我國(guó)目前破產(chǎn)法律實(shí)務(wù)概述 /遲菲

我國(guó)目前破產(chǎn)法律實(shí)務(wù)概述 /遲菲 我國(guó)目前破產(chǎn)法律實(shí)務(wù)概述

山西省華晉律師事務(wù)所 遲 菲


一、我國(guó)目前破產(chǎn)案件適用的主要法律、法規(guī)
當(dāng)前，我國(guó)使用破產(chǎn)案件的法律、法規(guī)主要有：
1、中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法（試行） (1986年12月2日通過)
該法共計(jì)43條，包括總則，破產(chǎn)申請(qǐng)的提出與受理，債權(quán)人會(huì)議，和解和整頓，破產(chǎn)宣告，破產(chǎn)清算，附則。
該法適用于全民所有制企業(yè)，是我國(guó)目前國(guó)有企業(yè)破產(chǎn)必須適用的法律規(guī)定。
2、最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)破產(chǎn)法（試行）》若干問題的意見 （1991年11月7日）
該意見共計(jì)76條，包括管轄、破產(chǎn)申請(qǐng)、破產(chǎn)案件的受理、債權(quán)人會(huì)議、和解和整頓、破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)清算、其他八個(gè)部分。
該意見是對(duì)《破產(chǎn)法（試行）》如何適用做出的詳細(xì)解釋，是人民法院適用破產(chǎn)法的規(guī)則。其中部分規(guī)定因與最高法院此后公布的司法解釋抵觸而失效。
3、中華人民共和國(guó)民事訴訟法（1991年4月9日）
該法第一百九十九條至二百零六條規(guī)定了企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序。
該法適用范圍廣，不但適用于國(guó)有企業(yè)的破產(chǎn)，也適用于其它法人的破產(chǎn)。
4、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問題的意見（1992年7月14日）
該意見第十六部分規(guī)定了企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序，包括了該意見的240條到253條。
該意見作為民事訴訟法的司法解釋，適用范圍同民事訴訟法一樣，包括了所有法人企業(yè)。
5、最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》（2002年9月1日實(shí)行）
該意見共計(jì)106條，分為管轄、申請(qǐng)與受理、債權(quán)申報(bào)、破產(chǎn)和解與破產(chǎn)企業(yè)整頓、破產(chǎn)宣告、債權(quán)人會(huì)議、清算組、破產(chǎn)債權(quán)、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的收回、處理和變現(xiàn)、破產(chǎn)費(fèi)用、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配、破產(chǎn)終結(jié)、其他十四部分。是目前我國(guó)關(guān)于破產(chǎn)最詳細(xì)的一份法律文件。
該意見適用于所有法人企業(yè)。

