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淺議我國破產(chǎn)法的缺陷與完善/吳元國
淺議我國破產(chǎn)法的缺陷與完善/吳元國 淺議我國破產(chǎn)法的缺陷與完善
哈爾濱商業(yè)大學(xué)法學(xué)院 吳元國
摘要:
《破產(chǎn)法》實施以來建立了優(yōu)勝劣汰的市場競爭機制,促進了我國社會主義市場經(jīng)濟改革,推動了經(jīng)濟的發(fā)展,規(guī)范了我國企業(yè)法人的破產(chǎn)還債程序,隨著經(jīng)濟的發(fā)展和市場交易主體范圍的擴大,破產(chǎn)法突現(xiàn)出一些缺陷與不足,本文就破產(chǎn)法的缺陷與完善發(fā)表了自己的看法。 關(guān)鍵詞:破產(chǎn) 破產(chǎn)法 立法完善
一、我國現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)范的立法現(xiàn)狀 1986年12月問世的我國現(xiàn)行破產(chǎn)法--《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》(簡稱《破產(chǎn)法》),結(jié)束了新中國缺乏破產(chǎn)法傳統(tǒng)的歷史,成為新中國破產(chǎn)法發(fā)展歷史的起點。這部《破產(chǎn)法》適用于國有企業(yè)的破產(chǎn)行為。1991年4月通過了修訂的《中華人民共和國民事訴訟法法》,第十九章專門規(guī)定了“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”。該“程序”適用于除國有企業(yè)以外的所有企業(yè)法人。這兩個破產(chǎn)法律規(guī)范構(gòu)成了一個整體,初步形成了我國社會主義市場經(jīng)濟條件下的破產(chǎn)法律機制。這些破產(chǎn)法律規(guī)范雖然對建立優(yōu)勝劣汰的市場競爭機制和促進我國經(jīng)濟改革發(fā)揮過巨大的推進作用,但是在制定《破產(chǎn)法》時,我國仍處于“有計劃的商品經(jīng)濟時代”,對破產(chǎn)法原理的認(rèn)識過于簡單、直觀,相關(guān)規(guī)定也過于原則和粗糙,需要具體的沒有具體化,應(yīng)該規(guī)定又沒有相應(yīng)的條文調(diào)整,存在很多的立法缺陷。盡管最高人民法院曾針對審理破產(chǎn)案件的具體問題多次制定過司法解釋,但畢竟由于《破產(chǎn)法》存在先天不良。因而,這些破產(chǎn)法律規(guī)范隨著時間的推移,特別是隨著經(jīng)濟體制改革的不斷深入和社會主義市場經(jīng)濟的培育發(fā)展,我國市場經(jīng)濟體制框架的建立,已難以適應(yīng)現(xiàn)實經(jīng)濟生活的需要,其局限性日益暴露出來。本文將就現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)范存在的缺陷和如何完善我國破產(chǎn)法律制度進行探討。 當(dāng)前,我國適用破產(chǎn)案件的法律、法規(guī)主要有: 1、中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行) (1986年12月2日通過) 該法共計43條,包括總則,破產(chǎn)申請的提出與受理,債權(quán)人會議,和解和整頓,破產(chǎn)宣告,破產(chǎn)清算,附則。 該法適用于全民所有制企業(yè),是我國目前國有企業(yè)破產(chǎn)必須適用的法律規(guī)定。 2、最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國破產(chǎn)法(試行)》若干問題的意見 (1991年11月7日) 該意見共計76條,包括管轄、破產(chǎn)申請、破產(chǎn)案件的受理、債權(quán)人會議、和解和整頓、破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)清算、其他八個部分。 該意見是對《破產(chǎn)法(試行)》如何適用做出的詳細解釋,是人民法院適用破產(chǎn)法的規(guī)則。其中部分規(guī)定因與最高法院此后公布的司法解釋抵觸而失效。 