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我國企業(yè)集團立法模式及其配套法規(guī)
我國企業(yè)集團立法模式及其配套法規(guī) 「摘要」文章在概要介紹國外企業(yè)集團立法的基礎上,論述了我國企業(yè)集團立法模式的選擇,并提出了我國企業(yè)集團的立法構想。同時,提出了我國企業(yè)集團相關配套法規(guī)的制定,由此,作者對于我國企業(yè)集團法律體系的建立作出了有益的探索和研究。
「關鍵詞」企業(yè)集團;立法模式;配套法規(guī)
一、企業(yè)集團立法模式的選擇
(一) 外國立法及其評價
概括地說,各國對企業(yè)集團的立法調整有兩種模式:一為集中立法模式,即以專門立法集中調整有關企業(yè)集團的法律問題,此以德國、法國和歐共體為代表。如德國在1965 年修訂的《股份公司法》中專設一編調整有關康采恩或聯(lián)營企業(yè)。法國則于1967 年以821號法令確認經濟利益集團的法律地位,該法令已成為法國企業(yè)集團的專門立法。歐共體部長理事會鑒于法國“經濟利益集團”的成功經驗,也于1985 年頒布《歐洲經濟利益集團條例》,專門調整共同體范圍內的有關企業(yè)集團。二為附屬式立法模式,即對企業(yè)集團未設專門立法進行調整,而是分別在其公司法、反壟斷法、稅法、會計法、破產法等法律中用個別條款的形式規(guī)范企業(yè)集團的特別問題,此為英國、美國等多數國家所采納。
各國對企業(yè)集團的立法模式之所以存在上述差異。主要源于其對發(fā)展企業(yè)集團的不同立場。其中,英國、美國等經濟上先發(fā)達的國家因接受經濟學家馬歇爾的產業(yè)組織理論,認為追求規(guī)模經濟會導致壟斷,而壟斷又會扼殺經濟活力,阻礙資源的合理配置,故推行禁止壟斷主義,對企業(yè)集團的發(fā)展持消極態(tài)度,多以公司法、反壟斷法等零星立法對企業(yè)集團進行間接調整。而德國、法國由于在經濟上屬于后發(fā)達國家,加之遭受二戰(zhàn)的重創(chuàng),面臨復興國內經濟和趕超先發(fā)達國家的雙重任務,為此,他們更加重視國際競爭力的培養(yǎng)和生產集中的優(yōu)勢利用,對企業(yè)集團的發(fā)展持積極、鼓勵態(tài)度,故多以專門立法調整企業(yè)集團問題。①
(二) 我國立法模式選擇
我國企業(yè)集團應采取何種模式,理論上曾有兩種不同主張:一為“單行立法說”,該學說主張以一個綜合性法規(guī)調整企業(yè)集團,制定專門的《企業(yè)集團法》,并以之明確政府和集團、集團和從屬企業(yè)之間的關系,利益分配方式及其權利和義務。②二為“多維立法說”,該學說認為我國目前有關企業(yè)集團的單一立法很不完善,欠缺制定綜合性的《企業(yè)集團法》的基礎,為避免正在制定的法規(guī)重復,宜以公司法、反壟斷法、稅法等多維法律結構規(guī)制企業(yè)集團。③
筆者認為,上述觀點各有偏頗。首先,“單行立法說”企業(yè)以一部《企業(yè)集團法》涵蓋企業(yè)集團的所有法律問題,排斥了其他法律對企業(yè)集團的補充調整,其缺陷較為明顯。事實上,即使在采取集中式立法模式的德國、法國、歐共體,除對企業(yè)集團制定專門立法以外,也還有其民法、商法或公司法等其他法律部門中設置了規(guī)范企業(yè)集團的零星規(guī)定。其次,“多維立法說”也存在以下幾點不足:第一,從世界各國立法來看,對企業(yè)集團采取附屬式立法調整模式的國家大多將公司法作為企業(yè)集團的基礎法,對控制公司和從屬公司的關系、權利義務等作比較詳細的規(guī)定。