企業(yè)改制重組中的逃債現(xiàn)象分析/蔡愛平

企業(yè)改制重組中的逃債現(xiàn)象分析/蔡愛平 企業(yè)改制重組中的逃債現(xiàn)象分析

　　　　蔡愛平　

黨的十五大報告提出：“把國有企業(yè)改革同改組、改造、加強管理結(jié)合起來”，“對國有企業(yè)實施戰(zhàn)略性改組”。為實現(xiàn)這一戰(zhàn)略目標，全國各地的企業(yè)改制重組工作正在有條不紊地深入開展，并已取得初步成效。但是，企業(yè)改制重組中的許多問題也正在逐漸暴露出來，特別是企業(yè)改制重組時的債務(wù)處理問題。因為法律、法規(guī)和政策規(guī)范性文件缺乏可操作性，再加上地方保護主義的盛行，往往成為一些企業(yè)逃債的借口，極大地侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益，阻礙了企業(yè)改制重組的順利進行。本文僅對企業(yè)改制重組中怎樣防范債務(wù)逃避作一粗淺分析。

企業(yè)改制重組中逃債的主要情形分析

借企業(yè)改制重組之際，企圖逃避債務(wù)的方法是多種多樣的，特別是以下幾種情形最為常見：

（一）假破產(chǎn)，真逃債。

破產(chǎn)制度是為了清理不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人的財產(chǎn)，通過破產(chǎn)程序使得債權(quán)人獲得公平清償?shù)姆�律制度。破產(chǎn)法這部保障債權(quán)人利益的法律，有時卻成了一些企業(yè)侵害債權(quán)人合法利益的“工具”。例如，在重慶針織總廠破產(chǎn)案中，重慶針織總廠拖欠中國東方租賃公司融資租賃設(shè)備的租金1.95億日元，一、二審法院均判決重慶針織總廠付租金和利息。但是，二審判決作出以后，重慶針織總廠即向重慶市中級人民法院申請破產(chǎn)，重慶針織總廠被宣告破產(chǎn)后東方租賃公司共損失2.75億日元。巧合的是，就在重慶針織總廠向法院提出破產(chǎn)申請的前六天，重慶市出現(xiàn)一家“重慶海外實業(yè)總公司”，該總公司注冊資本為1687萬元，卻愿出資4000萬元購買重慶針織總廠。清算組則未經(jīng)債權(quán)人會議授權(quán)或同意，就與海外實業(yè)總公司簽訂破產(chǎn)財產(chǎn)買賣協(xié)議書，原重慶針織總廠改換門庭繼續(xù)開工，債務(wù)卻全部解除。

（二）“母體”裂變，“懸空”債務(wù)。

企業(yè)分立是分散風(fēng)險或者生產(chǎn)經(jīng)營專業(yè)化的有效途徑，設(shè)立全資、控股或參股子公司也是現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展的需要。但是，也有一些企業(yè)借企業(yè)改制重組之際，將本公司的原有資產(chǎn)全部或大部投入新公司，所有的職工安排到新公司上班，而本公司只保留一個空殼，以此來對付債權(quán)人。與之相適應(yīng)，有些企業(yè)借設(shè)立小核算單位為名，以分立的方式，將原有企業(yè)劃分為若干企業(yè)，或者將原有車間、科室的地位上升至法人地位，分產(chǎn)權(quán)不分債務(wù)，使債權(quán)人面對的是一個形同虛設(shè)的“空殼母體”，從根本上侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益。業(yè)總公司”，該總公司注冊資本為1687萬元，卻愿出資4000萬元購買重慶針織總廠。清算組則未經(jīng)債權(quán)人會議授權(quán)或同意，就與海外實業(yè)總公司簽訂破產(chǎn)財產(chǎn)買賣協(xié)議書，原重慶針織總廠改換門庭繼續(xù)開工，債務(wù)卻全部解除。

（二）“母體”裂變，“懸空”債務(wù)。

企業(yè)分立是分散風(fēng)險或者生產(chǎn)經(jīng)營專業(yè)化的有效途徑，設(shè)立全資、控股或參股子公司也是現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展的需要。但是，也有一些企業(yè)借企業(yè)改制重組之際，將本公司的原有資產(chǎn)全部或大部投入新公司，所有的職工安排到新公司上班，而本公司只保留一個空殼，以此來對付債權(quán)人。與之相適應(yīng)，有些企業(yè)借設(shè)立小核算單位為名，以分立的方式，將原有企業(yè)劃分為若干企業(yè)，或者將原有車間、科室的地位上升至法人地位，分產(chǎn)權(quán)不分債務(wù)，使債權(quán)人面對的是一個形同虛設(shè)的“空殼母體”，從根本上侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益。

