，趙寧可以通過試管解決，沈妍因年齡問題卵巢環(huán)境下降，做試管嬰兒成功率尚未可知。盡管如此，沈妍還是決定冒險嘗試，她先后兩次移植了胚胎，但驗孕結(jié)果不佳。

2017年年初，已經(jīng)42歲的沈妍，徹底放棄了懷孕生子的愿望，她與丈夫趙寧商量領養(yǎng)孩子。趙寧不同意，他主張通過代孕生育孩子。沈妍疑問：“這不是違法的事嗎？”趙寧說，國內(nèi)禁止代孕，但在美國等許多國家是合法的，中國目前對海外代孕問題還沒有明文規(guī)定。趙寧的話點醒了沈妍。

在朋友的介紹下，2017年3月，沈妍到深圳參加了琪爾麗國際商務公司的現(xiàn)場活動。這家公司自稱專門做美國8家生育中心輔助生育技術的代理工作�，F(xiàn)場會上，美國洛杉磯生育中心的專家當場介紹，加州是美國代孕法律最友好的一個州，孩子的出生證明上直接寫上父母的名字，和代母無關。其他州可能會有一些麻煩，例如需要辦理領養(yǎng)手續(xù)。

在咨詢過程中，公司客戶經(jīng)理稱，生母在美國住上一個月，就能凍好卵子，接下來即可幫助配對，選擇好代孕母親，十月懷胎后，生父母就能到美國去接自己的寶寶了。客戶經(jīng)理還表示，代孕對象會幫助選擇非亞裔人士代孕，以免胎兒和代孕的女性產(chǎn)生過度的親近感。

2017年3月14日，沈妍與琪爾麗公司簽訂了《美國自體移植（含PGD）合同》。雙方約定，由沈妍提供赴美簽證所需的個人信息和財產(chǎn)證明等資料，琪爾麗公司提供美國洛杉磯醫(yī)療中心最全面、專業(yè)的醫(yī)療服務及咨詢服務。同時，沈妍承諾嚴格執(zhí)行美國洛杉磯醫(yī)療中心生殖專家的治療方案，其間不得委托其他相同或者相似的機構(gòu)進行試管嬰兒治療。對于在美國生育中心的費用，由沈妍自理。

為防止出現(xiàn)意外情況，合同還約定，如果沈妍的簽證被拒，公司將在3個工作日內(nèi)全額退款給沈妍，同時終止合同。如果沈妍被美國海關原機遣返無法入境，公司扣除5000元，剩余費用5個工作日內(nèi)退還沈妍，立即終止合同。沈妍因其他個人原因終止合同，費用不予退還。沈妍未按預定時間赴美，琪爾麗公司保留重新安排醫(yī)院的權(quán)利。

琪爾麗公司提供美國自體移植一條龍服務的價格為人民幣20萬元，支付方式為前期、中期和后期分段付款。即簽訂合同后，沈妍一次性支付服務費5萬元整，琪爾麗公司提供前期的服務；簽證通過后支付第二筆中期費用10萬元整，提供入境、訂機票、郵寄藥物、挑選代孕者等；代孕者懷孕6個月后支付剩余的費用5萬元整，琪爾麗公司幫助在洛杉磯月子中心預留房間和月嫂。

沈妍簽字的當天，支付給琪爾麗公司52208元服務費用，其中5萬元用于訂購前期服務的套餐，2208元是沈妍和趙寧辦理美國簽證的工本費。之后，琪爾麗公司幫助沈妍及趙寧辦理了赴美簽證，為沈妍夫婦提供了一對一的入境前培訓，并與指定的美國醫(yī)院醫(yī)生聯(lián)系，將沈妍在國內(nèi)的診療體檢報告發(fā)送到洛杉磯，洛杉磯生育中心醫(yī)生對沈妍進行一次遠程預診，美國專家根據(jù)報告認為，當前沈妍和趙寧的身體情況尚可進行嘗試代孕。這次視頻后，沈妍與趙寧確定去美國進行代孕手術。

2017年4月上旬，琪爾麗公司贈送沈妍和趙寧往返經(jīng)濟艙機票后，即催促沈妍支付中期費用10萬元，向沈妍作出承諾：一定會協(xié)助她完成院方促排、移植、驗孕各治療環(huán)節(jié)，并全程提供陪同、協(xié)調(diào)、翻譯等服務。4月25日，沈妍在九江銀行向琪爾麗公司轉(zhuǎn)賬支付了10萬元。

