國企改革中債轉股法律問題探討/梁鳴鴻

國企改革中債轉股法律問題探討/梁鳴鴻 國企改革中債轉股法律問題探討

貴州鋁廠法律事務處 梁鳴鴻

1999年8月國家經貿委負責人在接受記者采訪時公布了債轉股方案，這一消息見報后，仁者見仁，智者見智，一時間炒得沸沸揚揚。所謂債轉股，就是將國有商業(yè)銀行不良資產的一部分，即國有企業(yè)欠國有商業(yè)銀行的無法或不能按期歸還的借款中的一部分，轉為金融資產管理公司對國有企業(yè)的投資（即股權）。債轉股是化解我國銀行風險、改善國有企業(yè)資產負債結構的一項戰(zhàn)略決策，做得好，將使我國的國有銀行和國有企業(yè)在健康的財務基礎上參與國外競爭；做得不好，負面影響也相當大。因此，必須按照市場經濟規(guī)則和國家有關規(guī)定，認真組織實施，規(guī)范操作。本文僅就債轉股中的幾個法律問題作簡要論述。
一、金融資產管理公司的法律地位
通過一個機構來實現(xiàn)銀行的債權轉股權，是國外大多數(shù)國家的通行做法，而這一機構往往具有官方政府機構的性質。美國八十年代初成立的清算信托公司（Resolution Trust Corporation簡稱RTC）扮演清算主的角色，專門清理儲貸協(xié)會危機后殘存的資本。1998年韓國受亞洲金融危機的沖擊，決定啟用資產管理公司的工作程序，收購低于法定標準的貸款、可疑貸款和沉淀貸款。大多數(shù)國家的法律禁止銀行向企業(yè)直接投資，在銀行持有企業(yè)的不良債權時，只能通過類似的機構來解決。我國的法律也禁止商業(yè)銀行向企業(yè)進行投資，因此，成立金融資產管理公司來負責債轉股事宜，與國際上的做法大體一致。
在我國，繼信達資產管理公司成立后，華融、長城、東方三家公司也獲準組建。這四家資產管理公司使用中央銀行提供的貸款和向商業(yè)銀行發(fā)行債券籌集來的資金收購并經營建設銀行、工商銀行、農業(yè)銀行和中國銀行的不良資產。金融資產管理公司利用自己的特殊法律地位和專業(yè)化優(yōu)勢，綜合運用出售、置換、資產重組、債轉股、資產證券化等方法，對貸款以及抵押品進行處置；對債務人提供管理咨詢、收購兼并、分立重組、包裝上市等方面的服務；對確屬資不抵債的、需要關閉破產的企業(yè)申請破產清算。在企業(yè)經濟狀況轉好后，可以通過上市、轉讓或企業(yè)回購的形式收回收購不良資產占用的資金，其以“賤買貴賣”為最高哲學。金融資產管理公司同銀行在財務上完全分開，具有獨立法人地位。
金融資產管理公司收購銀行剝離出來的不良資產有一定限制，即1995年底以前發(fā)生的、尚有收回可能的部分。1996年以后的銀行不良資產，因為銀行已經商業(yè)化運作，不屬于債轉股的范疇。由此看來，金融資產管理公司扮演的是國有資產運營人的角色，與國資局授權經營國有資產的國有資產管理公司有異曲同工之處。雖然都是經營國有資產，但國有資產管理公司的運作方式是用授權的國有資產以國有股或法人股形式向若干公司投資入股，可以根據(jù)需要增大投資，目的在于最大限度地使國有資產保值增值。而從金融資產管理公司的運作來看，其目的在于最大限度地收回收購不良資產所占用的資金，一旦債務人經營情況轉好，即轉讓其債權或股權，而不會增大投資。
二、銀行債權轉讓中的法律問題
債轉股涉及到合同轉讓問題。合同的轉讓是一方當事人將本人的合同權利轉讓給第三人，其特征是合同的主體發(fā)生變更而合同的性質與內容（客體）未發(fā)生任何變化。各國法律都允許合同轉讓，只是某些合同禁止轉讓，合同轉讓的內容和手續(xù)，各國法律規(guī)定不盡一致。