而我國現(xiàn)行《公司法》卻極少涉及上述內容,顯然“, 多維立法說”未被我國立法機關所采納。寄望于近期內對《公司法》作大規(guī)模修改,并以之調整企業(yè)集團顯然很不現(xiàn)實。第二,多維立法雖可在一定程度上避免法規(guī)重復,但這種立法模式由于缺乏相應的基礎法,法律文件過于分散,易于形成法規(guī)之間的矛盾、沖突,徒增執(zhí)法成本,這恰是我國目前企業(yè)集團立法實況和應予整治的問題。第三,盡管目前企業(yè)集團法只在少數國家形成專門立法,但其獨立化趨向已日趨明顯, ④多維立法說與此潮流不相吻合。第四,我國是經濟上后發(fā)展的國家,企業(yè)規(guī)模和競爭能力均有待強化。國家對企業(yè)集團不宜采取壟斷禁止主義,故為促進其發(fā)展宜采取專門立法模式。綜上所述,筆者主張制定專門的《企業(yè)集團法》,以之作為規(guī)范企業(yè)集團的基礎法,對企業(yè)集團的組建原則、法律地位、內部關系等重要問題進行統(tǒng)一調整,另設配套法規(guī)規(guī)范企業(yè)集團的具體運作。同時,為確保《企業(yè)集團法》的效力等級,結束目前部門規(guī)章“分割天下”的局面,《企業(yè)集團法》應由全國人大常委會以法律形式頒行。
二、我國《企業(yè)集團法》的立法構想
(一)《企業(yè)集團法》的立法目標
立法目標的確定至關重要,它決定著整個立法的方向和價值取向。立法者在法律中所采用的法律措施和法律手段都是服務于立法目標的。因此,我國制定《企業(yè)集團法》時,主要應遵循和選擇以下三個方面的目標:
1. 促進資源優(yōu)化配置,減少損耗。眾所周知,全社會的物質財富總量是有限的。在市場經濟條件下,通過企業(yè)集團的組建,可以克服我國傳統(tǒng)體制下的資產配置過度分散和嚴重浪費的現(xiàn)象,促使集團中的每個企業(yè)發(fā)揮自身優(yōu)勢,合理利用有限資源,搞好生產要素的流動重組,減少不必要的損耗�！镀髽I(yè)集團法》的制定,應以優(yōu)化社會資源配置為目標,尊重市場的客觀規(guī)律,順應社會化大生產的發(fā)展趨勢。
2. 創(chuàng)造規(guī)模經濟效益,節(jié)省交易費用。多個企業(yè)通過一定的聯(lián)合方式進行集團經營,其目的是通過擴大企業(yè)規(guī)模,促進生產要素的合理組織,提高市場競爭力,減少市場風險。而且,企業(yè)集團成員之間的內部交易節(jié)省了尋找交易伙伴和達成交易過程的活動費用,降低了交易成本。同時,企業(yè)之間的管理統(tǒng)一化,在原材料購入、生產、銷售、技術開發(fā)等方面均能節(jié)省大量費用。
3 、保護市場競爭,防止壟斷行為。企業(yè)集團使生產經營集中,提高了市場競爭力度。但集團本身有壟斷傾向,極易利用其規(guī)模和實力壟斷市場,扼殺競爭,妨礙經濟發(fā)展。因此,確立保護競爭原則,禁止企業(yè)集團的壟斷行為或不公平競爭行為也應是《企業(yè)集團法》的立法目標之一。
(二)《企業(yè)集團法》的基本結構
