完善公司治理的新思路：獨(dú)立司法監(jiān)理制度/熊永文

完善公司治理的新思路：獨(dú)立司法監(jiān)理制度/熊永文 完善公司治理的新思路：獨(dú)立司法監(jiān)理制度


主題詞：公司治理 獨(dú)立司法監(jiān)理 獨(dú)立司法監(jiān)理制度

引子：
在這次《公司法》修改討論中，健全公司治理結(jié)構(gòu)是爭議的重點(diǎn)，有關(guān)各方要求增加有關(guān)獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事和加大對公司的監(jiān)督、提高信息公開透明度等方面內(nèi)容的呼聲都很高。但從我國實(shí)施獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事等公司治理結(jié)構(gòu)制度過程中的出現(xiàn)的問題來看，筆者認(rèn)為現(xiàn)有的公司治理結(jié)構(gòu)制度體系都不足以達(dá)到立法目的。應(yīng)當(dāng)探索建立具有中國特色的公司法人治理結(jié)構(gòu)，筆者提出一種新的制度構(gòu)建——獨(dú)立司法監(jiān)理制度。
本文提出：
1、公司治理應(yīng)當(dāng)借助市場中介組織的力量制衡，用市場的機(jī)制制衡；
2 、具有中國特色的市場制衡機(jī)制應(yīng)該借助律師事務(wù)所這樣一個(gè)獨(dú)立和能夠發(fā)揮制衡職能的機(jī)構(gòu)去執(zhí)行，即獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)。
3、獨(dú)立司法監(jiān)理是結(jié)合外部獨(dú)立董事、外部獨(dú)立監(jiān)事、外部常年法律顧問等外部制衡治理結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上引入的角色，并形成相應(yīng)的獨(dú)立司法監(jiān)理制度。
4、目前公司應(yīng)當(dāng)履行適當(dāng)和合理公開的經(jīng)營信息比較分散和難以取得，有必要將必須公開的信息集中在某個(gè)機(jī)構(gòu)或者該機(jī)構(gòu)有權(quán)力直接取得上述分散在各處的信息，以此維護(hù)企業(yè)誠信和解決公司信息不透明的需要。
5、獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)制是對公司內(nèi)部有消極干預(yù)的外部制衡機(jī)制，因此不同于其他任何公司治理機(jī)制。
6、獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)制對我國國有企業(yè)改制后的公司治理、一人公司監(jiān)管、上市公司治理、投資者權(quán)益保護(hù)治理等方面均具有較大的理論價(jià)值。

一、獨(dú)立司法監(jiān)理制度概述
1、獨(dú)立司法監(jiān)理制度的概念
獨(dú)立司法監(jiān)理制度是指獨(dú)立于公司，依照法定或者約定代表社會公共利益和公司整體利益的獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)（即律師事務(wù)所）對監(jiān)理公司實(shí)行監(jiān)理的制度。該獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)與監(jiān)理公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其做出獨(dú)立客觀監(jiān)理的交易或者關(guān)系，具有獨(dú)立意志。
2、獨(dú)立司法監(jiān)理的法律特征
（一） 有法律責(zé)任后果的獨(dú)立性
獨(dú)立司法監(jiān)理的首要特征是獨(dú)立性。主要表現(xiàn)在四個(gè)方面：⑴ 法律地位的獨(dú)立。獨(dú)立司法監(jiān)理是經(jīng)過股東會議選舉產(chǎn)生或者經(jīng)過司法行政部門經(jīng)招投標(biāo)程序產(chǎn)生，代表公司整體利益和社會公共事務(wù)利益對公司實(shí)施經(jīng)營監(jiān)理，因此并非由公司大股東推薦或者委派，也非公司的經(jīng)營管理人員，享有對公司的獨(dú)立的監(jiān)理權(quán)。⑵ 經(jīng)濟(jì)地位的獨(dú)立。 