一個月后，沈妍和趙寧轉(zhuǎn)道上海搭乘前往洛杉磯的飛機。

在琪爾麗公司員工幫助下，沈妍住進了洛杉磯生育中心，通過全面的身體檢查，醫(yī)生為他們制訂了試管嬰兒方案，并開始了促排卵周期工作。

半個多月的促排卵完畢后，試管專家從沈妍體內(nèi)取出了11枚卵子，通過與趙寧的精子結(jié)合培育，形成了7枚囊泡。為了保障囊泡的健康和確定囊胚性別，進入第三代試管嬰兒的核心環(huán)節(jié)：胚胎篩查診斷技術。

經(jīng)過篩查，沈妍的卵子和趙寧的精子質(zhì)量均較差，結(jié)合形成的胚胎等級不高，故而不能移植到代母體內(nèi)。醫(yī)生建議，休養(yǎng)一個周期后再行手術。于是，琪爾麗公司在洛杉磯臨時租賃了公寓，供沈妍夫妻住宿，按照生育中心制訂的方案，沈妍和趙寧健身和調(diào)養(yǎng)身體。

超出預期時間一個月，手術結(jié)果仍不符合要求。醫(yī)生告知，精子和卵子的質(zhì)量，直接影響胚胎的質(zhì)量等級，即使美國試管技術再高超，也無法提高胚胎的等級。針對沈妍提出“借卵”培育胚胎的新要求，醫(yī)生答復，由于趙寧的精子質(zhì)量也存在問題，風險很大，零風險的做法卵子和精子都是別人的，還不如回國領養(yǎng)一個孩子。

在洛杉磯住了將近兩個月，投入的時間、金錢還有感情代價很大，最終還是解決不了問題，沈妍和趙寧懊惱不已。再想著，自從琪爾麗把他們交給洛杉磯生育中心后，僅與醫(yī)生進行簡短的交流，所住的公寓環(huán)境也比較差，對兩人的調(diào)理多少有些影響，也很可能是手術失敗的原因之一。不由責怪琪爾麗公司騙了他們。

回到深圳后，沈妍和趙寧找到客戶經(jīng)理，認為琪爾麗公司沒有盡到手術風險的提醒義務，更沒有提供完整的前期服務。對他們在美國的食宿、出行、旅游、聯(lián)系醫(yī)院和醫(yī)生等，只需要聯(lián)系一個房東，花費4000美元便可以完成，收費明顯不合理。同時，沈妍和趙寧在單位是高薪人員，為了到美國實施試管手術和代孕，雙雙請假兩個月，扣除的工資獎金、在洛杉磯花掉的醫(yī)療費、生活費以及支付的15萬元服務費，代價巨大。對此損失，應由琪爾麗公司承擔一切責任，要求琪爾麗公司退還全部服務費。

“我們是協(xié)議收費，也完成了合同的義務，你們沒有達到代孕的目的，是自身原因所致，與公司無關�！睂ι蝈�和趙寧的要求，琪爾麗公司斷然予以拒絕。

多次交涉未果，沈妍向律師咨詢合同中的法律問題。律師審查認為，在合同實際履行的過程中，琪爾麗公司沒有提供前期服務中的第七項，即與院方協(xié)調(diào)沈妍的具體診療計劃；第十一項代孕，包括協(xié)調(diào)代孕者篩選、會見代孕者、代孕者背景調(diào)查、律師協(xié)調(diào)、購買保險和第十二項協(xié)調(diào)精子和卵子購買、境外留精服務以及中期服務、后期服務。同時，琪爾麗公司是信息咨詢企業(yè)。經(jīng)營范圍包括商務信息、健康養(yǎng)生、經(jīng)濟信息、投資咨詢及旅行信息咨詢等，存在超范圍經(jīng)營的問題。

2017年9月，沈妍向深圳前海合作區(qū)人民法院提出民事訴訟，要求法院確認她與琪爾麗公司簽訂的《美國自體移植（含PGD）合同》無效，退還服務費人民幣15萬元及利息損失。

法院認定本案的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領域外，但因雙方住所地、合同簽訂地在國內(nèi)，應適用中華人民共和國的法律。