（三）借優(yōu)化配置之名，行逃避債務(wù)之實。

產(chǎn)權(quán)交易是指通過市場機制來重組企業(yè)資產(chǎn)，使企業(yè)資產(chǎn)在流動中實現(xiàn)優(yōu)化組合。然而，我國的產(chǎn)權(quán)交易市場還不完善，這就不可避免地為某些企業(yè)以此來逃避債務(wù)、侵害債權(quán)人的合法權(quán)益留下了空間。如有些企業(yè)在轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)時，只轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不轉(zhuǎn)讓義務(wù)，債務(wù)由空殼公司承受，或者企業(yè)被兼并時不進行債務(wù)清算，使債權(quán)人討債無門。

（四）政府干預(yù)破產(chǎn)，拖垮債權(quán)人。

及時宣告企業(yè)破產(chǎn)，可以及時遏制企業(yè)經(jīng)營狀況的惡化，最大限度地減少債權(quán)人的損失。然而，企業(yè)破產(chǎn)涉及到社會的方方面面，處理不好，很可能影響社會穩(wěn)定。因此，一些地方政府在地方保護主義心理的支配下，以保護本地區(qū)的社會穩(wěn)定為借口，人為地干預(yù)企業(yè)的破產(chǎn)程序，使一些早就應(yīng)該進入破產(chǎn)程序的企業(yè)不能進入破產(chǎn)程序，一拖再拖，最終不僅自己難逃破產(chǎn)的命運，而且也將債權(quán)人拖到了破產(chǎn)的境地。這種變相的逃債行為直接損害了債權(quán)人的利益，并造成了社會財富的極大浪費。

(五)控股公司虛設(shè)公司逃避債務(wù)。控股公司設(shè)立子公司時，資本不實，或在設(shè)立子公司后抽逃資金，然后以子公司的名義向銀行大量舉債或與第三人交易。待債權(quán)人行使求償權(quán)利時，始知子公司一無所有，此際債權(quán)人無法對幕后的控股公司追償而束手無策，幕后的控股公司則中飽私囊，逍遙法外。

（六）控股公司制造“破產(chǎn)”逃避債務(wù)。

由于許多控股公司與子公司存在行業(yè)上的依存關(guān)系，控股公司或以高價出售原材料、低價購買產(chǎn)品的方式，或搶占子公司利潤前景較好的項目，掠奪子公司的利潤�？毓晒�司將子公司的資金、利潤轉(zhuǎn)移之后，將控股公司的自身債務(wù)或公司集團其他關(guān)系企業(yè)的債務(wù)卸在子公司身上，命令子公司申請破產(chǎn)，逃避債務(wù)。在公司破產(chǎn)時，債權(quán)人只能望新公司之財產(chǎn)而興嘆。

除上述企業(yè)改制重組中的逃債情形以外，還有諸如，將債務(wù)全部由政府承擔(dān)；在改制重組中低估資產(chǎn)、評估中遺漏債務(wù)、對潛在的債務(wù)不予關(guān)注等逃債現(xiàn)象。這種行為，不僅嚴重侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益，還遺留了不少矛盾和糾紛，影響了企業(yè)改制重組工作的健康發(fā)展。

企業(yè)改制重組中逃債現(xiàn)象產(chǎn)生的原因分析

利用企業(yè)改制重組的機會逃避債務(wù)，侵害債權(quán)人合法權(quán)益的原因是多方面的，但歸納看起來，主要有兩大類：即法律因素與非法律因素。

（一）法律因素

所謂法律因素，主要指法律制度設(shè)計上的缺陷和法律規(guī)范的不健全，為不法行為者逃避債務(wù)留下了空間。第一，法律制度設(shè)計上的缺陷。改革開放以來，我國的法制化進程越來越快，國家頒布的法律數(shù)量也越來越多，但是部門法與部門法之間的銜接與配套仍然存在不盡如人意之處，這就不可避免地降低了法律的整體效力。比如破產(chǎn)制度與企業(yè)法律制度的不協(xié)調(diào)，企業(yè)法中特別是國有企業(yè)法中對國有企業(yè)的自主權(quán)問題并沒有作出具體規(guī)定，以至于國有企業(yè)享受不到真正的自主權(quán)，其職工也沒有享受到應(yīng)有的權(quán)利，所以國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)和職工對企業(yè)的破產(chǎn)有很大的抵觸情緒。又比如企業(yè)法并沒有真正解決政府與國有企業(yè)的關(guān)系，以至于政府常常利用行政權(quán)力任意干預(yù)企業(yè)的經(jīng)營行為，為了地方利益，強制企業(yè)破產(chǎn)或強制不準破產(chǎn)。又比如，社會保障制度還不健全，企業(yè)破產(chǎn)后職工的安置無法解決，影響了社會穩(wěn)定，以至于使政府對企業(yè)破產(chǎn)產(chǎn)生了恐懼感，從而走進了這樣一個怪圈，越借用假破產(chǎn)的方式來逃避債務(wù)，瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)就越多；瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)越多，越要用假破產(chǎn)來逃避債務(wù)。第二，法律規(guī)定的不健全。比如，《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國公司法》都規(guī)定了法人的獨立責(zé)任制度，而沒有規(guī)定法人資格否認制度，以至于當(dāng)某些法人濫用法人制度，利用法人形式實施違反法人制度目的的行為時，法律對其無可奈何。如前述的“母體裂變”、“債務(wù)懸空”就是典型的規(guī)避法律的行為。又比如，某些公司為了逃避債務(wù)，將公司財產(chǎn)私分給股東，留下一個空殼公司以應(yīng)付債權(quán)人，公司法規(guī)定股東以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，所以，債權(quán)人對股東只能又無可奈何。