獨(dú)立司法監(jiān)理必須與公司沒有重要的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系或者業(yè)務(wù)往來，自身利益不會與公司利益發(fā)生沖突。⑶ 人格的獨(dú)立。即獨(dú)立司法監(jiān)理獨(dú)立于公司的股東會、董事會、監(jiān)事會以及經(jīng)理層。⑷ 法律責(zé)任主體的獨(dú)立。律師事務(wù)所必須結(jié)合其專業(yè)對監(jiān)理公司實(shí)施經(jīng)營監(jiān)理，如果因故意或者重大過失造成公司或者第三人發(fā)生損失，律師事務(wù)所及其獨(dú)立司法監(jiān)理必須要依法承擔(dān)過錯賠償責(zé)任，因此必須保證其專業(yè)的獨(dú)立操守。⑸ 意思表示的獨(dú)立�；�于上述獨(dú)立的特點(diǎn)，獨(dú)立司法監(jiān)理必須要獨(dú)立的表示其專業(yè)意思。
（二） 有更加全面的專家性和法律的專業(yè)性
獨(dú)立董事或者獨(dú)立監(jiān)事的來源往往是擁有與公司經(jīng)營相關(guān)的經(jīng)濟(jì)、管理、法律、金融、工程或者人事管理等方面的專業(yè)知識的資深人士或者其他在政府或者民間有一定影響力的人士。而筆者認(rèn)為，由于受到專業(yè)的局限，獨(dú)立董事或者獨(dú)立監(jiān)事都只能在其專業(yè)范圍內(nèi)發(fā)揮作用，這與公司治理結(jié)構(gòu)需要全方位制衡的目的不相適應(yīng)，而律師事務(wù)所作為獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)因其涉及公司的法律部門如勞動人事、投資、財(cái)務(wù)管理等都屬于健全，且律師事務(wù)所在處理訴訟和非訴訟過程中在法律專業(yè)的基礎(chǔ)上必須涉及社會、經(jīng)濟(jì)、管理、金融等各方面專業(yè)事務(wù)，因此，有更加全面的專家性，可以比獨(dú)立董事或者監(jiān)事發(fā)揮更加全面的監(jiān)理職能。
（三）有法律約束的客觀公正性
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)憑借其復(fù)合的團(tuán)隊(duì)知識結(jié)構(gòu)為公司的經(jīng)營管理提供監(jiān)理建議；因其獨(dú)立性而衍生的客觀公正性通過其監(jiān)理意見書而表達(dá)出來。其客觀公正的監(jiān)理意見是保證其履行監(jiān)理職能的必要保證。如果獨(dú)立司法監(jiān)理工作因故意或者過失造成公司整體利益或者社會共同利益受損，依法可以追究其過錯賠償責(zé)任，因此，獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)必須要保證其監(jiān)理客觀公正。
（四）有代表社會公共利益和企業(yè)整體利益的公信性
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)代表社會公共利益和企業(yè)整體利益對企業(yè)經(jīng)營管理提供監(jiān)理具有公信性。因?yàn)楠?dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)即律師事務(wù)所本身代表了國家法律的實(shí)施，也代表了社會普遍公平，在社會上具有公信力；如在監(jiān)理中代表弱勢利益群體的利益對企業(yè)經(jīng)營提出獨(dú)立公正的法律監(jiān)理，在公司治理結(jié)構(gòu)內(nèi)部對大股東形成制衡作用，也能夠得到社會弱勢利益群體的信任；在信息不對稱的情形下代表社會提供消極信息披露，對于關(guān)聯(lián)交易、信息欺詐、重大行為惡意隱瞞等行為構(gòu)成制衡，在公司治理結(jié)構(gòu)的外部對公司形成外部制衡，從而也能夠獲取社會公共群體的信任。
（五）在立足于權(quán)利和權(quán)力基礎(chǔ)上形成的監(jiān)理職能具有消極干預(yù)性