3、中華人民共和國民事訴訟法(1991年4月9日) 該法第一百九十九條至二百零六條規(guī)定了企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。 該法適用范圍廣,不但適用于國有企業(yè)的破產(chǎn),也適用于其它法人的破產(chǎn)。 4、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見(1992年7月14日) 該意見第十六部分規(guī)定了企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序,包括了該意見的240條到253條。 該意見作為民事訴訟法的司法解釋,適用范圍同民事訴訟法一樣,包括了所有法人企業(yè)。 5、最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》(2002年9月1日實行) 該意見共計106條,分為管轄、申請與受理、債權(quán)申報、破產(chǎn)和解與破產(chǎn)企業(yè)整頓、破產(chǎn)宣告、債權(quán)人會議、清算組、破產(chǎn)債權(quán)、破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)財產(chǎn)的收回、處理和變現(xiàn)、破產(chǎn)費用、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配、破產(chǎn)終結(jié)、其他十四部分。是目前我國關(guān)于破產(chǎn)最詳細的一份法律文件。 該意見適用于所有法人企業(yè)。 二、我國破產(chǎn)法律規(guī)范的缺陷 (1)《破產(chǎn)法》適用范圍的局限性,對全民所有制企業(yè)和其他企業(yè)法人分別立法,適用破產(chǎn)制度上有不平等性。 我國現(xiàn)行的《破產(chǎn)法》只適用于全民所有制企業(yè)(即國有企業(yè)),對于大量的外商投資企業(yè)、集體企業(yè)和私營企業(yè),合伙企業(yè)甚至自然人的破產(chǎn)問題排斥在外。但是,在破產(chǎn)實踐中,非國有企業(yè)的破產(chǎn)現(xiàn)象卻層出不窮,全民所有制企業(yè)勢力雄厚,即使在經(jīng)營上有虧損也有國家和財政部門及其上級部門扶持,相對來說非全民所有制企業(yè)在激烈的經(jīng)濟競爭中更容易破產(chǎn)。為此,我國在1991年修改《民事訴訟法》時,增加了一章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”適用于非國有企業(yè)法人破產(chǎn)。 但這造成破產(chǎn)立法的支離破碎和不統(tǒng)一,不僅限制了破產(chǎn)制度的適用范圍,而且也不符合市場經(jīng)濟公平競爭的基本精神。也不便于對所有的企業(yè)按統(tǒng)一的破產(chǎn)法進行規(guī)范的調(diào)整,各類企業(yè)債權(quán)人和債務(wù)人的利益也得不到統(tǒng)一的有效的保護,法制的統(tǒng)一性得不到實現(xiàn),市場主體的平等性也無從談起,不利于我國各種類型的經(jīng)濟實體共同發(fā)展。因而,有必要盡早制定一部適用于所有市場經(jīng)濟主體的破產(chǎn)法。 (2)《破產(chǎn)法》的條文過于簡單,立法技術(shù)的使用不夠完善,破產(chǎn)界限模糊,難于操作。 現(xiàn)行破產(chǎn)法律規(guī)范具體條文的內(nèi)容比較模糊、簡單,立法技術(shù)的使用也不夠嚴(yán)謹(jǐn)。諸如關(guān)于破產(chǎn)原因的規(guī)定,《破產(chǎn)法》第三第規(guī)定:“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損, 不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)! 據(jù)此規(guī)定,企業(yè)破產(chǎn)似乎主要是考察其破產(chǎn)的結(jié)果。