重新解讀男女平等的法律含義

重新解讀男女平等的法律含義 　　2001年，我的挪威訪學從5月推到了11月。在11月底抵達挪威首都奧斯陸之前，挪威人權(quán)研究所中國項目組主任麗薩（Lisa Stearns）女士，[1] 為我謀得了到英國西南部海邊小鎮(zhèn)斯地茅斯，接受為期三個月英語強化培訓的機會。這次可遇不可求的強化，為我日后在挪威的研究，鋪平了語言交流的道路。

　　挪威，位于斯堪蒂娜維亞半島西端，國土面積38萬多平方公里，全國人口不到500萬，首都奧斯陸的人口有50萬左右。挪威的官方語言是挪威語。不過，英語的普及程度很高。在我所到之處，只要與對方用英語交談，無論年長年幼都能開口說上幾句。當然，政府、大學、研究機構(gòu)中工作人員的英語水平更高。但是，對于文本研究來說，用英文寫就的挪威學者的論文及專著很少見到；打開相關(guān)網(wǎng)站，查詢挪威現(xiàn)行法律，譯成英文的只有兩個：一是1814年5月17日頒布的《挪威憲法》，另一個是1978年6月9日頒布的《挪威男女平等法》。因此，了解挪威、研究挪威有關(guān)婦女人權(quán)保障的立法與實踐的主要方法，就是與有關(guān)人員用英語做面對面的訪談。在為期半年的客座研究期間，我共訪談8次，接受訪談的人數(shù)有12名，他們是議會執(zhí)政黨成員、政府官員、心理治療師、研究人員、女權(quán)主義者及警察。其中，對現(xiàn)任男女平等事務督察官克里斯丁？米拉（Kristin Mile）的訪談，使我對“男女平等”，這個已經(jīng)作為當今絕大多數(shù)國家法律基本原則術(shù)語的法律含義，有了新的理解。

　　對克里斯丁的訪談，是2002年2月28日上午10點在她的辦公室進行的。她看上去有40多歲，偏瘦的體形完全超出我先前的想象，不過，那雙炯炯的目光透出她的干練與曦智。（？）我們已經(jīng)在月初挪威人權(quán)研究所舉辦的“警察如何干預家庭暴力-中國和挪威的看法”研討會上認識了。所以，見面無需過多介紹與寒暄，直切主題，圍繞著《挪威男女平等法》和督察官的工作，聊了近2個小時。

　　一，法律保障下的男女平等（Gender Equality Under the Law）

　　被挪威人驕傲地稱為“挪威模式” 的男女平等保障機制的首要組成，就是1978年頒布，1979年1月實施的《挪威男女平等法》（Norwegian Gender Equality Act）。

　　該法共22條。根據(jù)第1條“本法以促進男女平等，特別以提高婦女地位為目的。”的規(guī)定，它的目的具有雙重性：一是，消除包括家庭在內(nèi)的社會生活各個領(lǐng)域里的性別歧視，保證男女在參政議政、就業(yè)、教育和勞動報酬這些公共領(lǐng)域中的平等；二是，影響和改變公眾對男女在社會和家庭中角色的態(tài)度。

　　在講到挪威頒布男女平等法的背景時，克里斯丁提到：

　　上世紀60年代末 70年代初，在歐洲所有國家展開的婦女運動，對挪威社會的影響之一，就是導致了男女平等法的出臺。1971到1972年間，第一個制定男女平等法的立法建議案提出。從開始醞釀到議會決定立法，經(jīng)過了長達八年的時間。醞釀這一法案之初，議會中展開了激烈討論，焦點不在于制定這個法案的必要性，而是如何制定它。是制定反性別歧視法，還是性別平等法？也就是說，它處于性別中立的立場，還是應該特別關(guān)注婦女問題。盡管最終并未達成一致意見，但是，法案第1條提到，尤其關(guān)注婦女地位的提高，是本法目的之一。我認為，承認這點相當重要， 因為，這樣一個附加性規(guī)定，使促進男女平等成為可能。盡管從法案實施到現(xiàn)在的20多年里，男女平等仍然是男女雙方的事，但是，我們需要花這么長時間，特別關(guān)注婦女的地位。

