商業(yè)能力欺詐的淺議

    論文關(guān)鍵詞:商業(yè)能力;商業(yè)能力欺詐;表現(xiàn)形式;法律規(guī)制
    論文摘要:“商業(yè)能力欺詐”是商業(yè)欺詐的表現(xiàn)形式之一。商業(yè)欺詐是商事主體在商業(yè)活動中以商業(yè)利益為目的,采取欺騙性手段,使相對人利益遭受損失的行為,其嚴(yán)重地阻礙了社會誠信體制建設(shè),阻礙了市場經(jīng)濟(jì)秩序的健康發(fā)展。為了維護(hù)公平的市場交易秩序,保護(hù)交易當(dāng)事人的合法權(quán)益,應(yīng)制定統(tǒng)一的《商業(yè)法》,并完善商業(yè)欺詐法律救濟(jì)制度,完善商業(yè)誠信法律制度。
    現(xiàn)代商品經(jīng)濟(jì)社會中,商業(yè)經(jīng)營者為追求利益的最大化不惜采用各種欺詐手段,以致商業(yè)欺詐行為泛濫,嚴(yán)重?fù)p害了廣大消費(fèi)者的合法權(quán)益,擾亂了市場管理秩序,破壞市場經(jīng)濟(jì)的競爭機(jī)制。為此,加強(qiáng)對商業(yè)能力欺詐行為的法律規(guī)制是當(dāng)前社會、經(jīng)濟(jì)建設(shè)面臨的重要任務(wù)。
    一、商業(yè)能力欺詐概念的界定
    (一)商業(yè)能力概念的界定
    1.商業(yè)能力的含義。商業(yè)能力又稱“商事能力”,即商業(yè)主體的資格,是商業(yè)主體從事商業(yè)行為,享有商業(yè)權(quán)利,承擔(dān)商業(yè)責(zé)任的資格。一般認(rèn)為,商業(yè)能力是在民事能力基礎(chǔ)上由商業(yè)特別法附加于商主體的特殊權(quán)利能力和行為能力。[1]
    2.商業(yè)能力的特點(diǎn)。根據(jù)以上對商業(yè)能力的概念界定,可以看出,商業(yè)能力與民事能力有著不可分割的聯(lián)系,卻又具有自身特點(diǎn):
    首先,在商業(yè)法律關(guān)系中,商業(yè)主體的權(quán)利能力和行為能力是同一的、不能分離的。商業(yè)主體的權(quán)利能力和行為能力同時產(chǎn)生于商業(yè)主體的成立(一般以登記為準(zhǔn))、同時消亡于商業(yè)主體的終止(注銷)。[2]其原因主要是,商業(yè)主體必須是對自己的所有行為直接承擔(dān)責(zé)任的主體。
    其次,商業(yè)主體的權(quán)利能力的內(nèi)容和范圍與行為能力的內(nèi)容和范圍也是不能分割的,商業(yè)主體以其登記的經(jīng)營內(nèi)容和范圍為限,享有商業(yè)權(quán)利,從而在所登記的內(nèi)容和范圍內(nèi)從事商業(yè)活動。這樣,一方面由于各商業(yè)主體所具有的商業(yè)行為能力的不一致,便呈現(xiàn)出商業(yè)主體與商業(yè)主體之間的商業(yè)權(quán)利能力的差別。另一方面,由于商業(yè)主體所從事的商業(yè)行為與其所登記的商業(yè)權(quán)利范圍不一致,從而出現(xiàn)了商業(yè)不當(dāng)行為,如果這種行為是故意實(shí)施且危害了其他主體的合法權(quán)益,便是商業(yè)能力欺詐行為。
    (二)商業(yè)能力欺詐概念的界定
    1.商業(yè)能力欺詐的含義與特點(diǎn)。“商業(yè)能力欺詐”是商業(yè)欺詐的表現(xiàn)形式之一。商業(yè)欺詐是商事主體在商業(yè)活動中以商業(yè)利益為目的,采取欺騙性手段,使相對人利益遭受損失的行為。據(jù)此,可以將商業(yè)能力欺詐的概念界定為,商業(yè)主體在商業(yè)活動中以商業(yè)利益為目的,采取虛構(gòu)、增加或減少商業(yè)能力的欺騙性手段,使相對人利益遭受損失的行為。