而且,導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)的原因也僅限于一種——“企業(yè)因經(jīng)營管理不善”,也就是說,企業(yè)只有因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損,不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的,才會被宣告破產(chǎn),由于其他原因?qū)е缕髽I(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)則不能宣告其破產(chǎn)。 這種規(guī)定顯然既不規(guī)范也不科學(xué)。因為造成企業(yè)嚴(yán)重虧損、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的原因絕非“經(jīng)營管理不善”一種!市場競爭激烈,金融風(fēng)險等等都是造成破產(chǎn)的原因。此外,該條規(guī)定模糊、籠統(tǒng),何謂“經(jīng)營管理不善”,何謂“嚴(yán)重虧損”,虧損到何種程度,何種地步才算“嚴(yán)重虧損”,“不善”的標(biāo)準(zhǔn)又是什么呢?并沒有一個量化的標(biāo)準(zhǔn),同時也未作出相應(yīng)的司法解釋,難以把握,實踐中難以操作。 (3)破產(chǎn)法對債權(quán)人和債務(wù)人利益的保護重視不夠。 1、由于破產(chǎn)案件的受理與審結(jié)影響著一方的安定,實踐中處理破產(chǎn)問題時,往往把保持社會穩(wěn)定置于保護債權(quán)人利益之上,將破產(chǎn)的社會成本隱蔽地轉(zhuǎn)嫁給了債權(quán)人。 這一點我們可以從破產(chǎn)財產(chǎn)受償?shù)捻樞蛑锌闯鲆稽c端倪。再如關(guān)于債權(quán)人申報債權(quán)的規(guī)定,《破產(chǎn)法》第九條第二款規(guī)定:債權(quán)人“逾期未申報債權(quán)的,視為自動放棄債權(quán)”。許多國家的破產(chǎn)法中均規(guī)定有債權(quán)申報期限,但逾期未申報并不視為放棄權(quán)利,只要未超過訴訟時效且在破產(chǎn)分配完畢之前補報的仍應(yīng)給予清償,只是該債權(quán)人就已進行的破產(chǎn)程序與事項無權(quán)再提出異議,須自行承擔(dān)對其債權(quán)的調(diào)查確認(rèn)費用,且只能參加補充申報時尚未分配財產(chǎn)的清償。我國規(guī)定具有逾期失去效力的債權(quán)申報期限,是對債權(quán)人權(quán)利的不當(dāng)剝奪,既不合理又不可行。 2、又如本應(yīng)由政府承擔(dān)的對破產(chǎn)企業(yè)職工的安置費用,完全轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人承擔(dān)。 根據(jù)國務(wù)院的《關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關(guān)問題的通知》及《關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關(guān)問題的補充通知》(以下稱為《通知》)中的規(guī)定,安置破產(chǎn)企業(yè)職工的費用,從破產(chǎn)企業(yè)依法取得的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓所得中撥付(不管土地使用權(quán)是出讓取得還是劃撥取得)。破產(chǎn)企業(yè)以土地使用權(quán)為抵押物的,其轉(zhuǎn)讓所得也應(yīng)首先用于安置職工,不足以支付的,不足部分從處置無抵押財產(chǎn)、抵押財產(chǎn)所得中依次支付。破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)拍賣所得安置職工仍不足的,才按照企業(yè)隸屬關(guān)系,由同級人民政府負(fù)擔(dān)!锻ㄖ返纳鲜鲆(guī)定,與我國《擔(dān)保法》關(guān)于抵押的規(guī)定完全相違背,實際等于用國務(wù)院的行政法規(guī)廢止了全國人大常委會制訂的法律,存在立法越權(quán)、與現(xiàn)行立法沖突的問題。而宣告抵押制度對國有破產(chǎn)企業(yè)無效,將使債權(quán)人在經(jīng)濟活動中幾乎沒有任何可靠的辦法可以保障其債權(quán)的安全。