　　關(guān)于男女平等法的適用事項，初讀法案第2條時，第1款“本法適用于任何領(lǐng)域里的性別歧視，……�！迸c第2款“本法不適用于家庭生活及純私人事務。遇有此類案件，本法第10條提到的權(quán)力機關(guān)不執(zhí)行本法�！钡倪壿嬯P(guān)系讓我不甚明白。一方面，法案適用于家庭生活和純個人事務中的性別歧視。另一方面，它又不在家庭和私人生活領(lǐng)域里執(zhí)行。負責執(zhí)行該法的督察官不僅無權(quán)處理這方面投訴，而且有義務撤銷這類案件。這似乎是個矛盾。

　　就這個問題，我專門請教了克里斯丁。她解釋道：

　　男女平等法并非僅適用于公共領(lǐng)域，它也適用于私人生活領(lǐng)域。但是，督察官的職責是有限制的，他們沒有權(quán)力涉足私人生活領(lǐng)域。法案第2條規(guī)定，該法適用于任何領(lǐng)域里的性別歧視。這是一個政治宣言，性別平等應當是社會生活各個領(lǐng)域中的一項原則，不僅僅局限于公共領(lǐng)域。承認這點很重要，因為改變社會行為模式的許多工作必須在私人領(lǐng)域里實施。在過去的30年里，挪威的社會生活，包括私人生活，發(fā)生了許多變化。人們觀念的轉(zhuǎn)變非常重要，可是，法案在私人領(lǐng)域里實施并不容易。我的工作范圍是有限制的，我可以有許多意見，可以發(fā)表許多看法，但都不是針對個人案件。男女應當共擔家庭勞動，撫養(yǎng)子女，承擔家庭經(jīng)濟責任，可是，作為督察官，在這方面什么也不能做。

　　看來，要理解這項規(guī)定，必須首先了解挪威的督察官制度。[2]

　　二，男女平等事務督察官-男女平等法的主要執(zhí)行機構(gòu) （The Gender Equality Ombudsman - the Main Executive Body for the Act ）

　　督察官制度，在北歐國家中有著深厚的歷史傳統(tǒng)。1809年，瑞典根據(jù)其憲法設立了司法督察官。[3] 在挪威，督察官制度的建立，是第二次世界大戰(zhàn)之后的事。1962年挪威議會通過一項法案，設立“議會督察官”。議會督察官的任務是對公眾投訴和控告的有關(guān)中央和地方政府管理中存在的不公正、腐敗以及不公平對待進行調(diào)查。這之后，挪威還設有人權(quán)督察官等不同類型的督察官。盡管如此，他們都有著一些共同特征：“他／她是‘民眾的保護人’，職責是處理公眾有關(guān)政府機關(guān)不公正、濫用行政權(quán)力的投訴，并對此進行調(diào)查。必要時，提出改進行政管理的批評意見或者建議。”[4]

　　基于這一制度，1978年男女平等法規(guī)定，設立男女平等事務督察官，負責法案的實施。

　　男女平等事務督察官由國王任命，任期6年。第一任督察官是1979年任命的�？死锼苟∈堑谒娜危�于2000年6月30日上任。她本人是一位獲得奧斯陸大學法律文憑的律師，曾在勞動監(jiān)察署（the Directorate of Labor Inspection）、移民事務署（the Directorate of Immigration）工作。對于男女平等事務，她并不陌生。早在高中時期，她就從事過與男女平等問題有關(guān)的工作。1995年，她申請到男女平等事務副督察官的職務，協(xié)助前任督察官安妮？利塞？萊爾工作。在談到當年申請副督察官職務的原因時，克里斯丁說，“我喜歡從事接觸實際案件、處理個人和組織投訴的工作，督察官工作的責任和負有挑戰(zhàn)性深深吸引著我�！彼�以，當安妮2000年4月辭去督察官職務，就任司法部副部長后，克里斯丁就成了這個職務的最佳人選。