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)所具有的監(jiān)理職能只能對公司形成消極干預(yù)，因?yàn)楣�司屬于私�?quán)主體，歸根到底屬于私權(quán)的范疇，公司行為也屬于私權(quán)的行使行為，除了私權(quán)權(quán)利主體外的其它主體沒有權(quán)利也沒有義務(wù)去影響其處分和使用私權(quán)的行為，這表現(xiàn)在獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)在監(jiān)理過程中對公司經(jīng)營行為不具有表決權(quán)，對公司違法行為不具有主動披露權(quán)；但公司雖然是私權(quán)主體，但公司本身具有盈利為目的的目的性，注定了其必須對社會公共資源形成競爭，在這個(gè)階段包括采取各種違法的行為或者不公平的手段展開競爭，這必然導(dǎo)致公共利益和企業(yè)整體利益的受損，這就需要外部能夠進(jìn)行必要的干預(yù)，傳統(tǒng)上講這屬于國家的職能，但由于國家職能資源的不足和行使權(quán)力范圍的限制，過大或過小的權(quán)力制衡都會達(dá)不到對公司治理的制衡，我認(rèn)為這必須借助市場經(jīng)濟(jì)中所形成的市場機(jī)制特別是代表社會法律公信的律師事務(wù)所作為中介組織對公司形成機(jī)制制衡，這就需要律師事務(wù)所作為獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)具有一定的干預(yù)性。因此，在立足于公司權(quán)利和國家法律權(quán)力的基礎(chǔ)上形成的獨(dú)立司法監(jiān)理具有消極干預(yù)性。
（六） 獨(dú)立司法監(jiān)理范圍具有有限干預(yù)性
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)在行使監(jiān)理過程中并不是對公司經(jīng)營行為的方方面面都行使全面干預(yù)，不影響公司作為私權(quán)主體應(yīng)有的權(quán)利行使，不影響公司股東會決議、董事會決議、監(jiān)事會決議的效力，不對公司的經(jīng)營行為具有任何否決權(quán)利和表決權(quán)利，即獨(dú)立司法監(jiān)理在權(quán)力上具有有限性。
獨(dú)立司法監(jiān)理干預(yù)的范圍具有有限性，如僅對公司經(jīng)營行為中可能嚴(yán)重影響企業(yè)整體合法利益和侵犯公共利益的行為進(jìn)行消極的干預(yù)，如公司中存在的關(guān)聯(lián)交易和自我交易行為、重大涉訴行為、信息欺詐行為、修改公司章程行為、在職競業(yè)禁止行為、財(cái)務(wù)報(bào)表合法性保證行為等進(jìn)行消極有限干預(yù)。

從上述，獨(dú)立司法監(jiān)理不同于獨(dú)立董事、獨(dú)立監(jiān)事、法律顧問等組織結(jié)構(gòu)角色，是市場經(jīng)濟(jì)中完善市場主體特別是發(fā)揮中介組織作用的一種新的嘗試，它是我國在實(shí)行建筑監(jiān)理后所進(jìn)行的橫向借鑒。
獨(dú)立董事和獨(dú)立監(jiān)事的來源不能保證其具有比獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)更加全面的專家性，也不能履行好從合法性方面行使保護(hù)中小股東利益的監(jiān)督作用，他并不代表社會公共利益去履行職責(zé)，由于基本上獨(dú)立董事和獨(dú)立監(jiān)事的來源為個(gè)人，因此在發(fā)生了責(zé)任之后往往無力去承擔(dān)。而獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)能夠代表更加全面的專家性，也能夠從法律的角度對公司經(jīng)營予以監(jiān)督；其從法律和授權(quán)的角度出發(fā)行使職權(quán)，代表了社會公正和社會公共利益，從而也保護(hù)了弱勢股東和中小股東的合法利益。在發(fā)生責(zé)任之后作為法人也依法具有承擔(dān)能力。
法律顧問由于不具有法律和合同授權(quán)，甚至還不具有外部獨(dú)立董事和獨(dú)立監(jiān)事具有的對公司經(jīng)營形成的制衡權(quán)力，它對公司經(jīng)營不具有干預(yù)性，從而無法對公司治理產(chǎn)生影響；它的作用僅能夠保證公司整體經(jīng)營的合法性，而對于公司經(jīng)營是否損害中小股東，是否信息欺詐，是否損害社會公共利益等并不發(fā)揮作用，在傳統(tǒng)公司治理中，法律顧問連外部制衡機(jī)制都無法發(fā)揮作用；而獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)所具有的有限干預(yù)性和消極干預(yù)性特點(diǎn)，在尊重公司私權(quán)的前提下，代表社會公共利益和公司整體最大利益，進(jìn)入到公司內(nèi)部經(jīng)營行使干預(yù)而不影響公司經(jīng)營，從而形成有效的內(nèi)外部相結(jié)合的制衡機(jī)制，它不是單純的內(nèi)部制衡或者外部制衡。