這不光是大大的損害了法律的威嚴(yán),還使法律在有的時候成為了一紙空文。 3、上述規(guī)定完全漠視了債權(quán)人的正當(dāng)權(quán)益,在某些方面甚至增加了清償?shù)牟还剑蚱渲笇?dǎo)思想本不是為解決債的公平清償,它只是要通過行政干預(yù)(盡管已轉(zhuǎn)化為法規(guī)形式),把破產(chǎn)當(dāng)作政府解決企業(yè)虧損、安置失業(yè)職工、調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的一種廉價手段,完全不符合市場經(jīng)濟的運行規(guī)律。此外,各國破產(chǎn)法都有破產(chǎn)犯罪與破產(chǎn)人免責(zé)制度的內(nèi)容,以保障債務(wù)人利益,而我國現(xiàn)行破產(chǎn)法卻規(guī)定的過于簡單,其他如和解、重整、破產(chǎn)債權(quán)制度等,也規(guī)定得過于原則,或未予規(guī)定,不利于保護債權(quán)人、債務(wù)人利益。 (4)由債權(quán)人會議審查確認(rèn)債權(quán)是不當(dāng)?shù)摹?br>根據(jù)《破產(chǎn)法》第十五條規(guī)定,審查確認(rèn)債權(quán)是債權(quán)人會議的職權(quán),而確認(rèn)債權(quán)的有無、性質(zhì)及數(shù)額,是對當(dāng)事人實體民事權(quán)利的裁判。這種性質(zhì)的裁判,只有國家的審判機構(gòu)--人民法院才有權(quán)依法定程序作出,債權(quán)人會議不過是在破產(chǎn)案件中為協(xié)調(diào)當(dāng)事人行為而設(shè)立的一議事機構(gòu),根本無權(quán)對當(dāng)事人間的實體民事權(quán)利作強制裁判,該規(guī)定是對當(dāng)事人民事權(quán)利的不負(fù)責(zé)任和輕率侵害。而且,由于每一債權(quán)人的債權(quán)都須經(jīng)債權(quán)人會議表決確認(rèn),而債權(quán)人要進行表決,又以其債權(quán)事先已得到確認(rèn)為前提,兩項必不可少的前提相互沖突,債權(quán)確認(rèn)難以進行。同樣的問題是大家都是債權(quán)人難免會產(chǎn)生同病相憐的想法,其決定難以讓人信服。 (5)在企業(yè)破產(chǎn)過程中,政府機關(guān)參與乃至干預(yù)破產(chǎn)程序的成分過多,色彩過濃,和解與整頓制度只能適用于全民所有制企業(yè) 。 我國的破產(chǎn)法的制定是在計劃與商品經(jīng)濟交叉的哪個時代,其思想未免不帶有計劃經(jīng)濟與政治色彩,政府干預(yù)的色彩濃厚。 1、破產(chǎn)申請。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定,債權(quán)人和債務(wù)人均可依法提出破產(chǎn)申請。可是,債務(wù)人的破產(chǎn)申請權(quán)受到嚴(yán)格限制!镀飘a(chǎn)法》第八條第一款規(guī)定:“債務(wù)人經(jīng)其上級主管部門同意后,可以申請宣告破產(chǎn)”?梢,上級主管部門決定著企業(yè)生殺予奪大權(quán),而作為債務(wù)人的企業(yè)即使達到破產(chǎn)界限,也不得向法院提出破產(chǎn)申請。其債權(quán)人的破產(chǎn)請求權(quán)形同虛設(shè),其債權(quán)又如何能夠得到保障,這樣債務(wù)人的破產(chǎn)申請權(quán)能否行使完全取決于其上級主管部門的意愿,從而使債務(wù)人的破產(chǎn)申請權(quán)流于形式。 2、破產(chǎn)整頓。《破產(chǎn)法》第十七 條規(guī)定:“企業(yè)由債權(quán)人申請破產(chǎn)的,在人民法院受理案件的三個月內(nèi),被申請破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓,整頓的期限不超過兩年”,該法第二十條規(guī)定了整頓由上級主管部門主持,即破產(chǎn)整頓申請權(quán)歸上級主管部門,但是,對企業(yè)的前途、企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況和資產(chǎn)狀況、產(chǎn)品的市場競爭力最具洞察力的是企業(yè),最具有評價力的是市場,而上級主管部門在破產(chǎn)整頓中的作用實際意義不大。 