　　男女平等法規(guī)定，督察官的職責主要有兩項：一是，確保法案各項條款得到遵守。具體來說，就是受理各種與男女平等事務有關(guān)的申訴，并調(diào)查這些案件。她/他也可以主動展開對某些案件的調(diào)查。二是，通過文章、會議、講座、訪談等方式，向政府機構(gòu)和公眾提供有關(guān)該法案內(nèi)容和實施情況，以及督察官制度及其工作的信息。所以，督察官是個公眾人物，經(jīng)常出現(xiàn)在媒體上。

　　按照規(guī)定，督察官在處理投訴時，首先寫信給對方當事人。如果雇主在接到監(jiān)察官的信后，觀念和態(tài)度轉(zhuǎn)變，改變了先前的做法，那么，這個案件就結(jié)束了。對于那些不能一下解決的案件，督察官也在當事人之間調(diào)解，盡力使他們達成和解協(xié)議。但是，調(diào)解不是督察官工作的必經(jīng)步奏。必要時，她可以對案件作出處理決定。但是，她的決定不具有拘束力。如果當事人不遵守這個決定，有權(quán)向男女平等申訴委員會提出申訴。[5]

　　問到克里斯丁上任以來的工作，她如數(shù)家珍般地抖開了話匣子：

　　去年（2001年），一共有350件投訴。大部分是有關(guān)工作場所的性別歧視問題。許多投訴涉及就業(yè)問題。當然，同工同酬在挪威也是個大問題。不過，還有許多投訴不是有關(guān)工作場所的，而是其他領(lǐng)域的問題，如，社會保險的權(quán)利，教育方面的問題�？傊�，投訴幾乎涉及到所有領(lǐng)域。我們還接到一些男性的投訴，起碼有20%的投訴是有關(guān)私人生活的。涉及到父親對子女的監(jiān)護權(quán)，父親產(chǎn)假期間的報酬權(quán)，到軍隊服役的權(quán)利，等等。除了接到書面投訴，還有許多男人通過電話抱怨。

　　我緊接著問，接到這類涉及私人事務，象家庭暴力方面的投訴后，您通常怎么處理？

　　我們要向投訴人講解男女平等法的相關(guān)規(guī)定，告訴他們?nèi)绾畏謸�責任。如果是法律事務，離婚或者某種事故，我們也向投訴者提供一些建議，告訴他們是找家庭事務所，還是找律師，或者與其他部門聯(lián)系。如果他們的問題屬于暴力范疇，我們必須告訴他們?nèi)フ揖�察或其他公共機構(gòu)。這些也是督察官作為公共機構(gòu)的工作之一。在挪威，所有公共機構(gòu)都負有責任向投訴者提供，應到那個部門投訴的建議。

　　我認為，家庭暴力，是有關(guān)男女平等的重大問題。如果家庭中還有暴力發(fā)生，就意味著男女平等還沒有實現(xiàn)。認識到這點很重要。就我而言，認識到家庭暴力是一種犯罪，很重要。它必須要由警察或法庭來處理。

　　聯(lián)想到中國2001年婚姻法修正案，增加了對家庭暴力受害人救助措施的規(guī)定，我又問：在挪威，除刑法外，還有哪些法律與防治家庭暴力有關(guān)？她解釋道：

　　我們有婚姻法，還有調(diào)整夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律。不過，這兩個法律是民事法律。它們對基于性別的暴力或者說對婦女的暴力問題，沒有任何作為。所以，家庭暴力只涉及到刑法。我認為，重要的是依照刑法規(guī)定，認定暴力是一種犯罪，一種嚴重的犯罪。與警察和法庭工作相關(guān)的機構(gòu)必須關(guān)注暴力問題，它們必須明確有責任將案件提交給警察或法庭。最近的一項立法建議中有一個條文規(guī)定，警察有權(quán)命令施暴男子離開家庭。