（二）非法律因素

所謂非法律因素，是指不屬于法律制度方面的因素。如道德因素，地方保護主義等等。市場經(jīng)濟條件下，有一些市場主體在經(jīng)濟利益的驅(qū)動下不講商業(yè)道德和信用，坑蒙拐騙，欠債不還，它們并不是不懂法律，而是缺乏起碼的商業(yè)道德觀念，它們恪守著“人不為己，天誅地滅”的信條，能騙就騙，能逃就逃，極大地擾亂了市場秩序。

遏制企業(yè)改制重組中逃債現(xiàn)象的對策分析

企業(yè)改制重組是我國當(dāng)前企業(yè)改革中的一項重大課題，今后還要進一步向縱深處發(fā)展，改制重組過程中出現(xiàn)這樣那樣的問題，都是正常的，我們不能因噎廢食，相反我們要在改革中學(xué)習(xí)，在學(xué)習(xí)中發(fā)展。遏制企業(yè)改制重組中的逃債行為，可以從以下幾個方面入手：

（一）加強立法工作，進一步完善我國的法律體系，真正做到有法可依。改革開放以來，具有中國特色社會主義的法律體系框架已基本建立，但是，由于立法速度的過快和數(shù)量的猛增，部門法與部門法之間的不協(xié)調(diào)也逐漸增多，這種不協(xié)調(diào)既損害了法律的嚴肅性，也損害了法律的整體效力。企業(yè)改制重組中所出現(xiàn)的逃債現(xiàn)象就充分說明了這一點，因此我們在制定法律時，必須將法律作為一個系統(tǒng)來研究，既要考慮到小系統(tǒng)的效力，又要考慮整個系統(tǒng)的協(xié)調(diào)，才能使法律發(fā)揮出它的最大效力。

（二）各級行政執(zhí)法部門要嚴格執(zhí)法，認真對待債務(wù)的落實，保護債權(quán)人的合法權(quán)益。對債務(wù)的落實，可從以下幾個方面著手：（1）企業(yè)兼并、聯(lián)合的，由兼并、聯(lián)合后的企業(yè)承擔(dān)被兼并、聯(lián)合前企業(yè)的債務(wù)；（2）企業(yè)分立的，堅持債隨物走的原則，按照資產(chǎn)的合理分流分配債務(wù)，并訂立明確的債務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議；（3）企業(yè)出售的，購買企業(yè)凈資產(chǎn)的，應(yīng)由購買者承擔(dān)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)；購買企業(yè)總資產(chǎn)的，應(yīng)由出賣方用產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入償還債務(wù)；（4）資不抵債企業(yè)出讓時，采取抵債反租形式的，原企業(yè)的債務(wù)已用其資產(chǎn)抵償給債權(quán)人，故債務(wù)已沖銷；（5）財產(chǎn)已進行貸款抵押的企業(yè)被轉(zhuǎn)讓或拍賣時，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人，必要時由改制重組企業(yè)與銀行重新辦理貸款合同和抵押、保證手續(xù)，不得未經(jīng)抵押權(quán)人同意，擅自拍賣、轉(zhuǎn)讓。

（三）強化企業(yè)的商業(yè)道德意識。要從根本上認識到對商業(yè)道德的破壞，就是對市場的破壞，而最終受損的還是企業(yè)本身。市場是一個相互聯(lián)系的整體，任何一個環(huán)節(jié)的斷裂都可能最終影響到整個市場的運作，對于個體來講，逃避了債務(wù)對自己確實是有利的，但是，如果每一個個體都喪失信譽，任意逃避債務(wù)，那么，交易便無法進行，每一市場主體也都將無法存在。

　　　　　　　　　　　　 轉(zhuǎn)載自《新黃浦》第39期

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