|
公司變更時債權(quán)人利益的保護(hù)淺議
精品源自3edu英語
論文關(guān)鍵詞:公司變更;債權(quán)人利益;影響;保護(hù)
論文摘 要:公司變更,包括公司合并、公司分立及公司其他重要事項的變更。 公司的這些變更,有的對債權(quán)人的利益有較大的影響,有的對債權(quán)人的利益影響較小,甚至沒有什么影響。在公司變更中利益受到重大影響的債權(quán)人,應(yīng)當(dāng)有一定的手段對公司的變更進(jìn)行制約,以保護(hù)自己的合法利益。在公司發(fā)生變更時,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有知情權(quán)、否決權(quán)及要求公司股東、董事給予賠償權(quán)等權(quán)利。
1 公司的各種變更方式對債權(quán)人利益的影響?yīng)?
1.1 公司合并對合并各方債權(quán)人利益的影響?yīng)?
首先,在公司合并的程序上,對債權(quán)人有不利影響。根據(jù)我國公司法第175條的規(guī)定,合并前各公司的債權(quán)、債務(wù),在公司依法合并后,全部歸屬于合并后的新公司。據(jù)此規(guī)定,似乎解散的公司的債權(quán)人的債權(quán)可以得到保障,公司合并不會對債權(quán)人的利益產(chǎn)生影響,但實際上并非如此。公司法第175條規(guī)定的合并前各公司債權(quán)債務(wù)由合并后的公司承擔(dān),屬于公司權(quán)利義務(wù)的概括承受,且屬于法定的概括承受,無須取得債權(quán)人的同意。由此可知,合并各方的債務(wù)依法直接由合并后的新公司承擔(dān),其債權(quán)人無法表示不同意見,這與債務(wù)轉(zhuǎn)移的一般規(guī)定是不同的。一般情況下,債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過債權(quán)人同意,因為債務(wù)人的資產(chǎn)狀況如何是債權(quán)能否順利實現(xiàn)的重要條件,債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)時,受讓人是否具有承擔(dān)債務(wù)的能力,是債權(quán)人最為關(guān)心的,在轉(zhuǎn)讓債務(wù)時,就應(yīng)當(dāng)允許債權(quán)人對受讓人的償債能力進(jìn)行審查,并決定是否同意該債務(wù)轉(zhuǎn)讓。如果不經(jīng)債權(quán)人同意就轉(zhuǎn)移債務(wù),很有可能發(fā)生債務(wù)人和受讓人惡意串通損害債權(quán)人利益的情況,因此轉(zhuǎn)讓債務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。在公司合并的情況下,合并各方的債務(wù)由合并后的公司承擔(dān),這也是一種債務(wù)轉(zhuǎn)讓,理應(yīng)取得債權(quán)人的同意,但我國公司法沒有作出這種規(guī)定,使得債權(quán)人無法在合并過程中對合并進(jìn)行監(jiān)督,從而不能及時保護(hù)自己的權(quán)利。
其次,公司合并后,其財產(chǎn)、債務(wù)狀況的變化,也會對債權(quán)人的利益產(chǎn)生不利影響。公司合并后,其財產(chǎn)增加的同時,債務(wù)也隨之增加,財產(chǎn)與債務(wù)數(shù)額對比的變化不同,對債權(quán)人利益的影響也不同。根據(jù)合并各方參與合并的目的,可以將其分為積極合并者和消極合并者,積極合并者參與合并的目的是為了擴(kuò)大公司規(guī)模,進(jìn)行多樣化經(jīng)營;而消極合并者參與合并的目的則是為了減少風(fēng)險以及在無力經(jīng)營時避免破產(chǎn)。對消極合并者的債權(quán)人來說,公司合并一般會有利于其債權(quán)的實現(xiàn),這種合并,一般不會損害債權(quán)人的利益;對積極合并者的債權(quán)人來說,公司合并后往往會不利于其債權(quán)的實現(xiàn),這種合并,會對其債權(quán)人的利益造成損害。另一方面,從參與合并的各公司財產(chǎn)與其債務(wù)的關(guān)系看,主要有兩種情況,一是公司財產(chǎn)數(shù)額低于債務(wù)數(shù)額,二是公司財產(chǎn)數(shù)額超過債務(wù)數(shù)額。 因此公司的合并就存在三種情況:第一種情況是合并的各公司的財產(chǎn)均超過其債務(wù);第二種情況是合并的各公司的財產(chǎn)均低于其債務(wù);第三種情況是合并的各公司的財產(chǎn),有的超過其債務(wù),有的低于其債務(wù)。如果是第一種情況,則合并后的新公司的財產(chǎn)數(shù)額也將超過債務(wù)數(shù)額,這種合并,不會直接損害債權(quán)人的利益。如果是第二種情況,則因為合并的各公司財產(chǎn)數(shù)額與其債務(wù)數(shù)額之間的差額一般不會完全相同,因此合并對各債權(quán)人的影響也就不同,對債務(wù)數(shù)額超過財產(chǎn)數(shù)額不多的公司的債權(quán)人來說,其利益受到的影響比較大,因此在公司合并時,應(yīng)當(dāng)給予這些債權(quán)人表達(dá)自己意見、從而維護(hù)自己利益的權(quán)利。如果是第三種情況,則財產(chǎn)超過債務(wù)的公司的債權(quán)人的利益會因為合并而受到較大的影響,因此法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定這些債權(quán)人在合并過程中擁有一定的權(quán)利,以維護(hù)其利益。
1.2 公司分立對分立各方債權(quán)人利益的影響?yīng)?