　　所以，在挪威這項工作中重要的一部分是全社會關(guān)注這一問題，推動警察做更多深入細致的工作，推動法庭重視這一問題的嚴重性，當然，也要推動政治家重視這一問題。我認為，從積極的角度看， 我們已經(jīng)做了許多工作，不過在反對家庭暴力方面，仍然有很長的路要走。

　　我們有一些從事反對對婦女暴力工作的組織。同時，政治家們也認為暴力是一個性別平等問題。在這方面，我的工作是提供建議，監(jiān)督警察執(zhí)行刑法，了解這方面工作的進展情況，但是不處理個案。在私人生活領(lǐng)域里有許多刑事案件。我認為，對我和其他負責性別平等事務的部門來說，關(guān)注暴力問題，向政治家施加壓力，促進刑法改革，非常重要。當然，如何幫助和指導受暴者，建立受暴者危機中心，同樣重要。

　　噢，我明白了！雖然督察官這樣一個“民眾保護人”的準司法性的行政監(jiān)督機構(gòu)，不能涉足個人私生活和家庭事務中的男女平等問題，但是，法案確定的非歧視原則，卻是包括家庭生活在內(nèi)的社會生活各個領(lǐng)域中的一項基本準則。可見，將家庭生活和私人事務包括在該法的范圍之內(nèi)“是為了影響社會對此問題的態(tài)度，并且對私人生活中發(fā)生的性別歧視現(xiàn)象表明政府的觀點。”[6] 這正是男女平等法第2條的奧妙所在！

　　三，非歧視原則下，促進男女平等實現(xiàn)的具體措施（Some Specific Measures for Improving Gender Equality Under the Principle of Non-discrimination ）

　　為在公共領(lǐng)域中，促進男女平等，男女平等法第3條，明確了 “歧視對待”或“區(qū)別對待”（Differential Treatment）一詞的法律含義，從而確立了非歧視原則。

　　所謂“歧視對待”或“區(qū)別對待”，是指基于性別上的差異，對男女的歧視或區(qū)別對待。它還包括事實上導致不同性別之間明顯劣勢地位的情形。（第3條第2款）但是，“符合本法目的、促進性別平等的區(qū)別對待，不屬違反上款規(guī)定的情形；這還包括基于生理上的性別差異，賦予婦女專門享有的權(quán)利。”（第3條第3款）

　　可見，在挪威，男女平等的法律含義，有多個層次。首先，它是指消除基于性別的歧視性或區(qū)別性對待。其次，對不同性別完全同等的對待，但在事實上會導致不同性別間明顯劣勢地位情形發(fā)生的，也構(gòu)成法律上的“歧視對待”。最后，以促進性別平等為目的，對不同性別的不同對待，非但不會造成不平等的后果，相反，會促進男女真正的平等�？梢�，為改變現(xiàn)階段婦女在社會生活中的弱勢狀況，積極行動，采取特別保護措施，不僅不構(gòu)成對男性的性別歧視，反而是符合非歧視原則要求的必要舉措。

　　男女平等法確立的反歧視、促進性別平等的舉措，主要體現(xiàn)在如下三方面：

　�。ㄒ唬�，在職業(yè)生活領(lǐng)域，“雇主在雇員的招聘、晉升、解雇或者暫時下崗方面，不得違背本法第3條規(guī)定，必須男女無差別” （第4條2款）。首先，在招聘啟示中，“禁止使用本工作僅限于某一性別的字眼，或者使用那些使人產(chǎn)生雇主希望或更愿意雇傭某一性別印象的用語�！边@樣可以鼓勵男女突破傳統(tǒng)的性別職業(yè)分工，自由申請職位。為增加招工過程的透明度，第4條還規(guī)定：“未被雇用的申請者，有權(quán)要求招工方書面陳述已經(jīng)獲得該項工作異性的，為獲得該工作所提供的學歷、工作經(jīng)歷及其它相關(guān)資格的證明資料�！蓖瑫r，“如果在招聘、晉升、解雇或者暫時下崗方面的男女區(qū)別對待已經(jīng)出現(xiàn)，雇主應當證明這并非因為申請者或者受雇者的性別而產(chǎn)生。”