3、清算組的組成。《破產(chǎn)法》第二十四條規(guī)定了清算組成員由人民法院從上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。從這一規(guī)定看,企業(yè)上級主管部門是以財產(chǎn)所有者代表資格參與清算組。值得注意的是清算組的成員要有代表性,由人民法院從破產(chǎn)企業(yè)的主管部門,當(dāng)?shù)亟?jīng)貿(mào)委、財政、土地管理部門、國有資產(chǎn)管理部門、中國人民銀行或其分(支)行等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。這樣使政府官員成了破產(chǎn)清算組的主要成員,而忽視了破產(chǎn)清算工作的民間性、中介性、專業(yè)性和社會性。清算組的上述組成方式必然出現(xiàn)下列缺陷:(1)工作效率低下。破產(chǎn)清算工作是專業(yè)性、政策性、事務(wù)性很強的工作,且清算期限一般較長,由主管部門、政府部門人員兼職參加清算組,不僅清算時間很難保證,而且由于參加人員不一定具有破產(chǎn)專業(yè)知識,嚴(yán)重影響了清算工作的進度與質(zhì)量。(2)本位思想難免。破產(chǎn)企業(yè)和主管部門、政府部門在人、財、物上往往存在一定聯(lián)系,不少主管部門就是破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人,有可能為破產(chǎn)財產(chǎn)在清理過程中的人為流失制造機會,如以拍賣為名,將破產(chǎn)財產(chǎn)低價處理轉(zhuǎn)移給下屬其他企業(yè)或關(guān)系戶等。(3)企業(yè)財產(chǎn)的清算需要專業(yè)知識以及合理合法的指導(dǎo)思想。清算組成員紛繁復(fù)雜很難形成同一的指導(dǎo)思想。由于他們也非企業(yè)的主人,很難保證對企業(yè)財產(chǎn)處理的公平公正性。 4、破產(chǎn)責(zé)任!镀飘a(chǎn)法》第四十二條規(guī)定了對破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的法定代表人給予行政處分,破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門對企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有主要責(zé)任的,對該上級主管部門的領(lǐng)導(dǎo)人給予行政處分等等。 (6)破產(chǎn)法的立法體例零亂,沒有一部統(tǒng)一的、完整的破產(chǎn)法典。 破產(chǎn)法律制度是市場經(jīng)濟法律體系中的重要制度,廖廖幾十個條文已遠遠不能適應(yīng)今日中國經(jīng)濟發(fā)展之趨勢,,隨著我國改革開放的進一步以展,特別是市場經(jīng)濟體制的確立和深化之后,我國社會和經(jīng)濟發(fā)生了重大而深刻的變化,現(xiàn)行《破產(chǎn)法》的局限性及其缺陷日益顯現(xiàn)出來,所有這些都迫切要求我國破產(chǎn)法律制度進一步完善,制定同一的破產(chǎn)法典,以此來規(guī)制日益發(fā)展的復(fù)雜市場交易關(guān)系。 (7)我國破產(chǎn)法關(guān)于跨界破產(chǎn)及涉外管轄權(quán)的規(guī)定微乎其微,內(nèi)容不具體。 隨著中國從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的轉(zhuǎn)型,破產(chǎn)法的改革也在多年前已經(jīng)被提上國家議事日程。1994年全國人大組織成立了破產(chǎn)法起草小組,開始進行統(tǒng)一的破產(chǎn)立法工作。1995年完成草案,破產(chǎn)法草案的不少條款借鑒了國外的先進經(jīng)驗,總體上看是一部較好的法案。但遺憾的是,該草案對跨界破產(chǎn)考慮得仍然不足,僅有一個條款來規(guī)范這一重要的問題。當(dāng)外國投資者在考慮是否將資金投向某個市場時,一個很重要的因素是分析該國的法律制度,這在很大程度上決定投資市場是否具有或具有多大吸引力。