是單務(wù)合同，單方允諾，還是單方行為？

是單務(wù)合同，單方允諾，還是單方行為？一、據(jù)以研究的案例
2004年1月23日，甲給乙出具一份承諾書(shū)，內(nèi)容有二：其一，甲為其兒子丙與乙的女兒丁談戀愛(ài)，造成丁精神失常，自愿承擔(dān)丁的住院治療費(fèi)用、精神損失費(fèi)、青春損失費(fèi)等共計(jì)人民幣50萬(wàn)元；其二，在丁住院治療期間，甲自愿將一輛轎車(chē)交由乙使用。
同年1月24日，甲向有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)控告稱(chēng)，乙與另外二人用暴力、脅迫的手段，迫使甲給乙出具了上述承諾書(shū)并將轎車(chē)搶走，請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹�，要回承諾書(shū)并追回車(chē)輛。
公安機(jī)關(guān)經(jīng)初查，認(rèn)……
二、爭(zhēng)議的焦點(diǎn)及理由
現(xiàn)甲向我所咨詢(xún)要向人民法院提起民事訴訟。在討論的過(guò)程中，律師們對(duì)該承諾書(shū)的性質(zhì)發(fā)生了爭(zhēng)議，即該承諾書(shū)是單務(wù)合同，單方允諾，還是單方行為?
（一）認(rèn)為承諾書(shū)是合同的理由是：1、該承諾書(shū)的主體有二，即甲與乙。2、承諾書(shū)的主體是平等的主體。3、該承諾書(shū)的內(nèi)容設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。4、從承諾書(shū)的內(nèi)賓上看，屬于單務(wù)合同。①
同時(shí)，認(rèn)為該承諾書(shū)屬于可撤銷(xiāo)的合同。法律根據(jù)是《中華人民共和國(guó)合同法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)合同法）第54條第2款。②甲方可根據(jù)合同法第55條第1項(xiàng)規(guī)定的期間內(nèi)，即自收到公安機(jī)關(guān)的不予立案通知收的次日起一年內(nèi)，向人民法院提起撤銷(xiāo)承諾書(shū)之訴，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)該承諾書(shū)；根據(jù)合同法第58條的規(guī)定，并請(qǐng)求乙方返還車(chē)輛，并賠償甲方的損失。
（二）認(rèn)為承諾書(shū)是單方允諾，基理由是：承諾書(shū)是甲向乙作出的為甲設(shè)定義務(wù)，而乙取得權(quán)利的意思表示，它符合單方允諾的構(gòu)成要件。
單方允諾不是合同，因此，認(rèn)定承諾書(shū)為無(wú)效。認(rèn)定無(wú)效的法律根據(jù)不是合同法，而是《中華人民共和國(guó)民法通則》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)民法通則）第58條第1款第3項(xiàng)③的規(guī)定。甲方可向人民法院提起確認(rèn)承諾無(wú)效的確認(rèn)之訴，提起無(wú)效確認(rèn)之訴，不受訴訟時(shí)效期間的限制。④根據(jù)民法通則第61條第1款的規(guī)定，請(qǐng)求乙方返還車(chē)輛，并賠償甲方的損失。
（三）認(rèn)為承諾書(shū)是單方行為的理由是：該承諾書(shū)是甲方一方的意思表示就能成立的行為，不需要乙方的同意就可以發(fā)生法律效力，它與合同行為⑤最大區(qū)別在于前者由一個(gè)意思表示即可成立，而后者則必須由相互意思表示一致的二個(gè)意思表示才能成立。因此，承諾書(shū)是單方行為，而不是合同行為。
認(rèn)定承諾書(shū)無(wú)效的法律根據(jù)及無(wú)效的法律后果，與上述單方允諾理由相同。
三、筆者的觀(guān)點(diǎn)
筆者認(rèn)為，認(rèn)定承諾書(shū)為單務(wù)合同的觀(guān)點(diǎn)不妥。現(xiàn)對(duì)該觀(guān)點(diǎn)的理由分別評(píng)析如下：其一，該意見(jiàn)的第一個(gè)理由是該承諾書(shū)的行為主體有甲與乙雙方。主體是甲與乙雙方，不是確認(rèn)承諾書(shū)是單務(wù)合同的理由，因?yàn)閱畏皆手Z及單方行為的主體也是甲與乙雙方，所以，有甲與乙二個(gè)主體，不能得出單務(wù)合同的結(jié)論。其二，第二個(gè)理由是主體具有平等性。主體的平等性是民法的基本原則，民法通則第2條、第3條及合同法第2條、第3條確立了平等原則。作為民事法律行為的單方允諾及單方行為，其主體之間在法律地位上同樣是平等的。其三，第三個(gè)理由是承諾書(shū)的內(nèi)容設(shè)立了民事權(quán)利義務(wù)。民事法律行為本身就是以發(fā)生私法上效果的意思表示為要素之一種法律事實(shí)。所謂私法上的效果，是指民法通則第54條所謂的“設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)”。[1]將承諾書(shū)界定為單方允諾和單方行為，同樣可以得出其內(nèi)容是設(shè)立了民事權(quán)利與民事義務(wù)的結(jié)論。