商業(yè)能力欺詐的特點(diǎn)體現(xiàn)在以下幾個方面:(1)欺詐手段的多樣性,無論是通過表意行為、實(shí)施行為還是事實(shí)行為都可以進(jìn)行商業(yè)能力欺詐,比如,夸耀自己(或是產(chǎn)品)具有超越本身能力的事實(shí)、隱瞞未取得商業(yè)資格的真實(shí)情況,這是表意行為的商業(yè)能力欺詐;又如,在經(jīng)營者夸大自己商業(yè)能力的情形下,消費(fèi)者作出意思表示,并履行了買賣行為,則構(gòu)成實(shí)施行為的商業(yè)能力欺詐;再如,企業(yè)在經(jīng)營過程中,通過做假賬虛構(gòu)資本,以達(dá)到欺騙對手的目的,這種側(cè)重于結(jié)果的欺詐手段,便是事實(shí)行為的商業(yè)能力欺詐了;(2)表現(xiàn)形式的獨(dú)特性,其主要是欺詐者針對商業(yè)能力而為的欺詐行為,常表現(xiàn)為登記成立之初虛構(gòu)商業(yè)能力,以取得商業(yè)資格;(3)欺詐對象的廣泛性,表現(xiàn)為在經(jīng)營過程中以增加或減少商業(yè)能力的形式對消費(fèi)者和其他經(jīng)營者,甚至是對政府行政部門進(jìn)行欺詐。
    2.商業(yè)能力欺詐的構(gòu)成要件首先,從主體要件來看,商業(yè)能力欺詐的主體應(yīng)當(dāng)是在商業(yè)領(lǐng)域從事商業(yè)行為的主體,主要指商人,除此之外,非商業(yè)主體只能構(gòu)成一般性的欺詐行為;其次,商業(yè)主體所從事的商業(yè)行為具有欺騙性,且是通過虛構(gòu)、增加或減少商業(yè)能力的手段對相對方進(jìn)行欺騙;再次,被欺詐的相對人合法權(quán)益因商業(yè)主體的欺詐行為而受到實(shí)際損害。
    二、商業(yè)能力欺詐的表現(xiàn)形式
    商業(yè)能力欺詐的表現(xiàn)形式是指商業(yè)主體為謀取利益,而對相對方進(jìn)行欺詐所采取的具體手段或方式。主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
    (一)虛構(gòu)商業(yè)能力
    虛構(gòu)商業(yè)能力是指商業(yè)主體在不具備或未按規(guī)定取得相關(guān)商業(yè)能力或資格的情形下,為獲取商業(yè)利益之目的,從事相關(guān)的商業(yè)活動。其主要包括以下幾種形式:
    1.非法行醫(yī)。非法行醫(yī)是指未取得醫(yī)療執(zhí)業(yè)資格的主體,偽造執(zhí)業(yè)證明,從事醫(yī)療活動侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的行為。
    2.侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。主要指未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),以及銷售這種侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的行為,這種行為往往造成商品出處的混淆,不僅損害商標(biāo)權(quán)人的利益,也是對消費(fèi)者的一種欺詐。
    3.騙取出口退稅的行為。出口退稅是指對于在本國購買或生產(chǎn)的,報關(guān)離境的出口產(chǎn)品,除國家規(guī)定不能退稅的產(chǎn)品外,一律退還已征的增值稅和消費(fèi)稅,以使本國產(chǎn)品以不含稅的價格進(jìn)入國際市場,提高本國產(chǎn)品的國際競爭力的一項(xiàng)政策。騙取出口退稅是利用出口退稅的政策采用假報出口,虛構(gòu)退稅貨物出口的事實(shí)即行為人根本沒有出口產(chǎn)品,但為了騙取國家出口退稅款而采取偽造申請出口退稅所需的相關(guān)單據(jù)、憑證等欺詐手段,騙取稅款的行為。