3、實(shí)行獨(dú)立司法監(jiān)理制度的作用：
（一） 實(shí)現(xiàn)公司治理結(jié)構(gòu)的充分平衡的需要
公司治理內(nèi)部結(jié)構(gòu)中，受股東結(jié)構(gòu)和董事和監(jiān)事的來源影響，股東會、董事會和監(jiān)事會無法真正發(fā)揮其相互制衡的作用；就在股東會內(nèi)部也往往存在“一股獨(dú)大”造成中小股東權(quán)利無法平等體現(xiàn)的失衡；又如監(jiān)事會方面，監(jiān)事會作為公司必設(shè)且專事監(jiān)督職能的機(jī)構(gòu)，本來應(yīng)當(dāng)對公司經(jīng)營者構(gòu)成強(qiáng)有力的監(jiān)督，但實(shí)際監(jiān)督效果卻很差，基本上處于虛設(shè)狀態(tài)。這屬于內(nèi)部的失衡。而公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)與公司外部治理往往又存在矛盾，公司與社會公共利益往往面臨著公權(quán)和私權(quán)的沖突，如公司利用信息不公開對社會發(fā)布虛假欺詐消息獲取不正當(dāng)利益，公司利用不公平手段獲取社會機(jī)會資源，公司采取違法行為侵犯社會公共權(quán)利等，都導(dǎo)致了公司與社會之間的不平衡。
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)在行使獨(dú)立司法監(jiān)理職能過程中，代表著社會共同利益和企業(yè)失衡主體的利益以法律的獨(dú)立和公平行使消極干預(yù)職能，對企業(yè)的違法行為或者對企業(yè)對社會的不正當(dāng)競爭行為行使有限干預(yù)，從而能夠?qū)ζ髽I(yè)的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)失衡和企業(yè)與社會之間的外部失衡形成制衡作用。
（二）、保護(hù)弱勢股東和利害關(guān)系人利益的需要
弱勢股東不僅僅表現(xiàn)在中小股權(quán)的股東，其實(shí)也表現(xiàn)在一股獨(dú)大的國有股權(quán)之中，因?yàn)楣芾斫?jīng)營國有企業(yè)的是形形色色的代理人，以行政授權(quán)為基礎(chǔ)的國有企業(yè)代理人使國家對公司的控制表現(xiàn)為行政上的超強(qiáng)控制和產(chǎn)權(quán)上的超弱控制。國有股權(quán)在產(chǎn)權(quán)管理方面其實(shí)就是弱勢股東，必須有市場機(jī)制中對國有股權(quán)的代理管理人如對企業(yè)的實(shí)際經(jīng)營者形成制衡的機(jī)制，獨(dú)立司法監(jiān)理對經(jīng)營者在經(jīng)營過程中的關(guān)聯(lián)交易和自我交易、在職競業(yè)禁止義務(wù)、財(cái)務(wù)報(bào)表合法性保證等方面實(shí)行的監(jiān)理，其結(jié)果能夠有效保護(hù)國有股權(quán)不受內(nèi)部失衡造成非法侵犯。在代表中小股東利益時(shí)，獨(dú)立司法監(jiān)理有權(quán)對股東會中惡意侵犯中小股東權(quán)益的行為表明監(jiān)理法律意見，監(jiān)理法律意見的有限公開可以影響社會對公司形象的評價(jià)，從而消極干預(yù)公司的行為，有權(quán)代表中小股東行使質(zhì)詢權(quán)，從而從內(nèi)部行使獨(dú)立董事的監(jiān)督權(quán)。
（三）、保護(hù)企業(yè)整體利益的需要
企業(yè)整體利益是指從企業(yè)整體出發(fā)所存在的共同的最大利益。這個(gè)利益要屬于合法的利益，獨(dú)立司法監(jiān)理對嚴(yán)重違法的企業(yè)經(jīng)營行為有獨(dú)立表明監(jiān)理法律意見的職能，從而監(jiān)督企業(yè)的違法性損害企業(yè)整體利益；這個(gè)利益要不損害企業(yè)中中小弱勢股東的利益，獨(dú)立司法監(jiān)理對中小弱勢股東的權(quán)利進(jìn)行了監(jiān)理保護(hù)，從而維護(hù)了企業(yè)的整體利益；這個(gè)利益要不損害社會的公共利益，獨(dú)立司法監(jiān)理站在社會公共利益的維護(hù)角度出發(fā)，適當(dāng)披露信息，對關(guān)聯(lián)交易、財(cái)務(wù)報(bào)表合法性保證提供監(jiān)理意見，從而讓企業(yè)克制對社會的損害行為，從而達(dá)到維護(hù)企業(yè)整體利益的需要。
（四）、維護(hù)企業(yè)誠信和解決公司信息不透明的需要