其四，第四個(gè)理由是承諾書(shū)的內(nèi)容屬單務(wù)合同。該理由反映了論者法理不清與邏輯上的混亂。單務(wù)合同是指僅有一方當(dāng)事人負(fù)給付義務(wù)的合同。如贈(zèng)與合同與借用合同是其代表性合同。一方當(dāng)事人負(fù)有義務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人不負(fù)有義務(wù)。單務(wù)合同是與雙務(wù)合同相對(duì)應(yīng)的一個(gè)概念，其區(qū)分是以給付義務(wù)是否由當(dāng)事人雙方互負(fù)為標(biāo)準(zhǔn)。[2]屬于合同法理論上的分類(lèi)。作為合同，必須由多個(gè)人，通常是由兩個(gè)人參與才能成立的法律行為，兩個(gè)人（或全體人）所期待的法律后果是因他們之間相互一致的意思表示而產(chǎn)生的。[3]意思表示一致，必須采取要約與承諾的方式方能完成。承諾書(shū)是甲方的要約，即甲方的意思表示，乙方是如何承諾的呢，？根據(jù)合同法第21條規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。即乙方同意的意思表示是如何體現(xiàn)的呢?確定乙方的承諾具有意義，只有乙方承諾生效時(shí)該承諾書(shū)才能對(duì)甲、乙方雙方產(chǎn)生法律上的約束力，否則，沒(méi)有約束力。該承諾書(shū)沒(méi)有用明示的方式直接表示乙方的同意，也就是說(shuō)，乙方?jīng)]有用語(yǔ)言、文字或者其他直接表意的方法表示其同意該承諾。乙方是否有默示的意思表示，或者說(shuō)是以默示的方式表示其承諾呢？回答是否定的。傳統(tǒng)民法理論將意思表示的方式分為二種，即明示和默示二種。默示是指由特定行為間接推知行為人的意思表示，它包括行為推定與沉默二種。沉默，也稱(chēng)為不作為的默示，必須以有法律明確規(guī)定或當(dāng)事人有明確約定為前提。⑥根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)民法通則>若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第66條規(guī)定：“一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對(duì)方未用語(yǔ)言或者文字明確表示意見(jiàn)，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。”乙方不存在不作為默示體現(xiàn)其承諾，當(dāng)無(wú)異議。要分析的是乙方是否有以行為推定的方式表現(xiàn)承諾?根據(jù)最高人民法院的上述司法解釋?zhuān)��?guī)定的是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢雒袷聶?quán)利的要求，該要求即要約，對(duì)方未用明示的方式表示承諾，但其行為表明已接受要約的，該行為就是以間接的方式推知乙方的承諾。但從甲方出具承諾書(shū)的情況看，甲方自愿出具承諾書(shū)，并沒(méi)有體現(xiàn)出是應(yīng)乙方的要求，乙方?jīng)]有以行為表明接受甲方的要約，不能說(shuō)乙方有行為表明的承諾。因此，本案不能適用該司法解釋。
從另外一個(gè)角度分析，即乙方是否有要約的意思表示?根據(jù)合同法第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：
（一）  內(nèi)容具體明確;
（二）  表明經(jīng)要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。”
乙方希望與甲方訂立合同的意思表示存在否，在該案中不清楚。如果一定說(shuō)有該意思表示，則又不符合意思表示的構(gòu)成要件，特別是意思表示的內(nèi)容要具體明確的要求。因此，設(shè)若乙方有要約的意思表示的觀(guān)點(diǎn)沒(méi)有法律依據(jù)。
將承諾書(shū)的性質(zhì)界定為單方允諾也不妥當(dāng)。單方允諾是指表意人向相對(duì)人作出的為自己設(shè)定某種義務(wù)，使相對(duì)人取得某種權(quán)利的意思表示。它的構(gòu)成要件包括：要件一，它是表意人單方的意思表示。要件二，單方允諾的內(nèi)容是為自己設(shè)定某種義務(wù)，使相對(duì)人取得某種權(quán)利。要件三，單方允諾一般向社會(huì)上不特定的人發(fā)出。單方允諾的主要類(lèi)型是懸賞廣告、設(shè)立幸運(yùn)獎(jiǎng)和遺贈(zèng)。  [4]承諾書(shū)基本符合單方允諾的要件一和要件二，但卻不符合要件三，即向社會(huì)上不特定的人發(fā)出的，承諾書(shū)是甲向乙發(fā)出的，乙是特定的人，而不是不特定的人。在我國(guó)民法上，沒(méi)有規(guī)定懸賞廣告，也沒(méi)有規(guī)定設(shè)立幸運(yùn)獎(jiǎng)，因此，也沒(méi)有單方允諾的一般性的規(guī)定，因此，將承諾書(shū)認(rèn)定為單方允諾，沒(méi)有法律上的理由。
