外資并購國內(nèi)企業(yè)所面臨的風(fēng)險及其防范對策/俞文

外資并購國內(nèi)企業(yè)所面臨的風(fēng)險及其防范對策/俞文 外資并購國內(nèi)企業(yè)所面臨的風(fēng)險及其防范對策

國浩律師集團（上海）事務(wù)所 俞 文


20世紀(jì)90年代以來，隨著全球經(jīng)濟一體化的加劇，以強化市場地位、降低成本、提高效率、整合資源為目的的國際間并購越來越激烈。而通過并購帶來的生產(chǎn)的增加在整個經(jīng)濟增加份額中所占的比例也越來越高。中國也不例外。據(jù)統(tǒng)計，自1998年以來的5年間，中國市場上的并購總額以每年平均70%的速度增加，中國市場已經(jīng)成為僅次于日本的亞洲第二大并購市場。[1] 與此同時，2002年中國也首次成為全球最大外資輸入國�？梢哉f鼓勵外資并購國內(nèi)企業(yè)已經(jīng)成為中國引進外資的一個非常重要的渠道。不過另一方面，外資通過并購方式進入中國市場，達到迅速占領(lǐng)市場，降低成本，提高效率，整合資源等目的的同時，也不可避免會遇到諸多風(fēng)險。如何正確認識這一系列風(fēng)險并采取適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險防范措施，是關(guān)系到外資并購成功與否的關(guān)鍵因素。本文基于實務(wù)經(jīng)驗對這一問題作一簡要總結(jié)。

一．外資并購所面臨的風(fēng)險

1．因政治經(jīng)濟體制的特殊性導(dǎo)致的風(fēng)險
這主要是指，雖然國家提出走社會主義市場經(jīng)濟的方針政策已有多年，但國有企業(yè)市場化的步子快慢不一，仍然有許多國有企業(yè)受到政府的嚴格控制。特別是由于財政稅收政策的影響，地方政府仍然不愿意放棄對國有企業(yè)的控制權(quán)。因為對于地方政府來說，放棄對國有企業(yè)的控制權(quán)就等于放棄了諸多利益。因此，外資并購國有企業(yè)仍然可能遇到地方政府設(shè)置的種種障礙。同時，由于歷史的原因，地方國有企業(yè)可能會受到地方政府的許多照顧或政策優(yōu)惠，一旦被外資并購，那么這些照顧或優(yōu)惠就有可能被取消。因此，對于外商來說，事先了解地方政府對并購的態(tài)度以及并購對象所享有的優(yōu)惠政策是否能夠繼續(xù)等問題就非常重要。

2．政策和法律風(fēng)險
在西方法制發(fā)達國家，政策比較透明，法律比較完備，因此，在實施并購時對并購可能遇到的法律風(fēng)險的預(yù)測相對容易。而在中國，由于許多政策缺乏透明度，法律多變又不完備，再加上政策體系與法律體系比較復(fù)雜，中央政策與地方政策的不統(tǒng)一，法律、行政法規(guī)與地方法規(guī)的矛盾的現(xiàn)象時有發(fā)生。因此，對并購的法律風(fēng)險的預(yù)測與防范相對困難。

3．產(chǎn)業(yè)政策上的風(fēng)險
自從加入WTO以后，中國準(zhǔn)許外資進入的領(lǐng)域不斷開放，對外資可以獨資或控股的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域也不斷擴大。但仍然有許多限制或禁止外資進入的產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域。以并購方式進入中國的外資也必須遵守這些規(guī)定。

4．企業(yè)財產(chǎn)權(quán)上的風(fēng)險
這主要是指并購對象企業(yè)的主要財產(chǎn)的權(quán)利狀態(tài)，可能不清楚，可能設(shè)有某種限制等。比如，由于中國特殊的土地制度，收購對象企業(yè)的土地是國有土地還是集體土地對收購影響巨大；再如企業(yè)的土地使用權(quán)是否清楚，是否有拖欠土地使用費的情況，企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)是否明確合法，費用是否清結(jié)等都是并購中不可忽視的方面。

5．稅收方面的風(fēng)險
這主要指并購對象企業(yè)可能存在的逃稅、欠稅、漏稅的情況，以及地方政府由于特殊原因給與該企業(yè)以稅收優(yōu)惠，而一旦該企業(yè)被并購，該企業(yè)所享有的稅收政策可能被取消等。

6．訴訟風(fēng)險
這包括企業(yè)已經(jīng)存在的訴訟風(fēng)險和潛在的訴訟風(fēng)險。相對來說，預(yù)防已知的訴訟風(fēng)險容易，而預(yù)防未知的訴訟風(fēng)險則比較難。國內(nèi)企業(yè)相互擔(dān)保以及因管理上的漏洞導(dǎo)致企業(yè)潛在的訴訟風(fēng)險無法把握的情形很多，對與此關(guān)聯(lián)的信息把握的多少，直接決定并購風(fēng)險的大小。