對一國法律制度的分析必然包括該國的破產(chǎn)制度所能給予債務(wù)人和債權(quán)人的保護。同時關(guān)于管轄權(quán)的問題也是展開國際合作的重要環(huán)節(jié), 因此,對中國而言,發(fā)展先進的、行之有效的跨界破產(chǎn)立法應(yīng)當(dāng)是經(jīng)濟立法進程中非常關(guān)鍵的一步。 三、完善我國破產(chǎn)法律的思考 隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展和市場交易形式的不斷變化,我國現(xiàn)有的破產(chǎn)法已經(jīng)不能夠滿足當(dāng)前規(guī)范市場交易和企業(yè)破產(chǎn)的需要,同時也鑒于現(xiàn)有破產(chǎn)法目前存在的不足與缺陷,我們應(yīng)該從各個方面無論是立法技術(shù)上,還是法律條文法律用語的使用上都要完善我國的破產(chǎn)法。我認(rèn)為應(yīng)從以下幾個方面去完善我國的破產(chǎn)法律規(guī)范。 (一)建立統(tǒng)一完善的破產(chǎn)法典,破產(chǎn)規(guī)范應(yīng)該具體化細化,增強可操作性。 1、首先,就應(yīng)該制定統(tǒng)一的完善的破產(chǎn)法法典。真正做到有法可依,維護法律的尊嚴(yán)和權(quán)威。2、增強破產(chǎn)法的可操作性。增強破產(chǎn)法的可操作性不光是一個法律技術(shù)問題,它也是撇除目前破產(chǎn)法領(lǐng)域較多法外因素的一個有效手段。我國目前立法條款較強的原則性和模糊性就是破產(chǎn)實踐欠缺可操作性的根本原因,3、由于破產(chǎn)程序環(huán)節(jié)多、內(nèi)容多、涉及面較寬,因而,立法者應(yīng)對破產(chǎn)實踐所可能涉及的法律關(guān)系設(shè)計出相應(yīng)的條文予以調(diào)整,能夠具體的應(yīng)盡可能作出具體的規(guī)定。 (二)拓寬破產(chǎn)法律法規(guī)適用的范圍,而不是以所有制為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分適用。 破產(chǎn)法之適用范圍不應(yīng)以所有制為界限,各類企業(yè)及自然人應(yīng)適用統(tǒng)一破產(chǎn)法典。這一點意義重大 ,不僅維護了法律的統(tǒng)一性和市場主體的平等性,還使得我國的社會主義法制建設(shè)有法可依。 (三)擴大破產(chǎn)法的適用范圍,承認(rèn)自然人有破產(chǎn)能力。 理由是:(1)破產(chǎn)程序?qū)嵸|(zhì)上是債務(wù)人不能償還到期債務(wù)情況下實施的強制償還程序,其目的是保障所有債權(quán)人得到公平受償,作為債務(wù)人的自然人與企業(yè)應(yīng)一視同仁;自然人也應(yīng)該作為破產(chǎn)的主體(2)破產(chǎn)制度的清算、和解程序可使債務(wù)人擺脫或減輕債務(wù)負(fù)擔(dān),能給誠實而不幸的債務(wù)人一個重新開始、參與市場競爭的機會,把自然人破產(chǎn)排除在外,將使其難以擺脫困境;(3)如果把自然人排除在外,則許多不具法人資格的企業(yè)如合伙企業(yè)、個體工商戶無法實施破產(chǎn);(4)目前世界各國大都采用了一般破產(chǎn)主義,建立自然人破產(chǎn)程序,是與國際接軌的需要。中國目前自然人破產(chǎn)的條件缺陷應(yīng)在實踐中逐步完善,而不應(yīng)等待萬事俱備后才實施。 (四)建立破產(chǎn)管理人和檢查人制度和設(shè)立企業(yè)重整制度。 清算組的組成是法院指定的有關(guān)行政和專業(yè)人員,缺乏監(jiān)督體制,我們借鑒外國的相關(guān)制度,可以應(yīng)像美國等國家一樣建立債權(quán)人的代表機構(gòu),這一機構(gòu)在美國稱為破產(chǎn)信托人或破產(chǎn)受托人。結(jié)合我國的大陸法特征,可采用破產(chǎn)管理人這一名稱,并針對破產(chǎn)管理人的運作設(shè)立專門的代表債權(quán)人會議的監(jiān)察機構(gòu)——檢查人以確保破產(chǎn)管理人正確行使職權(quán),維護債權(quán)人利益。為避免破產(chǎn)清算的負(fù)面影響,應(yīng)設(shè)立積極的拯救制度——重整制度,以減輕社會整體對企業(yè)破產(chǎn)所承擔(dān)的震蕩。 (五) 明確國有企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)范圍,減少政府和政治的干預(yù)色彩。 其一,國有企業(yè)的土地使用權(quán)應(yīng)否列入破產(chǎn)財產(chǎn)?如果是國家有償出讓的,可列入破產(chǎn)財產(chǎn);如是國家無償劃撥的,還應(yīng)具體情況具體處理:其二,企業(yè)興辦的社會公益事業(yè)和福利設(shè)施是否應(yīng)列為破產(chǎn)財產(chǎn)?企業(yè)興辦的公益事業(yè)和福利設(shè)施不應(yīng)列為破產(chǎn)財產(chǎn),如果列為破產(chǎn)財產(chǎn),則會大大減少其價值,也不利于社會穩(wěn)定。其三,職工集資款應(yīng)如何處理?如屬借貸性質(zhì),應(yīng)按債權(quán)債務(wù)關(guān)系處理;如屬投資行為,也應(yīng)按破產(chǎn)債權(quán)對待。 (六)借鑒國外有關(guān)規(guī)定,完善我國破產(chǎn)犯罪的制度。 近年來出現(xiàn)了不少的破產(chǎn)犯罪案例,我們也應(yīng)該積極的建立與此相關(guān)的法律法規(guī),以期能夠預(yù)防打擊破產(chǎn)犯罪的發(fā)生。建立完整的破產(chǎn)犯罪的罪名體系和關(guān)于破產(chǎn)主體、刑罰設(shè)置,破產(chǎn)犯罪的立法體制。 (七)重構(gòu)合理的債權(quán)確認(rèn)程序,有異議的時候法院行使裁決權(quán)。 重構(gòu)合理的債權(quán)審查確認(rèn)程序。破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)經(jīng)過債權(quán)人申請,并經(jīng)過清算組確認(rèn)才作為合法債權(quán),當(dāng)有異議的時候行使裁決權(quán)的必然是法院。 (八)完善相關(guān)的社會保障體系和相關(guān)配套的法律 我國應(yīng)在社會保障和社會救濟法律制度的建設(shè)上,吸收借鑒外國先進經(jīng)驗,盡快制定出符合我國國情的《社會保障法》,建立社會保障體系,完善失業(yè)保險和社會救濟制度,為破產(chǎn)企業(yè)職工提供最基本的社會保障,以保持社會在有序運行中的穩(wěn)定 四、結(jié)論 隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和市場交易主體范圍的擴大,我們必須制定統(tǒng)一的破產(chǎn)法法典,對與破產(chǎn)法的發(fā)展與完善,對于我們社會主義現(xiàn)代化法制建設(shè)和國民經(jīng)濟的發(fā)展將是十分有意義的。 總之,新的破產(chǎn)法典在力求范圍準(zhǔn)確、體系完整的同時,還要追求在程序上的合理、細致。因為破產(chǎn)程序法從一定意義上講比破產(chǎn)實體法的社會影響還要大,更需要講究其合理性與公正性。我國目前在程序法方面只有一般性的規(guī)定是遠遠不夠的,我們應(yīng)學(xué)習(xí)和引進國外的有效做法,對破產(chǎn)宣告程序、破產(chǎn)財產(chǎn)處理程序、債務(wù)人債務(wù)處理程序、清算人及清算程序、中止破產(chǎn)程序、罰則等都要有具體的細則化的規(guī)定。
論文參考資料: 1、《商法》,范健,高等教育出版社 2、《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》 3、完善我國破產(chǎn)法律制度的若干問題,王新平,福建協(xié)勝律師事務(wù)所 4、試論我國破產(chǎn)法律制度之完善,潘宇東,上海市申華律師事務(wù)所 5、《破產(chǎn)清算中的律師實務(wù)》,郭星亞,人民法院出版社于1996年10月出版 6、《破產(chǎn)案件審理程序》,許亮東,人民法院出版社于1997年6月出版。 7、《中華人民共和國民事訴訟法》 8、《最高人民法院〈關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定〉》
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