法院經(jīng)審理認為：民事活動不得違反社會的公共秩序以及傳統(tǒng)的社會風俗和道德。在我國，代孕行為涉及代孕者的生命、身體、健康等多種重大的物質(zhì)性人格利益，也涉及代孕孕母和委托代孕的父母之間關于代孕所生的子女親屬關系的確立、子女撫養(yǎng)的糾紛以及履行代孕合同過程中產(chǎn)生的多種不可預知的風險。因此，我國的相關立法已經(jīng)明確規(guī)定，不允許醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務人員從事任何形式的代孕技術，也不允許在市場上以任何形式買賣配子、合子、胚胎，在市場交易中，應嚴禁將相關代孕的行為商業(yè)化，并杜絕相關機構(gòu)因從事代孕有關的服務而從中謀取商業(yè)利益。從事代孕有關的行為與我國傳統(tǒng)社會倫理、道德以及公序良俗的基本原則明顯相違背。并且，在司法實踐中，因代孕孕母和委托代孕的父母之間簽署的涉及代孕權(quán)利義務關系的合同，或者以謀取商業(yè)利潤為目標的中介商業(yè)代孕機構(gòu)和委托代孕的父母之間簽訂的有關代孕的居間服務合同均會因違反我國現(xiàn)行立法規(guī)定以及公序良俗的基本原則，被認定為無效合同。

本案涉及的合同約定，由琪爾麗公司為沈妍提供美國洛杉磯最全面、專業(yè)的醫(yī)療服務及咨詢服務，琪爾麗公司為沈妍在美國的代孕提供協(xié)調(diào)代孕者篩選、會見代孕者、代孕者背景調(diào)查、律師協(xié)調(diào)、購買保險、協(xié)調(diào)精子和卵子購買，提供境外留精服務。同時，雙方還明確，在孕母驗孕成功到整個生產(chǎn)過程中，琪爾麗公司全程跟蹤，確保代孕者與委托代孕的父母之間的遠程聯(lián)系。從中可以看出，該合同的主要內(nèi)容就是為沈妍去美國進行代孕提供前期準備、為沈妍和代孕者之間提供居間性質(zhì)的商業(yè)化服務，且以營利為目的收取服務費用，賺取商業(yè)利潤。因此，雙方簽訂的《美國自體移植（含PGD）合同》，因違反我國現(xiàn)行立法的規(guī)定以及公序良俗的基本原則而無效。

《中華人民共和國合同法》第五十六條規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力�！钡谖迨�八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。”琪爾麗公司提供赴美國代孕的中介服務，對涉案合同的無效存在重大過錯。沈妍明知合同內(nèi)容違法，而自愿與琪爾麗公司訂立合同，對合同的無效亦存在過錯。雙方應當各自承擔相應的責任。

由于雙方簽訂的合同不產(chǎn)生約束力，琪爾麗公司超過其經(jīng)營范圍，違法從事前往美國代孕的中介服務，對合同無效存在重大過錯，其取得的財產(chǎn)應當返還，且不應從中獲取營利。但在本案中，琪爾麗公司在履行合同中產(chǎn)生了一定的成本費用的支出，沈妍作為完全民事行為能力人，明知簽訂的合同存在違反我國法律規(guī)定和公序良俗原則的情形，依舊自愿去簽訂合同，亦存在過錯，故其訴請返還涉案全部服務費用及利息缺乏事實依據(jù)。

結(jié)合沈妍認可的服務事項，琪爾麗公司舉證的支出，法院酌定琪爾麗公司給沈妍提供代孕服務的成本費用為5萬元。

2018年5月上旬，深圳市前海合作區(qū)人民法院作出一審判決，確認沈妍和深圳琪爾麗國際商務公司簽訂的《美國自體移植（含PGD）合同》自始無效，琪爾麗國際商務公司返還沈妍服務費10萬元。

琪爾麗公司不服一審判決，向深圳市中級人民法院提出上訴。2018年6月7日，深圳市中級人民法院作出駁回上訴，維持原判的終審判決。

我國法律禁止代孕行為。原衛(wèi)生部頒布的《人類輔助生殖技術管理辦法》第三條規(guī)定：“人類輔助生殖技術的應用應當在醫(yī)療機構(gòu)中進行，以醫(yī)療為目的，并符合國家計劃生育政策、倫理原則和有關法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務人員不得實施任何形式的代孕技術�！钡�是，目前全球有少數(shù)國家已將代孕合法化，包括美國、印度、俄羅斯等。

在我國，目前沒有立法禁止公民到國外尋求代孕，因此，海外代孕成為游走在法律邊緣的灰色地帶。但是，一旦發(fā)生糾紛，按照我國社會的公序良俗，仍被認定為違法行為。