我國近十年來陸續(xù)制定一系列調整企業(yè)集團的法規(guī),并在此基礎上構建了一個基本框架,但尚為零散且不夠規(guī)范,不能為企業(yè)集團發(fā)展提供充分的法律調整。筆者認為,我國在頒布單行《企業(yè)集團法》時,應注意結構的完備和制度的健全。其基本結構是:第一章:總則,總則部分包括《企業(yè)集團法》的立法宗旨、基本原則、基本概念及適用范圍等內容。其中基本原則是靈魂,主要包括促進規(guī)模效益原則、保護競爭原則、集團成員法律上獨立原則、整體利益原則、權責均衡原則。第二章:企業(yè)集團的設立、變更和終止。此部分法律條款規(guī)定集團設立的條件、程序、章程等內容,并規(guī)定企業(yè)集團的變更和終止的條件及后果。有關企業(yè)集團的類型,集團及其成員在法律上的資格,集團組織機構等內容也可在此章規(guī)定。第三章:企業(yè)集團的內部關系。具體規(guī)定集團公司與成員企業(yè)的地位及關系,各自的權利義務,如何進行統(tǒng)一經營管理、內部交易等內容。第四章:企業(yè)集團的外部關系。主要有兩方面的內容:一是對外交易關系,如企業(yè)集團及其成員對經營中發(fā)生的債權債務問題;二是與政府之間的關系,即政府對企業(yè)集團的審批登記管理、稅收管理、國有資產管理等。第五章:法律責任。此章為企業(yè)集團核心企業(yè)對成員企業(yè)不利益的補償,以及核心企業(yè)對成員企業(yè)債務的連帶責任等內容。此章應規(guī)定得明確且詳細,準確界定企業(yè)集團中各企業(yè)的責任范圍。第六章:附則。簡要規(guī)定此法與他法之間的關系及該法的生效時間等內容。
(三)《企業(yè)集團法》立法的技術要求
首先《企業(yè)集團法》的制定須有一定的超前意識,要能適應今后幾十年甚至更長時間企業(yè)集團發(fā)展的需要,不可朝立夕改。其次,此法的制定還應注重法律的規(guī)范性和可操作性條文繁簡適當,概念準確扼要,有明確的適用范圍、構成要件和法律后果,以便于正確實施。再次,此法的每個條文可附立法理由,內容包括現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定,其他國家和地區(qū)有關企業(yè)集團法的參考條文和起草理由。起草理由中要提出實踐中存在的問題,尚未解決的難點,不同學說及取舍理由。最后,此法制定中,應考慮民法、公司法、稅法、證券法、行政法有關內容,已有規(guī)定的不再重復,沒有規(guī)定的在新法中加以明確,做到與相關法律法規(guī)的配套協(xié)調,真正發(fā)揮《企業(yè)集團法》的規(guī)范作用。
三、企業(yè)集團配套法律的調整
(一) 金融法的配套
眾所周知,企業(yè)集團的發(fā)展總是與金融業(yè)緊密聯(lián)系在一起的,因為多層次的金融市場,多重形式的金融機構,是企業(yè)走向規(guī)�；�、集團化必備的資金條件,而且金融機構可以綜合其優(yōu)勢為企業(yè)提供各種形式的指導、幫助。因此與金融業(yè)相依存的金融法制也就成為企業(yè)集團法體系的基本配套法。
我國金融法制已初步形成,《中央銀行法》和《商業(yè)銀行法》為金融體制的改革和規(guī)范化勾勒了初步的輪廓。但因計劃體制的影響,尤其是商業(yè)銀行的產權及法人化仍然面臨著艱巨的任務。制約企業(yè)集團發(fā)展的金融法制環(huán)境仍存在以下問題:
1. 證券市場的規(guī)范化問題。目前我國雖已頒布了《證券法》,但無《證券交易法》,且證券法缺乏相應的可操作性。這勢必妨礙企業(yè)集團發(fā)育所依存的持股、控股等法律行為的規(guī)范化。
2. 金融法制尚未能給商業(yè)銀行邁向銀行聯(lián)合、組成銀企集團創(chuàng)造法制環(huán)境。而銀行的聯(lián)合,銀團的發(fā)展可形成管好用活信貸資金的優(yōu)良的商業(yè)性金融體系,進而規(guī)范地開展對于企業(yè)集團等大型企業(yè)或企業(yè)群體的銀團貸款業(yè)務,為企業(yè)集團的經營提供巨額性和長期性的信貸支援。