    4.國際貿(mào)易領(lǐng)域利用信用證進(jìn)行的欺騙性交易行為。信用證欺詐是指商人在國際貿(mào)易交易中,出于非法牟利之目的,利用受欺詐方急于獲利的心理,以信用證結(jié)算方式作為欺詐的工具,利用信用證自身流轉(zhuǎn)方式的固有特點(diǎn),所采取的一系列諸如變造、偽造信用證,利用偽劣產(chǎn)品等等欺詐方法、手段及行為,也就是本沒有支付能力或是商業(yè)交易能力的商業(yè)主體,利用不正當(dāng)手段和信用證本身的特點(diǎn)對相對方進(jìn)行欺詐的一種方式。
    (二)虛增商業(yè)能力
    虛增商業(yè)能力是指為取得商業(yè)資格的主體,在設(shè)立之初或成立后采取欺詐手段,造成其本身具備成立商業(yè)主體條件或是具有相關(guān)商業(yè)能力的假象,進(jìn)而從事商業(yè)活動的行為。虛增商業(yè)能力主要包括以下形式:
    1.虛假出資。虛假出資是指使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本,欺騙公司登記部門,進(jìn)而取得商業(yè)資格的行為,注冊資本是衡量公司是否具有商業(yè)主體資格的前提,穩(wěn)定的資本是商業(yè)主體商業(yè)能力的直接體現(xiàn),這種虛假出資的行為,明顯地虛增商業(yè)能力,進(jìn)而取得商業(yè)資格從事商業(yè)活動,這既是對相關(guān)行政部門的欺騙,也是對商業(yè)活動相對方的欺詐。
    2.抽逃出資。抽逃出資指公司的發(fā)起人或股東在公司依法登記成立后,利用各種手段將公司的全部或部分資本轉(zhuǎn)化為個人所有的欺詐行為。它和虛假出資一樣,都是違反公司資本“三原則”虛增商業(yè)能力的行為,有所不同的是,抽逃出資是在公司成立后、經(jīng)營過程中的一種欺詐手段。
    (三)虛減商業(yè)能力
    虛減商業(yè)能力具體是指在成立時具有從事商業(yè)活動資格的主體,在經(jīng)營過程中,采取欺詐性手段,降低自己的商業(yè)能力,謀取不正當(dāng)利益的行為。其主要包括以下幾種形式:
    1.破產(chǎn)欺詐。破產(chǎn)欺詐是指公司、企業(yè)的法人代表及其直接責(zé)任人通過隱瞞事實(shí)或制造虛假情況的手段,處分公司財產(chǎn)以及進(jìn)行不正當(dāng)交易,促使公司、企業(yè)破產(chǎn)的行為。根據(jù)新《破產(chǎn)法》第31條,通常認(rèn)為破產(chǎn)欺詐行為有以下五種表現(xiàn)形式,即人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)有下列行為:(1)隱匿、私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),有意使企業(yè)資產(chǎn)流失,人為造成無償債能力,以達(dá)到破產(chǎn)條件,促使企業(yè)破產(chǎn)的行為;(2)公司、企業(yè)的法人代表或直接責(zé)任人以明顯低于財產(chǎn)價值的價格出售財產(chǎn),引起企業(yè)資產(chǎn)流失,造成無償債能力的假象,或以非正常價格出售財產(chǎn)從而促使企業(yè)破產(chǎn)的;(3)對原來沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保,使這種債務(wù)在破產(chǎn)清償時享有優(yōu)先受償權(quán),而侵害其他債權(quán)人的利益;(4)對未到期債務(wù)提前清償?shù)?指公司、企業(yè)的法人代表或直接責(zé)任人與個別債權(quán)人惡意串通,剝奪其他債權(quán)人應(yīng)得的利益;(5)公司、企業(yè)的法人代表及其直接責(zé)任人放棄企業(yè)的債權(quán),人為造成無償債能力,以達(dá)到破產(chǎn)之目的。公司、企業(yè)的法人代表及其直接負(fù)責(zé)人通過破產(chǎn)欺詐一系列行為,減少自身的資本,降低自身的償債能力,一方面破壞了正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序,另一方面也使債權(quán)人的債權(quán)得不到保護(hù),因此是虛減商業(yè)資本直接的表現(xiàn)形式之一。