企業(yè)誠信是維繼市場公平的最基礎(chǔ)要求，企業(yè)不誠信最主要的是企業(yè)信息的不對稱，如虛假出資、抽逃出資行為；如合同詐騙行為；如虛假財(cái)務(wù)行為；如故意擾亂市場行為等等，這些行為主要原因是信息的不對稱，市場上的相對主體不能獲取有效信息從而作出錯誤判斷是致使上述違反誠信的行為發(fā)生的主要原因，當(dāng)前，表明企業(yè)誠信的應(yīng)當(dāng)向社會公開的信息資料存在分散和不容獲取的特點(diǎn)，如分散在工商、稅務(wù)、銀行、會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等行政或者中介組織之中，而企業(yè)自身在不誠信的情況下，也存在故意虛構(gòu)信息或者社會上不能獲取的現(xiàn)象。這這種情況下，有必要對企業(yè)應(yīng)當(dāng)向社會公開的必要信息集中在某個(gè)機(jī)構(gòu)適當(dāng)公開或者這個(gè)機(jī)構(gòu)能夠有權(quán)力查詢上述分散在各處的信息，或者這個(gè)機(jī)構(gòu)能夠直接消極參與企業(yè)的管理從而第一手獲取信息，這個(gè)機(jī)構(gòu)我們認(rèn)為只有律師事務(wù)所根據(jù)律師法作為獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)的時(shí)候才能充當(dāng)，在獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)能夠積極履行職能的情況下，便于社會的相對人能夠方便作出正確評估交易風(fēng)險(xiǎn)，從而達(dá)到維護(hù)企業(yè)誠信的目的。
（五）、預(yù)防法人犯罪的需要
法人犯罪是是1 9 9 7 年刑法修訂后新增加的犯罪種類，《刑法》第3 0 條的規(guī)定，公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)團(tuán)體實(shí)施的危害社會的行為是單位犯罪，對單位犯罪除了追究直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員的責(zé)任外，還要對單位判處罰金。企業(yè)法人犯罪尤其集中在與經(jīng)濟(jì)利益密切相關(guān)的走私罪、詐騙罪、破壞金融管理秩序罪、單位行賄罪、生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪、危害稅收征管罪等犯罪中。通過對企業(yè)內(nèi)部信息的適當(dāng)公開，從而讓企業(yè)在決策涉及法人犯罪的經(jīng)營行為時(shí)，存在獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)對企業(yè)行使消極干預(yù)的監(jiān)督，決策人應(yīng)當(dāng)向獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)保證其合法性，從而明確和警示責(zé)任主體，對存在的財(cái)務(wù)問題可以根據(jù)會計(jì)師事務(wù)所的報(bào)告提出法律風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)理意見，這種有限進(jìn)入內(nèi)部的干預(yù)行為能夠有效防止法人犯罪的產(chǎn)生。
（六）、一人公司和國有企業(yè)監(jiān)管的需要
修改公司法中談?wù)摰臒狳c(diǎn)之一就是如果設(shè)立一人公司后如何監(jiān)管的問題，而作為單一的投資主體在此問題上也可以視作為一人公司而探討。本文作者認(rèn)為，不僅僅上市公司，還包括一般的有限責(zé)任公司或者股份有限責(zé)任公司，由于其有限責(zé)任的法律特征，而對于社會存在必然的公平道義，通過獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)實(shí)行的監(jiān)理，對公司經(jīng)營行為實(shí)行動態(tài)的監(jiān)管，如公司中部分信息必須向社會公開，從而達(dá)到對公司的監(jiān)管由靜態(tài)的監(jiān)管進(jìn)入動態(tài)的監(jiān)管，由資源有限的行政監(jiān)管進(jìn)入到市場機(jī)制上產(chǎn)生的中介組織進(jìn)行監(jiān)理監(jiān)管，這樣股東的多少或者相互間是否有一定的制衡作用已經(jīng)不重要，最關(guān)鍵的是這種動態(tài)的中介組織監(jiān)管機(jī)制是否起到作用。