公司分立有派生分立和新設(shè)分立。在派生分立的情況下,原公司繼續(xù)存在,因此對公司債權(quán)人來說,債務(wù)人形式上仍然保持原樣。但實際上,該債務(wù)人的資產(chǎn)情況已經(jīng)發(fā)生了變化,其承擔(dān)債務(wù)的能力降低,對此情況,債權(quán)人未必知道。因為公司法第176條規(guī)定,公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于三十日內(nèi)在報紙上公告。接到通知的債權(quán)人自然會知道公司分立的事實,而未接到通知的債權(quán)人很有可能不知道此事,因為從實際情況看,現(xiàn)代的人們用于看報紙的時間并不多,并且,即使看報紙,也不一定正好就能看到刊登分立公告的那份報紙。因此,通過刊登公告來告知人們公司分立的事實,并不一定能產(chǎn)生實際效果,而任何一項法律制度,都應(yīng)當(dāng)考慮到其實際效果,否則,法律的規(guī)定也就失去了意義。在新設(shè)分立的情況下,原公司解散,成立若干個新公司,債務(wù)人從形式上看已經(jīng)不存在,接到分立通知的債權(quán)人,可以很容易確定公司分立后的債務(wù)承擔(dān)人,但對未接到通知的債權(quán)人來說,尋找到分立后的各公司也不是一件容易的事,如果債權(quán)人連分立后的公司有哪些都不知道,其如何去要求分立后的各公司承擔(dān)連帶責(zé)任?雖然最終債權(quán)人應(yīng)當(dāng)能夠找到分立后的各公司,但這必然需要一定的時間,分立后的各公司的財產(chǎn)很有可能在這段時間減少,從而導(dǎo)致其償還債務(wù)的能力降低。債務(wù)人是否向債權(quán)人發(fā)出有關(guān)公司分立的通知,并不影響其分立工作的進(jìn)行,既然如此,債務(wù)人又何必一一向債權(quán)人發(fā)出通知,從而給分立制造麻煩呢?尤其是那些以公司分立為手段而逃避債務(wù)的公司,更是不會主動向債權(quán)人發(fā)出通知的。因此目前的法律規(guī)定存在一些問題,需要進(jìn)一步完善。
1.3 公司其他重要事項的變更對債權(quán)人利益的影響?yīng)?
公司其他重要事項的變更是指公司除合并、分立以外的重大變化,如公司經(jīng)營范圍、注冊資本、名稱、住所等的變化。公司其他重要事項的變更,涉及范圍較廣,有的對債權(quán)人有較大影響,有的影響則較小。影響較大者如公司注冊資本減少;影響較小者如公司名稱、住所等發(fā)生改變等。本文只探討對債權(quán)人利益影響較大的“注冊資本減少”這一公司變更形式。
“資本不變原則”是公司資本的三大原則之一,該原則要求,“公司的資本一經(jīng)確定,非經(jīng)法定程序,不得隨意改變�！币驗闇p少注冊資本將會減弱對債權(quán)人的保護(hù),損害債權(quán)人的利益。但如果公司為了縮小經(jīng)營規(guī)模,或者出現(xiàn)資本過剩、因虧損嚴(yán)重致使其資本額與實有資產(chǎn)差額懸殊等情形時,則應(yīng)當(dāng)允許公司減少注冊資本。公司依法減少注冊資本時,應(yīng)當(dāng)保證債權(quán)人的利益不因此受到損害,為此應(yīng)當(dāng)賦予債權(quán)人一定的權(quán)利,使其可以在一定程度上參與公司注冊資本減少的程序。我國公司法第178條對公司減少注冊資本的程序作出了規(guī)定,與前述公司分立的程序類似,即通知債權(quán)人和在報紙上公告,因此其存在的問題與公司分立中存在的問題相同。
2 公司變更時,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利
(1)對公司變更的知情權(quán)。在公司合并、分立、減少注冊資本時,《公司法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人,并且要在報紙上公告;但《公司登記管理條例》卻不要求公司在辦理變更登記時提交已向債權(quán)人發(fā)出通知的證明材料,這樣就會使得公司在變更時,即使明知其債權(quán)人有哪些,也不向其發(fā)出通知,債權(quán)人因此無法及時得知公司變更的情況,從而不能及時、充分保護(hù)自己的合法利益。因此,我認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)修改關(guān)于公司變更登記的有關(guān)規(guī)定,將債務(wù)人向債權(quán)人發(fā)出變更通知的證明作為申請變更登記必須提交的材料,從而保障債權(quán)人對公司變更的知情權(quán)。