合同轉讓包括兩種情況，一種是債權轉讓，一種是債務承擔。債權轉讓是指債權人將其債權轉讓給第三人，按民法規(guī)定，債權的轉讓不經讓與人把變更的事實通知債務人，對債務人不發(fā)生效力，即債權的轉讓以通知債務人為必要條件。實踐中，債轉股的實施分兩個步驟：一是銀行將其對企業(yè)的債權轉讓給金融資產管理公司；二是金融資產管理公司將受讓來的債權轉變?yōu)閷ζ髽I(yè)的股權。銀行與金融資產管理公司之間的債權轉讓須符合以下條件：（1）銀行與企業(yè)簽訂的借款合同中不禁止合同權利的轉讓。如果借款合同中有該類禁止條款，銀行與企業(yè)應簽訂補充協(xié)議，對該條款進行變更或者廢止。（2）借款合同中規(guī)定有專屬于借款人（銀行）享有的從權利的，該從權利仍由銀行享有，企業(yè)仍向銀行履行。（3）銀行在轉讓債權時負有將該事項通知企業(yè)之責。
在國際商業(yè)貸款實踐中，債務人對債權人轉讓債權的權利往往加以限制，以保護自己的利益。在債轉股實踐中，當然不存在象國際商業(yè)貸款那樣的利害關系，但是，債轉股的目的是減輕銀行和國有企業(yè)的負擔，如果銀行把債權轉讓給金融資產管理公司后，后者不實行債權轉股權的措施，則企業(yè)沒有從中取得利益，雖然它不能阻止銀行轉讓債權，但仍可能提出異議。因為某些貸款的發(fā)生并不僅僅意味著一筆款項的流轉，也包含著借款人與貸款人之間的良好信譽合作關系，可能存在著某些因素致使借款人不愿意向債權的受讓人履行債務。
三、金融資產管理公司與企業(yè)的關系
金融資產管理公司承接銀行的不良債權后，雖然有若干的運作方式，但債轉股是其現(xiàn)階段的重點。從企業(yè)的角度看，將債權轉變?yōu)楣蓹�，是金融資產管理公司收購銀行不良債權的前提。因此，如果說銀行與企業(yè)的關系是債權債務關系的話，那么金融資產管理公司與其也就是持股與被持股或控股與被控股的關系了，原來的還本付息轉變?yōu)榘垂煞旨t。
1．股東權利的取得
銀行將債權轉讓給金融資產管理公司后，金融資產管理公司取得的是對企業(yè)的債權，要將債權轉為股權，應區(qū)分不同的情況進行操作：
（1）企業(yè)還沒有改制為公司的。企業(yè)沒有清產核資，財產沒有劃分為等額股份，金融資產管理公司享有的債權應占企業(yè)資產的比例不能真實地反映出來，也就不能正確確定分紅比例。此種情況下，企業(yè)應剝離非經營性資產和富余人員，清產核資，確定股權比例。
（2）企業(yè)如果已經實行公司制改造的，金融資產管理公司的債權轉股權，涉及到公司增資擴股問題。按照《公司法》的規(guī)定，公司注冊資本的增加應當由股東會或股東大會作出決議。需要提出的是，債轉股不同于發(fā)行新股，雖然都是在原股份數(shù)額的基礎上有增加，但實質卻不一樣。從“資產=負債+所有者權益”這一資金平衡公式上看，發(fā)行新股表現(xiàn)為公式兩邊的數(shù)額都等量地增加，而債轉股情況下，公式中資產的數(shù)額不變，負債減少，所有者權益等額增加。
2．股東權的行使
金融資產管理公司享有的股權應屆定為《公司法》中規(guī)定的權利：（1）與其他股東一樣享有權利，同股同權，不屬于優(yōu)先股。原來為貸款進行擔保的抵押物、質押物（權）不再具有擔保性質，不作為金融資產管理公司股權的擔保。（2）金融資產管理公司不享有對企業(yè)財產的支配權，不能直接處置企業(yè)財產，只享有相應股份份額財產的終極所有權。