（七）、機(jī)構(gòu)投資者的需要
投資者高度關(guān)注所投資公司的治理情況，這切實(shí)關(guān)系到投資者的投資利益；特別是當(dāng)公司股東從自然人股東向機(jī)構(gòu)投資者股東轉(zhuǎn)化之后，所有者與經(jīng)營者的身份是分離的、明確的，所有者對經(jīng)營者控制的欲望是堅(jiān)實(shí)的，所有者與經(jīng)營者有著不同的利益表現(xiàn)，由于存在信息不對稱和道德風(fēng)險(xiǎn)，造成投資者必須要關(guān)注其投資的目標(biāo)公司經(jīng)營的健康和效率，即必須要關(guān)注其投資公司的治理機(jī)構(gòu)。通過對公司治理結(jié)構(gòu)和機(jī)制的安排來保證機(jī)構(gòu)投資者的投資安全。投資者通過間接參與投資公司治理結(jié)構(gòu)，和直接建立治理機(jī)制的方式尚不能有效保證其投資安全，必須借助市場的中介組織力量形成制衡機(jī)制直接介入公司經(jīng)營之中。
4、獨(dú)立司法監(jiān)理的法律地位
（一）獨(dú)立司法監(jiān)理的產(chǎn)生
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生選任程序可以通過兩種方式產(chǎn)生，一種是根據(jù)監(jiān)理公司與獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)之間通過約定建立監(jiān)理關(guān)系，另外一種是根據(jù)法定，由司法行政部門通過符合條件的獨(dú)立司法監(jiān)理律師事務(wù)所通過招投標(biāo)產(chǎn)生。
由于在現(xiàn)有的法律體系中尚無獨(dú)立司法監(jiān)理這個(gè)概念，而目前公司法修改尚處于討論的過程中，其他也沒有相關(guān)的法律依據(jù)來調(diào)整獨(dú)立司法監(jiān)理制度，因此，要產(chǎn)生獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)，可以基于上述兩個(gè)方面途徑來產(chǎn)生，前者是基于《合同法》，由企業(yè)或者投資主體和獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)之間簽訂《獨(dú)立司法監(jiān)理合同》，通過合同形式授權(quán)獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)行使獨(dú)立司法監(jiān)理權(quán)，在合同中明確獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)的權(quán)利和義務(wù)以及法律責(zé)任，從而促使獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)的公平獨(dú)立行使監(jiān)理職責(zé)，這樣的目的是為了維護(hù)企業(yè)的整體利益和中小股東的利益；而對于后者，則主要針對企業(yè)沒有一致通過聘用獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)的情況下，如規(guī)模小的有限責(zé)任公司沒有能力聘請或者存在爭議無法統(tǒng)一聘請的決議，在這種情況下，企業(yè)可以委托司法行政部門或者司法行政部門可以依職權(quán)在具有獨(dú)立司法監(jiān)理資格的律師事務(wù)所中按照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定選擇一家獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)。
（二）獨(dú)立司法監(jiān)理的權(quán)利
獨(dú)立司法監(jiān)理的權(quán)利來源在沒有明確法律依據(jù)的情況下，主要是基于《合同法》所授與的合同權(quán)利；另外，只有在完善法律法規(guī)和國家有關(guān)規(guī)定的情況下，如國資委、證監(jiān)委及保監(jiān)委等如制定了實(shí)行獨(dú)立司法監(jiān)理的指導(dǎo)意見的情況下，權(quán)利來源才具有更多的法律依據(jù)。
我們認(rèn)為獨(dú)立司法監(jiān)理的權(quán)利必須應(yīng)當(dāng)包括以下幾項(xiàng)：
⑴獨(dú)立發(fā)表監(jiān)理意見權(quán)