筆者認(rèn)為承諾書(shū)為單方民事行為。傳統(tǒng)民法學(xué)將單方行為區(qū)分為有相對(duì)人的單方行為和無(wú)相對(duì)人的單方行為二種，前者是指須向相對(duì)人表示，始能成立。后者則是指無(wú)須向相對(duì)人表示，亦能成立。該種區(qū)分在德國(guó)民法理論上相應(yīng)地被區(qū)分為需受領(lǐng)的意思表示和無(wú)須受領(lǐng)的意思表示。前者的意思表示在到達(dá)相對(duì)人時(shí)才生效，而后者的意思表示并不以到達(dá)為生效要件。[5]二種分類(lèi)方法實(shí)際上并沒(méi)有本質(zhì)的區(qū)別，有相對(duì)與無(wú)相對(duì)人的區(qū)分是建立在意思表示發(fā)出人發(fā)出的相對(duì)人是否確定為標(biāo)準(zhǔn)，而有無(wú)受領(lǐng)的區(qū)分則是在相對(duì)人以是否受領(lǐng)為標(biāo)準(zhǔn)的，二種區(qū)分是相對(duì)應(yīng)的。因此，有相對(duì)人單方行為，對(duì)應(yīng)的是需受領(lǐng)的意思表示;無(wú)相對(duì)人的單方行為，對(duì)應(yīng)的是無(wú)須受領(lǐng)的意思表示。撤銷(xiāo)和解除合同為典型的有相對(duì)人單方行為或者是需受領(lǐng)的意思表示，懸賞廣告和動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的拋棄則是無(wú)相對(duì)人的單方行為或者說(shuō)是無(wú)需領(lǐng)受的意思表示。
根據(jù)上述分類(lèi)，上述單方允諾實(shí)際上是單方行為的一種，即屬于無(wú)相對(duì)人的單方行為，也無(wú)須對(duì)方受領(lǐng)該意思表示。
而承諾書(shū)則是甲方給乙方單方出具的，屬于有相對(duì)人的單方行為，乙方接受承諾書(shū)并將車(chē)輛開(kāi)走就表示乙受領(lǐng)了甲的意思表示，承諾書(shū)對(duì)甲與乙發(fā)生法律上的約束力。因此，承諾書(shū)屬于單方行為，不屬于單務(wù)合同，也不屬于單方允諾。
單方行為作為民事法律行為之一種，在我國(guó)現(xiàn)行法上認(rèn)定其效力的根據(jù)是民法通則第55條和第58條，第55條是認(rèn)定有效的法律根據(jù)，第58條則是確認(rèn)無(wú)效的法律根據(jù)。根據(jù)第58條之規(guī)定，乙方以脅迫的手段，使甲方在違背真實(shí)意思的情況下出具承諾書(shū)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)甲方出具承諾書(shū)及交付轎車(chē)的行為無(wú)效行為。根據(jù)民法通則第61條第1款的規(guī)定，乙方應(yīng)當(dāng)返還其占用的車(chē)輛，如造成其他損失，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
孫瑞璽，山東達(dá)洋律師事務(wù)所律師，北京大學(xué)民商法碩士。
注釋?zhuān)?br>①  單務(wù)合同是與雙務(wù)合同相對(duì)應(yīng)的一個(gè)概念，是指僅有一方當(dāng)事人負(fù)給付義務(wù)的合同。參閱崔建遠(yuǎn).合同法（修訂本）[M].北京：法律出版社，2000.31.
②  即一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷(xiāo)。
③  即一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的行為無(wú)效。
④  關(guān)于該觀(guān)點(diǎn)請(qǐng)參閱崔建遠(yuǎn).合同無(wú)效與訴訟時(shí)效[J].民商法學(xué)，2002，（4）：58.
⑤  傳統(tǒng)民法理論將合同行為作為與單方行為相對(duì)應(yīng)的雙方行為的典型形式，即指由雙方當(dāng)事人相對(duì)應(yīng)的意思表示的一致而成立的民事行為。參閱迪特爾•梅迪庫(kù)斯.邵建東譯.德國(guó)民法總論[M].北京：法律出版社，2000.166.
⑥  傳統(tǒng)民法理論的該分類(lèi)有邏輯上的缺陷，意思表示的方式分為明示與默示二種方式，又將默示分為行為推定和沉默，但對(duì)默示所下的定義的內(nèi)涵只包括行為推定的內(nèi)容，而不包括沉默含義，但在外延上又包括沉默，犯了內(nèi)涵與外延矛盾的錯(cuò)誤。因此，筆者認(rèn)為，默示的定義應(yīng)當(dāng)界定為行為人以作為或者以特定情形下的不作為的方式間接表示其內(nèi)在意思的表意思形式，它包括作為的默示和不作為的默示，作為的默示又稱(chēng)為行為推定，不作為的默示，又稱(chēng)為沉默。
參考文獻(xiàn)：
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[5]  迪特爾•梅迪庫(kù)斯.邵建東譯.德國(guó)民法總論[M].北京：法律出版社，2000.166.

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