二、破產(chǎn)案件的一般法律程序
依照上述法律、法規(guī)的規(guī)定，破產(chǎn)案件一般應(yīng)依據(jù)下列程序進(jìn)行：
1、破產(chǎn)案件的申請(qǐng)
破產(chǎn)案件首先應(yīng)由申請(qǐng)人提出申請(qǐng)，申請(qǐng)人分為債權(quán)人與債務(wù)人。
申請(qǐng)破產(chǎn)應(yīng)向有管轄權(quán)的人民法院提出。具體管轄如下：企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄�；鶎尤嗣穹ㄔ阂话愎茌牽h、縣級(jí)市或者區(qū)的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；中級(jí)人民法院一般管轄地區(qū)、地級(jí)市（含本級(jí)）以上的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件；納入國(guó)家計(jì)劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級(jí)人民法院管轄。
債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交下列材料：
（一）書面破產(chǎn)申請(qǐng)；
（二）企業(yè)主體資格證明；
（三）企業(yè)法定代表人與主要負(fù)責(zé)人名單；
（四）企業(yè)職工情況和安置預(yù)案；
（五）企業(yè)虧損情況的書面說明，并附審計(jì)報(bào)告；
（六）企業(yè)至破產(chǎn)申請(qǐng)日的資產(chǎn)狀況明細(xì)表，包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和企業(yè)投資情況等；
（七）企業(yè)在金融機(jī)構(gòu)開設(shè)賬戶的詳細(xì)情況，包括開戶審批材料、賬號(hào)、資金等；
（八）企業(yè)債權(quán)情況表，列明企業(yè)的債務(wù)人名稱、住所、債務(wù)數(shù)額、發(fā)生時(shí)間和催討償還情況；
（九）企業(yè)債務(wù)情況表，列明企業(yè)的債權(quán)人名稱、住所、債權(quán)數(shù)額、發(fā)生時(shí)間；
（十）企業(yè)涉及的擔(dān)保情況；
（十一）企業(yè)已發(fā)生的訴訟情況；
（十二）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的其他材料。
此外，國(guó)有企業(yè)向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交其上級(jí)主管部門同意破產(chǎn)的文件；其他企業(yè)應(yīng)當(dāng)提供其開辦人或者股東會(huì)議決定企業(yè)破產(chǎn)的文件。
債權(quán)人申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交下列材料：
（一）債權(quán)發(fā)生的事實(shí)與證據(jù)；
（二）債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額、有無擔(dān)保，并附證據(jù)；
（三）債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的證據(jù)。
2、人民法院受理破產(chǎn)案件后的工作
人民法院收到破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)決定是否立案。人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件的，應(yīng)當(dāng)制作案件受理通知書并送達(dá)申請(qǐng)人和債務(wù)人。人民法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，并在十日內(nèi)完成下列工作：
（一）將合議庭組成人員情況書面通知破產(chǎn)申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人，并在法院公告欄張貼企業(yè)破產(chǎn)受理公告。并于30日內(nèi)在國(guó)家、地方有影響的報(bào)紙上刊登公告。
（二）在債務(wù)人企業(yè)發(fā)布公告，要求保護(hù)好企業(yè)財(cái)產(chǎn)，不得擅自處理企業(yè)的賬冊(cè)、文書、資料、印章，不得隱匿、私分、轉(zhuǎn)讓、出售企業(yè)財(cái)產(chǎn)；
（三）通知債務(wù)人立即停止清償債務(wù)，非經(jīng)人民法院許可不得支付任何費(fèi)用；
（四）通知債務(wù)人的開戶銀行停止債務(wù)人的結(jié)算活動(dòng)，并不得扣劃債務(wù)人款項(xiàng)抵扣債務(wù)。但經(jīng)人民法院依法許可的除外。
人民法院受理債權(quán)人提出的企業(yè)破產(chǎn)案件后，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人在十五日內(nèi)向人民法院提交有關(guān)會(huì)計(jì)報(bào)表、債權(quán)債務(wù)清冊(cè)、企業(yè)資產(chǎn)清冊(cè)以及人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的資料。
人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，除可以隨即進(jìn)行破產(chǎn)宣告成立清算組的外，在企業(yè)原管理組織不能正常履行管理職責(zé)的情況下，可以成立企業(yè)監(jiān)管組。企業(yè)監(jiān)管組成員從企業(yè)上級(jí)主管部門或者股東會(huì)議代表、企業(yè)原管理人員、主要債權(quán)人中產(chǎn)生，也可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師、律師等中介機(jī)構(gòu)參加。
3、債權(quán)申報(bào)及債權(quán)人會(huì)議
債權(quán)人應(yīng)在法院公告后3個(gè)月內(nèi)向法院申報(bào)債權(quán)，人民法院在登記申報(bào)的債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)記明債權(quán)人名稱、住所、開戶銀行、申報(bào)債權(quán)數(shù)額、申報(bào)債權(quán)的證據(jù)、財(cái)產(chǎn)擔(dān)保情況、申報(bào)時(shí)間、聯(lián)系方式以及其他必要的情況。
申報(bào)債權(quán)的債權(quán)人組成債權(quán)人會(huì)議。債權(quán)人會(huì)議主席由人民法院在有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。第一次債權(quán)人會(huì)議應(yīng)當(dāng)在人民法院受理破產(chǎn)案件公告三個(gè)月期滿后，由人民法院召集并主持。
4、破產(chǎn)和解與破產(chǎn)企業(yè)整頓
人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，在破產(chǎn)程序終結(jié)前，債務(wù)人可以向人民法院申請(qǐng)和解。人民法院做出破產(chǎn)宣告裁定前，債權(quán)人會(huì)議與債務(wù)人達(dá)成和解協(xié)議并經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可的，由人民法院發(fā)布公告，中止破產(chǎn)程序。被申請(qǐng)破產(chǎn)的企業(yè)系國(guó)有企業(yè)，依照企業(yè)破產(chǎn)法第四章的規(guī)定，其上級(jí)主管部門可以申請(qǐng)對(duì)該企業(yè)進(jìn)行整頓。整頓申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)在債務(wù)人被宣告破產(chǎn)前提出。企業(yè)無上級(jí)主管部門的，企業(yè)股東會(huì)議可以通過決議并以股東會(huì)議名義申請(qǐng)對(duì)企業(yè)進(jìn)行整頓。整頓工作由股東會(huì)議指定人員負(fù)責(zé)。整頓期不超過兩年。整頓期滿，企業(yè)可以按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)宣告終結(jié)對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)程序。整頓期滿，企業(yè)不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，由人民法院宣告該企業(yè)破產(chǎn)。
5、關(guān)于破產(chǎn)宣告與破產(chǎn)清算
如企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，或在整頓期滿，不能按照和解協(xié)議清償債務(wù)的，或者因出現(xiàn)法定事由終結(jié)整頓的，由人民法院宣告破產(chǎn)。宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。人民法院裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)后應(yīng)當(dāng)發(fā)布公告，公告內(nèi)容包括債務(wù)人虧損情況、資產(chǎn)負(fù)債狀況、破產(chǎn)宣告時(shí)間、破產(chǎn)宣告理由和法律依據(jù)及對(duì)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、文書、資料和印章的保護(hù)等內(nèi)容。
人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內(nèi)成立清算組。清算組成員可以從破產(chǎn)企業(yè)上級(jí)主管部門、清算中介機(jī)構(gòu)以及會(huì)計(jì)、律師中產(chǎn)生，也可以從政府財(cái)政、工商管理、計(jì)委、經(jīng)委、審計(jì)、稅務(wù)、物價(jià)、勞動(dòng)、社會(huì)保險(xiǎn)、土地管理、國(guó)有資產(chǎn)管理、人事等部門中指定。人民銀行分（支）行可以按照有關(guān)規(guī)定派人參加清算組。 清算組經(jīng)人民法院同意可以聘請(qǐng)破產(chǎn)清算機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)承擔(dān)一定的破產(chǎn)清算工作。中介機(jī)構(gòu)就清算工作向清算組負(fù)責(zé)。
6、關(guān)于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)由下列財(cái)產(chǎn)構(gòu)成：
（一）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時(shí)所有的或者經(jīng)營(yíng)管理的全部財(cái)產(chǎn)；
（二）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財(cái)產(chǎn)；
（三）應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。
下列財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)：
（一）債務(wù)人基于倉儲(chǔ)、保管、加工承攬、委托交易、代銷、借用、寄存、租賃等法律關(guān)系占有、使用的他人財(cái)產(chǎn)；
（二）抵押物、留置物、出質(zhì)物，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)的或者優(yōu)先償付被擔(dān)保債權(quán)剩余的部分除外；
（三）擔(dān)保物滅失后產(chǎn)生的保險(xiǎn)金、補(bǔ)償金、賠償金等代位物；
（四）依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財(cái)產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或者優(yōu)先償付特定債權(quán)剩余的部分除外；
（五）特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對(duì)人已完全支付對(duì)價(jià)的特定物；
（六）尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或者產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已向買方交付的財(cái)產(chǎn)；
（七）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)；
（八）所有權(quán)專屬于國(guó)家且不得轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)；
（九）破產(chǎn)企業(yè)工會(huì)所有的財(cái)產(chǎn)。
此外，債務(wù)人的幼兒園、學(xué)校、醫(yī)院等公益福利性設(shè)施，按國(guó)家有關(guān)規(guī)定處理，不作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變現(xiàn)應(yīng)當(dāng)以拍賣方式進(jìn)行。由清算組負(fù)責(zé)委托有拍賣資格的拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。
7、關(guān)于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)按下列順序清償：
（一）破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；
（二）破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；
（三）破產(chǎn)債權(quán)。
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。
8、關(guān)于破產(chǎn)終結(jié)
破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配完畢，由清算組向人民法院報(bào)告分配情況，并申請(qǐng)人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序。 人民法院在收到清算組的報(bào)告和終結(jié)破產(chǎn)程序申請(qǐng)后，認(rèn)為符合破產(chǎn)程序終結(jié)規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序終結(jié)后，由清算組向破產(chǎn)企業(yè)原登記機(jī)關(guān)辦理企業(yè)注銷登記。