3. 關于企業(yè)集團發(fā)展自助金融手段的法律也不夠健全。目前雖有條例規(guī)制大企業(yè)及集團所設財務公司,但財務公司的管理及實踐中法律地位和業(yè)務范圍規(guī)范的落實均有待加強�，F(xiàn)實經濟生活中財務公司也有企業(yè)集團“小金庫”化之嫌。
4.《票據法》雖已出臺,但現(xiàn)實經濟中票據的使用和承兌仍有局限,這一方面與票據法自身內容的某些原則化傾向有關,另一方面也緣于與此相關的諸如會計、結算、審計的規(guī)則的明確和嚴格實施不足。
(二) 財稅法,也是直接關系企業(yè)集團發(fā)展的重要因素
我國早在企業(yè)集團發(fā)展的最初階段,便對有關企業(yè)集團稅收問題給予了高度重視,財政部于1986 年頒布了《關于促進橫向經濟聯(lián)合若干稅收問題的暫行辦法》,自1993 年以來,我國推出了一系列的稅法、稅規(guī),但在稅收與發(fā)展企業(yè)集團的宏觀、微觀上都存在有待解決的問題。宏觀上有以下矛盾:條塊分割的財稅體制與跨地區(qū)、跨行業(yè)聯(lián)合的矛盾;不同所有制企業(yè)的所得稅及其他稅收的差異與跨所有制發(fā)展集團經濟之間的矛盾;中央扶持集團發(fā)展而給予稅收優(yōu)惠與地方財稅收入之間的矛盾等等。這些矛盾不僅反映出我國稅制與市場經濟要求市場主體平等、公平競爭的法則相抵觸,更表明了稅制不適應公司與企業(yè)的集團規(guī)模化發(fā)展。從稅制對集團內部財產和行為的具體作用來看,也存在以下問題亟待解決:核心企業(yè)(母公司) 與子公司(被控股公司) 在所獲利潤上的征稅,因核心企業(yè)(母公司) 所獲利潤有部分來自子公司,這就有可能導致重復征稅,而目前的稅法也無明確的解決方法;再有母、子公司分別位于國內和國外,也同樣面臨著國外交稅與國內征稅重復的問題。此外,稅制中為鼓勵、扶持企業(yè)集團發(fā)展而實施的某些片面稅收優(yōu)惠政策,非但未能真正促成企業(yè)集團的健康發(fā)展,反而成為一些企業(yè)利用政策優(yōu)惠發(fā)展所謂的名不副實的“企業(yè)集團”的催化劑,干擾了集團的規(guī)范化秩序。
針對上述問題,要改善企業(yè)集團法的稅法配套,一方面,應繼續(xù)深化稅制改革,使稅制適應市場經濟法制化的要求,在稅法、稅規(guī)的完善上堅持征稅公平和嚴格避免雙重征稅,同時注意對企業(yè)集團稅收優(yōu)惠的合理化、規(guī)范化,扼制其負效應;另一方面,補充和完善關于企業(yè)集團內部核心企業(yè)、被控企業(yè)及合同聯(lián)系企業(yè)的財產、行為及收入的征稅法則。
此外,還需加強已經出臺了的會計法、審計法以及有關企業(yè)登記等行政法規(guī)等配套法的實施,目前正重新制定的《破產法》更需對有關企業(yè)集團中的破產問題予以規(guī)制,以完善和增補有關企業(yè)集團的法律規(guī)范,形成一套較為完整的企業(yè)集團法律體系,以促進企業(yè)集團的健康發(fā)展。(來源:北大法律信息網)
「注釋」
①④龍衛(wèi)球,陳發(fā)啟著。 于聯(lián)合中求發(fā)展——企業(yè)集團的法律透視。 法律出版社,1995
②卓斐。 關于企業(yè)集團若干情況調查。 工人日報,1989. 7.24 ;黃正夏。 關于扶植外向型大企業(yè)集團的建議。 改革,1989
③王保樹。 我國企業(yè)聯(lián)合中的康采恩現(xiàn)象及其法律對策。法學研究,1990 (6)
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