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)對公司經(jīng)營行為實(shí)行監(jiān)理，有權(quán)利就公司在經(jīng)營過程中存在的違法現(xiàn)象提出獨(dú)立發(fā)表監(jiān)理意見。如董事會的各項(xiàng)重要決策有沒有損害中小股東的利益、股東是否能有效獲取充分的信息、第三人是否有能力消極獲得必要的公開信息、公司是否存在關(guān)聯(lián)交易或自我交易、根據(jù)會計(jì)提供的公司財(cái)務(wù)是否真實(shí)和合法等等。對于存在的違法行為應(yīng)該提出獨(dú)立司法監(jiān)理意見報(bào)告給公司。
⑵代表公司整體利益和社會公共利益行使質(zhì)詢權(quán)
在涉及公司整體利益和社會公共利益方面的違法行為，獨(dú)立司法監(jiān)理有權(quán)發(fā)出監(jiān)理質(zhì)詢權(quán)，被質(zhì)詢的公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)質(zhì)詢內(nèi)容在規(guī)定的期限內(nèi)答復(fù)，在規(guī)定的期限內(nèi)公司有權(quán)作出有保留存異議的答復(fù)。
⑶有限信息披露權(quán)
行使有限信息披露是行使獨(dú)立司法監(jiān)理職能的重要方面，是公司外部治理機(jī)制能否發(fā)揮作用的關(guān)鍵，在享有有限信息的獲取權(quán)的情況下，獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)有義務(wù)消極公開這些信息，所謂消極公開，是指應(yīng)社會第三人的申請而公開而非依職權(quán)主動公開的行為。披露信息必須是保證社會相關(guān)利益者在沒有虛假信息干擾的情況下作出經(jīng)營交易判斷，促使違法經(jīng)營行為透明化。有限信息披露還包括披露的信息并非包括了公司所有的經(jīng)營信息，只包括根據(jù)法律和協(xié)議約定為了不損害公司和社會利害關(guān)系人的整體利益的有限的部分信息。
⑷公司會議列席權(quán)和見證權(quán)
為了保證獲取必要的信息和對公司的違法經(jīng)營行為進(jìn)行及時(shí)的監(jiān)理評估，公司在召開公司會議時(shí)，獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)必須列席，對于會議的決議和程序，必須提供形式見證保證其會議的合法性。
⑸報(bào)酬請求權(quán)
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)基于合同約定或者招投標(biāo)規(guī)定，對公司經(jīng)營行為實(shí)行監(jiān)理，并承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任，且屬于市場中的中介組織所進(jìn)行的經(jīng)營行為，因?yàn)楸仨汅w現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)相一致的原則而享有享有的薪酬。報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)可以根據(jù)公司規(guī)模的大小和監(jiān)理事務(wù)的復(fù)雜程度由雙方協(xié)商決定，也可以由司法行政機(jī)關(guān)在招標(biāo)投標(biāo)時(shí)確定。
⑹備案審核權(quán)
公司必須將應(yīng)該公開的并獨(dú)立司法監(jiān)理有權(quán)知悉的監(jiān)理范圍內(nèi)的財(cái)務(wù)報(bào)表、關(guān)聯(lián)交易、配股增發(fā)方案和分紅派息方案等提交獨(dú)立司法單位備案，獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)要審核上述經(jīng)營行為是否符合法律、法規(guī)和章程的規(guī)定，并促使企業(yè)監(jiān)理良好的內(nèi)部控制機(jī)制。
⑺提議權(quán)
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)有提議召開臨時(shí)股東大會、董事會、監(jiān)事會的權(quán)利。
⑻有限信息知情權(quán)