三、關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)與職工安置問題
目前，處理破產(chǎn)企業(yè)土地使用權(quán)與職工安置問題的主要法律、法規(guī)性文件是國(guó)務(wù)院《關(guān)于在若干城市試行國(guó)有企業(yè)破產(chǎn)有關(guān)問題的通知》。太原市也屬試點(diǎn)城市之一。
1、依照《通知》規(guī)定，實(shí)施企業(yè)破產(chǎn)必須首先安置好企業(yè)職工。破產(chǎn)企業(yè)所在地的市或者市轄區(qū)、縣人民政府應(yīng)當(dāng)采取轉(zhuǎn)業(yè)培訓(xùn)、介紹就業(yè)、生產(chǎn)自救、勞務(wù)輸出等各種措施，妥善安排破產(chǎn)企業(yè)職工重新就業(yè)，并保障他們?cè)谥匦戮蜆I(yè)前的基本生活需要。
政府鼓勵(lì)破產(chǎn)企業(yè)職工自謀職業(yè)。對(duì)自謀職業(yè)的，政府可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況，發(fā)放一次性安置費(fèi)，不再保留國(guó)有企業(yè)職工身份。一次性安置費(fèi)原則上按照破產(chǎn)企業(yè)所在市的企業(yè)職工上年平均工資收入的３倍發(fā)放，具體發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)由各有關(guān)市人民政府規(guī)定。
破產(chǎn)企業(yè)職工失業(yè)期間，依照《國(guó)有企業(yè)職工待業(yè)保險(xiǎn)規(guī)定》享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇。失業(yè)保險(xiǎn)期滿無法重新就業(yè)的職工，符合社會(huì)救濟(jì)條件的，由當(dāng)?shù)孛裾�部門按照規(guī)定發(fā)給社會(huì)救濟(jì)金。
破產(chǎn)企業(yè)離退休職工的離退休費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)由當(dāng)?shù)厣鐣?huì)養(yǎng)老、醫(yī)療保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)管理。破產(chǎn)企業(yè)參加養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)基金社會(huì)統(tǒng)籌的，其離退休職工的離退休費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)由當(dāng)?shù)厣鐣?huì)養(yǎng)老、醫(yī)療保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)分別從養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)基金社會(huì)統(tǒng)籌中支付。沒有參加養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)基金社會(huì)統(tǒng)籌或者養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)基金社會(huì)統(tǒng)籌不足的，從企業(yè)土地使用權(quán)出讓所得支付；處置土地使用權(quán)所得不足以支付的，不足部分從處置其他破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)所得中撥付。
破產(chǎn)企業(yè)中因工致殘或者患嚴(yán)重職業(yè)病、全部或者大部分喪失勞動(dòng)能力的職工，作為離退休職工安置。距離退休年齡不足５年的職工，經(jīng)本人申請(qǐng)，可以提前離退休。
破產(chǎn)企業(yè)中的勞動(dòng)合同制職工的安排，依照《國(guó)營(yíng)企業(yè)實(shí)行勞動(dòng)合同制暫行規(guī)定》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理；臨時(shí)工的安排，依照《全民所有制企業(yè)臨時(shí)工管理暫行規(guī)定》辦理。破產(chǎn)企業(yè)職工的安置費(fèi)用來源不足的，按照企業(yè)隸屬關(guān)系，由破產(chǎn)企業(yè)所在地的市或者市轄區(qū)、縣的人民政府負(fù)擔(dān)。
2、依照《通知》規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的土地使用權(quán)按如下原則處理：企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，企業(yè)依法取得的土地使用權(quán)，應(yīng)當(dāng)以拍賣或者招標(biāo)方式為主依法轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓所得首先用于破產(chǎn)企業(yè)職工安置；安置破產(chǎn)企業(yè)職工后有剩余的，剩余部分與其他破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)統(tǒng)一列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案。