(2)對公司變更的否決權(quán)。即公司在進(jìn)行合并、分立、減少注冊資本之前,應(yīng)當(dāng)取得債權(quán)人的書面同意,否則,公司不得變更。修改前的公司法規(guī)定,公司發(fā)生合并、分立的,債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保,否則,公司不得合并、分立。2005年修訂的公司法只規(guī)定,在公司合并時,債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保,沒有規(guī)定在公司分立時債權(quán)人有要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保的權(quán)利,也沒有規(guī)定當(dāng)債務(wù)人沒有按債權(quán)人的要求清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保時,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)公司不能合并、分立的后果或者其他不利的后果。公司法的這種規(guī)定,提高了公司合并、分立等變更行為的效率,但對債權(quán)人來說,是不公平的。因為債權(quán)人在自己的利益可能受到不利影響時,沒有有力的手段防止這種不利影響的發(fā)生,從而無法保護(hù)自己的合法權(quán)益不受侵犯。也許有人認(rèn)為,如果賦予債權(quán)人對公司變更的否決權(quán),則可能會出現(xiàn)個別債權(quán)人故意不同意債務(wù)人變更、從而影響債務(wù)人利益的不當(dāng)行為。但我認(rèn)為,在債務(wù)人變更過程中,債權(quán)人最為關(guān)心的是自己的債權(quán)能否得到償還,雖然從理論上不能排除個別債權(quán)人故意阻礙債務(wù)人公司變更的可能,但在實踐中這種情況是幾乎不可能發(fā)生的;并且,即使有這種個別的債權(quán)人,也不應(yīng)因個別債權(quán)人的不當(dāng)行為而在制度層面損害全體債權(quán)人的合法利益。
(3)要求公司股東、董事給予賠償權(quán)。公司在變更過程中涉及到的債權(quán)人,是公司的債權(quán)人而非公司股東、董事的債權(quán)人,因為公司具有法人資格,其應(yīng)當(dāng)獨自承擔(dān)自己的債務(wù);并且,根據(jù)債的相對性原理,債權(quán)人也只能要求公司承擔(dān)債務(wù)。但是,如果因為沒有及時告知債權(quán)人公司變更的情況,使得債權(quán)人無法及時主張權(quán)利,從而導(dǎo)致債權(quán)不能及時得到償還或者足額償還的,公司的股東、董事應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人的這些損失承擔(dān)賠償責(zé)任,因為公司的變更行為實際上是由公司的股東和董事共同完成的,其在公司變更過程中沒有及時告知債權(quán)人公司變更的情況,從而導(dǎo)致債權(quán)人的債權(quán)受到損失,這已經(jīng)構(gòu)成了“債權(quán)侵權(quán)行為”。所謂債權(quán)侵權(quán)行為,“是指債的關(guān)系當(dāng)事人以外的第三人故意實施妨害債權(quán)實現(xiàn),使債權(quán)人因此遭受財產(chǎn)利益損害,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)让袷仑?zé)任的侵權(quán)行為。”債權(quán)侵權(quán)行為也是一種侵權(quán)行為。根據(jù)我國民法學(xué)界多數(shù)人的主張,侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件有四個,即加害行為的違法性、損害事實、加害行為與損害事實之間的因果關(guān)系以及行為人的過錯。對于公司的股東和董事來說,他們明知自己不通知債權(quán)人的行為是違法的,并且知道這樣會給債權(quán)人造成損失,但仍然不通知債權(quán)人,從而使債權(quán)人的債權(quán)受到損害,其不通知債權(quán)人的行為與債權(quán)人的損失之間存在因果關(guān)系,因此他們的行為具備了侵權(quán)責(zé)任的四個構(gòu)成要件,應(yīng)當(dāng)對這些損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
綜上所述,在公司發(fā)生變更時,必然會對債權(quán)人的債權(quán)發(fā)生影響,因此應(yīng)當(dāng)賦予債權(quán)人一定的權(quán)利,以對公司的變更進(jìn)行制約,從而保護(hù)債權(quán)人的利益。當(dāng)然,在規(guī)定債權(quán)人有進(jìn)行制約的權(quán)利、從而保護(hù)了債權(quán)人的利益時,也要注意不能因此而影響公司變更的正常進(jìn)行,如何妥善地在兩者之間達(dá)到平衡,協(xié)調(diào)兩者的關(guān)系,確實是比較復(fù)雜的一個問題。本文從維護(hù)債權(quán)人的合法利益出發(fā),提出了債權(quán)人應(yīng)當(dāng)擁有的一些制約性權(quán)利,這些制約性權(quán)利對債權(quán)人來說是否全面、妥當(dāng),還是可以進(jìn)一步研究的。
參考文獻(xiàn)
[1]石少俠.公司法教程[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2002.
[2]陳小君.合同法學(xué)[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2002.
[3]趙旭東.公司法學(xué)[M].北京:高等精品源自3edu英語 精品源自3edu英語
>教育出版社,2003.精品源自3edu英語
|