信息對稱和確保知情權(quán)是獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)履行職責(zé)和發(fā)揮作用的必要條件和關(guān)鍵所在，應(yīng)使其所獲得的信息足以讓其發(fā)揮作用。對于公司中有權(quán)知悉的監(jiān)理范圍內(nèi)的財(cái)務(wù)報(bào)表、關(guān)聯(lián)交易、配股增發(fā)方案和分紅派息方案等監(jiān)理內(nèi)容，要保證獨(dú)立司法監(jiān)理能夠及時(shí)、客觀和準(zhǔn)確的獲取信息，從而公正、有效的開展工作。但并不是監(jiān)理公司的任何信息獨(dú)立司法監(jiān)理都有權(quán)獲取，只是屬于應(yīng)當(dāng)向社會公開的部分信息。因此為有限信息知情權(quán)，獲取信息的范圍應(yīng)當(dāng)通過合同來約定。
（三）獨(dú)立司法監(jiān)理的義務(wù)
獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)在公司經(jīng)營管理中占有重要的地位，他們享有廣泛的權(quán)利，也承擔(dān)著多項(xiàng)義務(wù)。承擔(dān)義務(wù)是保證司法監(jiān)理獨(dú)立公正的必要保證，因此這種義務(wù)不應(yīng)當(dāng)享有免責(zé)權(quán)利，反而在違反義務(wù)的情形下，獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)約定或者規(guī)定對社會第三者或監(jiān)理公司本身承擔(dān)責(zé)任。我認(rèn)為獨(dú)立司法監(jiān)理必須承擔(dān)以下義務(wù)：
⑴獨(dú)立公正義務(wù)
應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實(shí)際控制人、或者其它與公司之間存在利害關(guān)系的單位或者個(gè)人影響。
⑵忠實(shí)誠信義務(wù)
一般而言，獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)對公司整體利益和社會公共利益而言的忠誠義務(wù)體現(xiàn)為積極維護(hù)公司整體利益和社會公共利益，禁止從事任何損害公司整體利益和社會公共利益的行為。獨(dú)立司法監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對企業(yè)整體利益和社會公共利益負(fù)有誠信和勤勉

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無因性概念，是德國概念法學(xué)的抽象思維的產(chǎn)物，最早發(fā)端于德國法學(xué)家薩維尼，并在其巨著《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中得到系統(tǒng)闡述，而且得到德國立法的充分采納。在德國法上，無因行為并不以物權(quán)行為為限，所謂準(zhǔn)物權(quán)行為（如債權(quán)讓....

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一、  什么是“儲蓄實(shí)名制”

2000年4月1日起由國務(wù)院頒布施行的《個(gè)人存款賬戶實(shí)名制規(guī)定》確立了我國的儲蓄實(shí)名制。
人存款賬戶是指公民個(gè)人在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的經(jīng)營個(gè)人存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)開立的人民幣、外幣存款賬戶，包括....

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[案情]
原告（反訴被告、被上訴人）：廣西欽州市海泰船舶修理有限公司。住所：欽州市七里橋口岸新村港監(jiān)大樓3樓。
被告（反訴原告，上訴人）：廣西中安海洋運(yùn)輸有限公司。住所：南寧市民族大道85號南豐大廈15樓。
原告訴稱，1999年1月，....

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關(guān)鍵詞：公路建設(shè)承包　合同　違約　責(zé)任
　　《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法....

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