以上是我國(guó)目前破產(chǎn)法律事務(wù)做的框架式概述，鑒于企業(yè)破產(chǎn)法律、法規(guī)、政策眾多，以及各企業(yè)實(shí)際情況的不同，每個(gè)企業(yè)的破產(chǎn)法律框架均有所不同。各企業(yè)應(yīng)當(dāng)依據(jù)自身情況及當(dāng)?shù)卣�策，具體解決自身的破產(chǎn)問題。

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無因性概念，是德國(guó)概念法學(xué)的抽象思維的產(chǎn)物，最早發(fā)端于德國(guó)法學(xué)家薩維尼，并在其巨著《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中得到系統(tǒng)闡述，而且得到德國(guó)立法的充分采納。在德國(guó)法上，無因行為并不以物權(quán)行為為限，所謂準(zhǔn)物權(quán)行為（如債權(quán)讓....

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一、  什么是“儲(chǔ)蓄實(shí)名制”

2000年4月1日起由國(guó)務(wù)院頒布施行的《個(gè)人存款賬戶實(shí)名制規(guī)定》確立了我國(guó)的儲(chǔ)蓄實(shí)名制。
人存款賬戶是指公民個(gè)人在中華人民共和國(guó)境內(nèi)依法設(shè)立的經(jīng)營(yíng)個(gè)人存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)開立的人民幣、外幣存款賬戶，包括....

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[案情]
原告（反訴被告、被上訴人）：廣西欽州市海泰船舶修理有限公司。住所：欽州市七里橋口岸新村港監(jiān)大樓3樓。
被告（反訴原告，上訴人）：廣西中安海洋運(yùn)輸有限公司。住所：南寧市民族大道85號(hào)南豐大廈15樓。
原告訴稱，1999年1月，....

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關(guān)鍵詞：公路建設(shè)承包　合同　違約　責(zé)任
　　《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《合同法....

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