7．資產(chǎn)評估風(fēng)險
根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定，在外資并購國有企業(yè)時，必須對國有企業(yè)的資產(chǎn)進行評估。但事實上，由于評估方法上的差異以及人為因素，對資產(chǎn)過高評估的情況并不少見。因此，爭取采取國際通用的評估方法，委托有信譽的評估事務(wù)所進行評估，是控制風(fēng)險的必然選擇。

8．泄密導(dǎo)致的風(fēng)險
在國際并購中，嚴守相關(guān)秘密對并購至關(guān)重要。特別是并購上市公司的情況下，如果泄露有關(guān)信息，將很可能導(dǎo)致比預(yù)期高的價格實施并購，或者可能直接導(dǎo)致并購失敗。

9．富余職工安置方面的風(fēng)險
富余職工安置可以說是外資并購國內(nèi)企業(yè)中最難處理的一個問題。這包括對富余職工的再就業(yè)安置、賠償、經(jīng)濟補償、各種社會保險的支付等問題。雖然現(xiàn)有的政策已經(jīng)有了明確規(guī)定，如果企業(yè)的支配權(quán)或主要財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給外資，那么必須以并購對象企業(yè)的資產(chǎn)支付職工的欠付工資、經(jīng)濟補償金、未返還的公積金、無法安置的職工的社會保險金等。但是由于長期以來社會保險制度的不完備，以及企業(yè)對此的重視程度不夠，遺留下來的問題很多，導(dǎo)致上述問題很難解決。對于外資來講，如果不能在并購之前完全了結(jié)上述問題，必然會后患無窮。

10．環(huán)境保護方面的風(fēng)險
長期以來國內(nèi)企業(yè)由于環(huán)境保護意識的欠缺，導(dǎo)致企業(yè)環(huán)境保護的投入不足，企業(yè)存在的潛在的違反環(huán)境保護規(guī)定的因素多有存在。有些企業(yè)由于地方保護，雖有違法之處，卻未被處罰或承擔(dān)有關(guān)法律責(zé)任，或者違法之處未被發(fā)現(xiàn)而未受到處罰。這樣的企業(yè)一旦被并購后，這些問題就有可能顯現(xiàn)，那么曾經(jīng)未進行的處罰就可能被追加處罰，未被發(fā)現(xiàn)的違法行為也有可能被發(fā)現(xiàn)而被重新處罰。

11．并購后整合上的風(fēng)險
由于國與國之間的政治經(jīng)濟制度、文化、歷史以及企業(yè)文化差異，導(dǎo)致并購后的整合成為并購成敗與否的一個關(guān)鍵因素。因并購后整合不力導(dǎo)致并購失敗的案例并不少見。這不僅是并購中國企業(yè)會存在的問題，而是并購任何國家的企業(yè)都會存在的問題。

12．因突發(fā)事件帶來的風(fēng)險
這主要是指因一些政治因素的突然變化給并購帶來的消極影響。比如在今年春季發(fā)生在某些地區(qū)的反日游行示威，必然會對來自日本的并購計劃帶來影響。

二．風(fēng)險防范的對策

1．充分掌握有關(guān)信息
這主要包括政策法律信息、并購對象企業(yè)的信息以及其他相關(guān)信息。從某種程度來講，并購的成敗與上述信息的掌握的量直接相關(guān)。
政策法律信息不僅包括法律、行政法規(guī)的規(guī)定，也包括地方政策和地方法規(guī)的規(guī)定。對法律、行政法規(guī)的收集，可以通過有關(guān)網(wǎng)絡(luò)進行；對地方政策和地方法規(guī)的收集則需要通過地方有關(guān)部門的協(xié)助。
對并購對象企業(yè)的信息以及相關(guān)信息，可以通過網(wǎng)絡(luò)、工商管理局的檔案查詢、客戶、行業(yè)協(xié)會、地方有關(guān)部門以及友人進行。

2．委托中介部門出具專業(yè)意見
委托中介機構(gòu)對并購對象進行調(diào)查以及從專業(yè)角度對并購進行分析，提供意見，是國際并購中通行的做法。對中國企業(yè)的并購也不例外。這包括委托咨詢機構(gòu)進行并購策劃、委托會計事務(wù)所進行財務(wù)審計、委托律師事務(wù)所出具法律意見。這些專業(yè)機構(gòu)的意見，不僅是風(fēng)險防范的有效手段，在某種情況下，也是取得政府對并購批準(zhǔn)的必經(jīng)程序。比如，并購上市公司的情況下，并購方必須提交會計事務(wù)所的審計報告和律師事務(wù)所的法律意見書。

3．制作周密的并購合同
對潛在的稅務(wù)風(fēng)險、訴訟風(fēng)險、保密事項等可以用合同方式明確的內(nèi)容均可以采取合同的方式加以明確，以免風(fēng)險發(fā)生后責(zé)任不清，并將提供不實信息的行為作為違約行為加以規(guī)定，追究違約責(zé)任。

4．建立風(fēng)險預(yù)警監(jiān)管機制
要把并購中的風(fēng)險管理作為項目管理的重要環(huán)節(jié)予以重視。對并購中可能出現(xiàn)的風(fēng)險要進行分析，由專人進行跟蹤監(jiān)管，并設(shè)計好應(yīng)急方案，做到心中有數(shù)，臨危不亂。


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