談保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員的性質(zhì)----兼談保險(xiǎn)業(yè)法律名詞的規(guī)范/劉洋飛

談保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員的性質(zhì)----兼談保險(xiǎn)業(yè)法律名詞的規(guī)范/劉洋飛 　　　　　 談保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員的性質(zhì)-----兼談保險(xiǎn)業(yè)法律名詞的規(guī)范

作者：遼寧六合律師事務(wù)所 劉洋飛

我國(guó)加入世界貿(mào)易組織之后，保險(xiǎn)業(yè)飛速發(fā)展。目前，我國(guó)已經(jīng)允許國(guó)外保險(xiǎn)公司進(jìn)入。一時(shí)之間，“拉保險(xiǎn)”的人增多，他們以某某保險(xiǎn)公司的名義出現(xiàn)，有的稱(chēng)是保險(xiǎn)公司的員工；有的保險(xiǎn)公司也公開(kāi)招聘業(yè)務(wù)員，待遇優(yōu)厚。那么，保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員是不是保險(xiǎn)公司的工作人員，保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員出了問(wèn)題由誰(shuí)負(fù)責(zé)任等一系列問(wèn)題都產(chǎn)生了，而這些問(wèn)題的解決基礎(chǔ)，是弄清楚保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員的性質(zhì)。
什么是保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員呢？
要弄清這個(gè)問(wèn)題，首先要從保險(xiǎn)談起。《保險(xiǎn)法》第2條規(guī)定“保險(xiǎn)，是指投保人根據(jù)合同約定，向保險(xiǎn)人支付保險(xiǎn)費(fèi)，保險(xiǎn)人對(duì)于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金責(zé)任，或者當(dāng)被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到合同約定的年齡、期限時(shí)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金責(zé)任的商業(yè)保險(xiǎn)行為�！边@里出現(xiàn)了兩個(gè)名詞，即“投保人”和“保險(xiǎn)人”。 投保人是指與保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同，并按照保險(xiǎn)合同負(fù)有支付保險(xiǎn)費(fèi)義務(wù)的人。保險(xiǎn)人是指與投保人訂立保險(xiǎn)合同，并承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金責(zé)任的保險(xiǎn)公司。那么，“投保人”和“保險(xiǎn)人”之間是怎么撮合在一起的呢？一般是靠“拉保險(xiǎn)”的人撮合的。這個(gè)“拉保險(xiǎn)”的人，就是人們常說(shuō)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員。
　　　保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員，又稱(chēng)保險(xiǎn)展業(yè)人員，是保險(xiǎn)行業(yè)個(gè)人代理人的通稱(chēng)。依據(jù)《保險(xiǎn)法》第25條和《保險(xiǎn)代理人管理規(guī)定（試行）》第2條的規(guī)定，保險(xiǎn)代理人是根據(jù)保險(xiǎn)人的委托，向保險(xiǎn)人收取代理手續(xù)費(fèi)，并在保險(xiǎn)人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的單位或者個(gè)人。
個(gè)人代理人就是人們常說(shuō)的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員、保險(xiǎn)展業(yè)人員。個(gè)人代理人在經(jīng)營(yíng)中，自己沒(méi)有獨(dú)立經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，完全在保險(xiǎn)公司提供的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，它與保險(xiǎn)公司之間是平等主體之間的民事法律關(guān)系，他們繳納營(yíng)業(yè)稅和個(gè)人所得稅，保險(xiǎn)公司依據(jù)《保險(xiǎn)法》第136條的規(guī)定對(duì)他們進(jìn)行管理。
要成為保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員，首先要經(jīng)保監(jiān)會(huì)考試，取得代理人資格即取得《保險(xiǎn)代理人從業(yè)人員基本資格證書(shū)》，之后與保險(xiǎn)公司簽訂《保險(xiǎn)代理合同》，保險(xiǎn)公司頒發(fā)給《保險(xiǎn)代理人從業(yè)人員展業(yè)證書(shū)》，他們才能開(kāi)始保險(xiǎn)代理工作。