　　關(guān)于男女同工同酬，法案第5條規(guī)定，受雇于同一雇主的男女，做同等價值的工作必須獲得同等的報酬。事實上，男女很少做完全一樣的工作，所以，法案使用“同等價值的工作”，使得同酬不僅適用于同類工作，那些盡管外部特征明顯不同，但在價值上有可比性的工作，也要同酬。影響對不同工作價值評估的因素主要有：雇員的受教育程度，技能和經(jīng)驗，責任和工作條件等。

　　（二），在教育領(lǐng)域，第7條指出，“學校和其他教育機構(gòu)中使用的教具必須符合男女平等原則的要求�！苯叹呤侵赣糜诮虒W的書籍、錄像帶、錄音帶和電影等，幼兒園中教師帶幼兒所作的游戲，也是教具。這些教具在使用過程中，會對兒童看待男女的社會作用和地位產(chǎn)生重要影響。

　�。ㄈ�），關(guān)于所有官方機構(gòu)中兩性代表比例的規(guī)定。第21條指出，“在所有官方機構(gòu)的委員會，董事會，理事會及其他機構(gòu)中都應當有男女雙方的代表。當某一公共機構(gòu)任命或者選舉一個四人以上的上述組織時，每一性別的代表都應當至少占到40％，即男女雙方代表都應當有二或三名�！�

　　除男女平等法的上述規(guī)定之外，在挪威，當某一行業(yè)女性就業(yè)大大低于應有比例時，政府就要采用適當?shù)呐漕~制。當然，這一措施也有益于男性。目前，在與教育和照管幼兒有關(guān)的職業(yè)中，政府鼓勵男性從事這一職業(yè)。所以，在我每天乘坐地鐵去往研究所工作的路上，常常發(fā)現(xiàn)在帶著一群幼兒出游的教師中，有男性幼兒教師的身影。他們對幼兒耐心、細致的看護，絲毫不遜于那些女教師。

　　督察官對推行上述措施，發(fā)揮了積極作用。例如，許多有關(guān)歧視懷孕婦女的投訴，常常與聘用有關(guān)。在挪威，作為一項原則，雇主不得以女性懷孕或即將休產(chǎn)假為理由，拒絕其工作申請，尤其當某一空缺崗位屬于永久性工作時，這樣的做法即是典型的歧視婦女行為。

　　2000年，督察官處理了這樣一個案件：[7] 某地區(qū)的一家醫(yī)院公開招聘實驗室工作人員1名。一位懷孕婦女前來應聘，但沒有獲得聘用。醫(yī)院在給她的信中說：在她休完產(chǎn)假后，歡迎她申請另一個與實驗室技工工作相似的崗位。這位婦女認為，這封信表明她懷孕和未來的產(chǎn)假，是她沒有得到這個工作的原因。于是，向督察官投訴。

　　醫(yī)院在應辯時，否認他們決定雇傭另一位申請人時，將這位婦女懷孕作為了一個考慮因素。同時，院方還強調(diào)他們的實際需要是一位實驗室技工；一個工作崗位的連續(xù)性與應聘者應聘后確實在崗，是招聘時必須認真考慮的。督察官據(jù)此認定，院方確實將這位婦女懷孕，作為不聘用她的理由。一方面，督察官對雇主認為錄用孕婦比較麻煩，而她又要行使休產(chǎn)假權(quán)利，一段時間內(nèi)肯定不會在崗的事實表示理解，另一方面，督察官又以院方在招聘過程中，并沒有詢問這位申請者打算休多長時間產(chǎn)假為由，反駁院方。并且認為，該項工作當時對她非常重要，因為，她以前的老板破產(chǎn)，解雇了所有員工。她處于一個非常脆弱的境地，無工可做。督察官最終認定，醫(yī)院的做法違反男女平等法。