實踐中，企業(yè)的股東雖然各不一樣，但對企業(yè)的重大事務起決定性影響的是大股東，而這些股東大都對該企業(yè)的行業(yè)特點和經營管理較為了解。金融資產管理公司成為企業(yè)股東后，勢必引起企業(yè)決策權力的重組。一方面，金融資產管理公司委派的董事能否具有足夠的相應的經營管理知識來行使決策權，這是事關企業(yè)興衰的大事。另一方面，如果金融資產管理公司不直接參與企業(yè)決策，那么它就須防備發(fā)生“代理問題”。所謂“代理問題”，就是在委托代理制下，代理方中的經理階層利用委托方賦予他的權利而謀取私利，導致委托方的利益受到損害的行為。
3．股權的轉讓
金融資產管理公司作為階段性的持股者，最終是要讓所收購的不良資產全部消解掉，即要進行股權退出工作。因此，在企業(yè)經營狀況轉好后，其享有的股權是要轉讓出去的，這種轉讓應當符合公司法的規(guī)定。如果企業(yè)改制為股份有限公司的，那么金融資產管理公司就不能將股份轉讓給該企業(yè)，而只能轉讓給其他股東或其他企業(yè)。如果企業(yè)是有限責任公司，除了金融資產管理公司外只有一個股東的，該股東對金融資產管理公司將轉讓的股份沒有購買權，否則將導致一人公司的出現(xiàn)，從而違反公司法的規(guī)定。
四、債轉股對社會的影響
其一，債轉股影響社會信用。債轉股固然可以暫時改善企業(yè)的資產負債結構，有利于企業(yè)的穩(wěn)定經營和良性運作，但如果做得不好，卻容易形成新的“賴帳經濟”，改變其從“呆帳經濟”走向“信用經濟”的初衷，從而變成債務回收站。機制設計有誤或者實施出現(xiàn)差錯時，會成為“債務大赦”，使地方政府和企業(yè)形成有債務一筆勾銷的想法，從而千方百計地爭取這頓“免費午餐”。原本可以按時還本付息的企業(yè)會認為銀行貸款早還不如晚還、晚還不如不還，也想坐等債轉股，“借債還錢”的道德觀念將受到極大沖擊，“賴帳經濟”初現(xiàn)端倪。六十年代我國對農民豁免農貸時，曾帶來過這樣的負效應。防止出現(xiàn)這種情況的辦法就是嚴格區(qū)分能轉同不能轉、過去和今后的界限，實行衡量指標量化、公開化，避免低質量企業(yè)魚目混珠，乘機賴帳。
其二，債轉股形成新的不公平競爭。債轉股只是在部分有良好項目支撐的企業(yè)中進行，實質上有使這些企業(yè)在財政支持下，在盈利時分期償還債務的意思。按市場競爭原則，機遇對每一個主題都應是平等的，然而，只有部分企業(yè)有此殊遇，這不僅造成了國有企業(yè)和非國有企業(yè)之間的不公平競爭，而且國企之間也不平等，未實行債轉股的企業(yè)負擔重，從而在市場競爭中處于劣勢，勢必又會造成另一批企業(yè)的虧損。
雖然債轉股只是國有企業(yè)改革中的一種階段性措施，直至把不良資產全部出售完畢為止，它的歷史使命是短暫的，但是，我們應當對改革中出現(xiàn)的新事物予與充分的研究，努力避免其負面影響，使其發(fā)揮應有的積極作用，為國有企業(yè)扭虧增盈，實現(xiàn)脫困目標作貢獻。

參考資料：
1．《改善國有企業(yè)資產負債結構的重要舉措——正確認識和實施債轉股》，趙海寬，《人民日報》1999年11月30日第九版。
2．《冷眼看“債轉股”》，張素華，《經濟與法》2000年第1期。
3．《美、韓等國實現(xiàn)債權轉股權的制度設計》，喬新生，《經濟與法》2000年第10期。
4．《貿易國際慣例》，龔利平、曹鴻翔，貴州人民出版社1992年版。

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