保險(xiǎn)公司與保險(xiǎn)代理人是彼此相依的，保險(xiǎn)代理人的業(yè)績(jī)就是保險(xiǎn)公司的業(yè)績(jī)。所以，為了激勵(lì)保險(xiǎn)代理人展業(yè)，保險(xiǎn)公司給予他們很多待遇，諸如崗位津貼、獎(jiǎng)勵(lì)、商業(yè)保險(xiǎn)中的養(yǎng)老、醫(yī)療保險(xiǎn)等等。雖然保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員享受這些優(yōu)厚的待遇，但是，保險(xiǎn)公司不是基于《勞動(dòng)法》給予的待遇，而是基于《保險(xiǎn)法》對(duì)保險(xiǎn)代理人進(jìn)行的管理和激勵(lì)，所以，保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員仍不是保險(xiǎn)公司的雇員，雙方?jīng)]有形成勞動(dòng)法律關(guān)系。
保險(xiǎn)公司向社會(huì)招聘保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員，代理保險(xiǎn)公司與保戶(hù)之間開(kāi)展保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，雙方簽訂應(yīng)當(dāng)簽定《保險(xiǎn)代理合同書(shū)》。雙方形成了保險(xiǎn)代理法律關(guān)系。
有的保險(xiǎn)公司為了留住保險(xiǎn)代理人才，還把他們的檔案調(diào)來(lái)保存，這不影響雙方保險(xiǎn)代理關(guān)系的成立。保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員在工作中，從保險(xiǎn)公司領(lǐng)取的是傭金，而不是工資。依據(jù)我國(guó)稅法的有關(guān)規(guī)定，傭金要交納營(yíng)業(yè)稅，而工資是不需要交納營(yíng)業(yè)稅的。
產(chǎn)生以上矛盾的原因，主要是行業(yè)管理規(guī)定與立法規(guī)定中使用的名詞、概念不一致。
規(guī)范保險(xiǎn)業(yè)的法律依據(jù)是《保險(xiǎn)法》，該法是1995年制定、2002年修改的�！侗ｋU(xiǎn)法》中使用的概念是“保險(xiǎn)代理人”，而沒(méi)有使用“保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員”或者“保險(xiǎn)展業(yè)人員”的名詞。與此相對(duì)應(yīng)，保監(jiān)會(huì)于1997年制定了《保險(xiǎn)代理人管理規(guī)定（試行）》。但是，保險(xiǎn)公司一直使用“保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員”或者“保險(xiǎn)展業(yè)人員”等名詞，尤其在制定管理規(guī)范時(shí)，例如“展業(yè)人員《基本法》”中，全部文件均使用“保險(xiǎn)展業(yè)人員”的名詞。
在相關(guān)的稅收政策法規(guī)中，還使用過(guò)“保險(xiǎn)企業(yè)營(yíng)銷(xiāo)員（非雇員）”的名詞，來(lái)表述保險(xiǎn)代理人。例如《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人提供非有形商品推銷(xiāo)代理等服務(wù)活動(dòng)取得收入征收營(yíng)業(yè)稅和個(gè)人所得稅有關(guān)問(wèn)題的通知》（財(cái)稅字[1997]103號(hào)），《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于保險(xiǎn)企業(yè)營(yíng)銷(xiāo)員（非雇員）取得收入計(jì)征個(gè)人所得稅問(wèn)題的通知》（國(guó)稅發(fā)[1998]13號(hào)）。
為什么保險(xiǎn)公司不使用與國(guó)家法律相一致的名詞呢？原因之一，是因?yàn)闃I(yè)務(wù)員和展業(yè)員是行業(yè)通用術(shù)語(yǔ)。但是，即使沿用行業(yè)通用術(shù)語(yǔ)，那么，在制定所謂的《基本法》時(shí)也應(yīng)當(dāng)釋明：本法中的“保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員”或者“保險(xiǎn)展業(yè)人員”是指《保險(xiǎn)法》中的保險(xiǎn)代理人。這樣一句話，就可以免除了紛爭(zhēng)。原因之二，也許因?yàn)楸ｋU(xiǎn)公司不想從文字上讓保險(xiǎn)代理人感覺(jué)出有兩家人的味道。
為什么稅務(wù)機(jī)關(guān)不使用與國(guó)家法律相一致的名詞呢？恐怕是因?yàn)楸ｋU(xiǎn)行業(yè)使用的名詞太混亂了吧！
筆者已經(jīng)辦理了幾起保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員起訴保險(xiǎn)公司要求工傷或者要求辦理社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。之所以產(chǎn)生爭(zhēng)議，就是保險(xiǎn)公司自己把自己搞亂了。
這是一個(gè)全國(guó)性的普遍問(wèn)題。保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員在我國(guó)有幾百萬(wàn)人，他們都獨(dú)立繳納營(yíng)業(yè)稅由保險(xiǎn)公司代扣代繳。如果保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員與保險(xiǎn)公司是勞動(dòng)關(guān)系，那么就不需要繳納營(yíng)業(yè)稅，國(guó)家就要退稅。所以，這是一個(gè)牽一發(fā)動(dòng)全身的原則問(wèn)題，必須引起充分重視。


（作者：遼寧六合律師事務(wù)所 劉洋飛）
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