　　當然，在挪威，其他法律也在不同方面，對男女平等問題進行著規(guī)制。例如，夫妻雙方休產(chǎn)假的權(quán)利由兩項法律來規(guī)定：《工作環(huán)境法》確立夫妻雙方享有休產(chǎn)假的權(quán)利，《國家保險法》則對產(chǎn)假期間男女雙方所享受的津貼待遇，做了規(guī)定�，F(xiàn)在，母親全薪的產(chǎn)假為42周，父親的帶薪產(chǎn)假為4周。這一規(guī)定對于男性做父親的態(tài)度產(chǎn)生了極大影響。一項統(tǒng)計表明，1997年有80％的父親行使了這項權(quán)利，比1992年的2.4％，有明顯增長。[8] 在《婚姻法》、《個人姓名法》、《流產(chǎn)法》、《同居法》、《兒童法》中，也有著許多有關(guān)私人生活領(lǐng)域中男女平等問題的條款。[9]

　　四，督察官對男女平等概念的理解 （克里斯丁眼中的男女平等An Understanding on the Concept of “Gender Equality” from Ms. Kristin）

　　在訪談克里斯丁時，我并沒有就男女平等的法律含義，專門詢問過她。但是，當我們談到對婦女的家庭暴力問題時，克里斯丁除了特別強調(diào)家庭暴力是有關(guān)男女平等的人權(quán)問題外，還提到如何保護那些被逐出家門的施暴男子問題。

　　她說：“我們只有受暴婦女庇護所，還沒有男性危機中心（Men‘s Crisis Centre）。我們希望成立類似的中心，保護男性的合法權(quán)利。” 我隨口問她，你總是持這種性別中立的態(tài)度嗎？（ You always hold gender – neutral attitude，don’t you？） 她回答說，“這并不是主要原因�，F(xiàn)實中確實有許多男子需要幫助，我的工作就是努力去呼吁有關(guān)部門，確保性別平等�！�

　　當談到男女平等法案實施23年后的效果時，克里斯丁說：

　　它已經(jīng)取得了很大的成效，尤其在婦女就業(yè)問題上。挪威婦女已經(jīng)享有受到平等對待的權(quán)利。我們還有條款規(guī)定了官方委員會中男女成員的人數(shù)，其中，婦女的人數(shù)至少要達到40%.不僅如此，在許多領(lǐng)域，法案都發(fā)揮了重要作用。法案實施20多年來也改變著立法。目前，挪威有關(guān)男女平等的立法開始變得性別中立化，更加關(guān)注男女平等的一般問題。在我的工作中，相當重要的一部分是提出新的立法建議，不僅僅針對男女平等法，也包括其他領(lǐng)域的法律。不僅我要這樣做，政府所有的部，所有的公共機構(gòu)都要這樣做。我想，對我來說，或許更為重要的是處理個案，帶動社會生活發(fā)生更大的變化�！�

　　打開挪威男女平等事務督察官辦公室的英文網(wǎng)頁，在介紹克里斯丁這位新上任的督察官的段落中，我發(fā)現(xiàn)了這樣一段對話：

　　－—什么是你所理解的‘男女平等’概念？（-What is your understanding of the concept “gender equality”？）

　�。�—對我而言，男女平等是人權(quán)問題。是女性獲得平等對待，和在社會中享有與男性同等地位的權(quán)利。同時，‘男女平等’還意味著性別中立，即：它要消除社會中對男女兩性的歧視。盡管目前我的大量工作是促進婦女的社會地位，但是，男女平等不僅僅是為婦女權(quán)利而戰(zhàn)。它就象一個天平，如果不能在兩

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