    2.偷、逃稅款。根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治偷稅、抗稅犯罪的補(bǔ)充規(guī)定》中的相關(guān)規(guī)定,偷(逃)稅是指納稅人采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證,在賬簿上多列支出或者不列、少列收入,或者進(jìn)行虛假的納稅申報的手段,不繳或者少繳應(yīng)納稅款的行為。這種欺騙國家稅務(wù)機(jī)關(guān),少繳或不繳納稅款的行為,實(shí)質(zhì)上是通過一系列不正當(dāng)手段,減低自己的商業(yè)能力,使相對方國家稅務(wù)機(jī)關(guān)誤認(rèn)為其沒有或是未達(dá)到繳納應(yīng)付稅款的能力,從而使納稅人達(dá)到偷稅、逃稅之目的。
    3.利用公司有限責(zé)任進(jìn)行欺詐。根據(jù)現(xiàn)代公司法人人格獨(dú)立原則,公司具有獨(dú)立的法人財產(chǎn),股東僅以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任,這一規(guī)則控制了投資的風(fēng)險,刺激了投資活動,但也為欺詐行為提供了場所。利用公司有限責(zé)任進(jìn)行欺詐的行為中,表現(xiàn)為虛減商業(yè)能力的行為主要是指,公司股東特別是能夠控制公司交易的控股股東以及公司高級管理人員,通過母公司和關(guān)聯(lián)公司之間進(jìn)行不公平交易,使得公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)移到其他公司,或者進(jìn)行惡意負(fù)債、將公司財產(chǎn)據(jù)為己有等等不正當(dāng)行為,降低公司的償債能力,以逃避債務(wù)或是侵害公司及債權(quán)人利益的行為。
    三、商業(yè)能力欺詐的法律規(guī)制
    (一)國外對商業(yè)能力欺詐的相關(guān)規(guī)制體系
    1.制定專門的法律。1967年英國頒布《錯誤陳述法》專門就欺詐行為進(jìn)行全面的規(guī)制,與大陸法系不同的是,它將欺詐與錯誤性陳述相混同,因欺詐致契約無效時,法院認(rèn)為該契約自始無效,只有當(dāng)事人因?qū)��?biāo)的物的處分或?qū)嵤┓欠ㄐ袨樵斐蓪Ψ綋p失時才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。美國《統(tǒng)一商法典》第2—201條亦對欺詐作出了規(guī)定,它將欺詐與錯誤陳述區(qū)分開來,規(guī)定了因欺詐而訂立契約“可撤銷”。另外,它規(guī)定除欺詐人賠償受欺詐人實(shí)際損失外,還應(yīng)承擔(dān)懲罰性的損害賠償及對欺詐行為的制裁,這一點(diǎn)在大陸法國家是沒有的。以上規(guī)定,對于商業(yè)能力欺詐行為也是適用的。
    2.建立專門的機(jī)構(gòu)。歐盟于1999年4月專門成立了歐盟反欺詐辦公室(European Anti-Fraud Office),與欺詐、腐敗及其他任何不規(guī)范的行為做斗爭,包括與在歐盟機(jī)構(gòu)內(nèi)的不正當(dāng)行為做斗爭,以保護(hù)歐盟的利益。其他國家也針對不同領(lǐng)域的欺詐行為成立專門的反欺詐部門,以

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10