論中國法治道路的本源與規(guī)律

論中國法治道路的本源與規(guī)律內(nèi)容摘要及關鍵詞

內(nèi)容摘要：在“法治道路”這樣一個很大的字眼下面，本文運用橫向與縱向的分析比較，理論與實際的多維連接，主次矛盾的辨證關系與聯(lián)系發(fā)展等方式和角度，討論了以下幾個具體問題:東方的法與西方的法在起源，和性質(zhì)上的區(qū)別；中國社會的變革規(guī)律；法在中國社會不同的發(fā)展階段扮演著什么樣的角色；中國法治道路的具體展現(xiàn)；怎樣推進中國的法治化進程。
文章站在一種本源的角度上，創(chuàng)造性的引入了中國的“人界”式發(fā)展道路與西方的“物界”式發(fā)展道路的概念，進而歸納出了各自的法治道路：即西方的縱深決定型法治道路，東方的展擴輔助型法治道路。又通過深刻的剖析，將中國社會的發(fā)展脈絡及法治道路的變換軌跡劃分為七大階段來進行深入的展示，其中的第六階段與第七階段是預見性的提出來的。文章最終把落腳點定位于當今中國所處的法治階段，點明了當今中國最可利用的法治資源，也闡明了現(xiàn)階段中國法治道路的具體推進方式。

關鍵詞: 人界式發(fā)展道路 物界式發(fā)展道路 展擴輔助型法治道路 縱深決定型法治道路



序 言

“依法治國”的思想從法學界的學術話題上升為國家的治國方略，這可能是中國的法學家最激動不已的事情，也是中國法學界的驕傲。關于依法治國和法治國家的問題，當前的法學家們(主要是法理學家)大致正在做兩件事：一件是編制法治藍圖，比如，說明什么是法治國家，法治國家的特征、價值和方向，它代表了法治國家理論中的價值研究的方向；另一件是剖析法治現(xiàn)實，分析從人治到法治轉(zhuǎn)型過程中的現(xiàn)狀、路徑與未來可能出現(xiàn)的實際走向，它代表了法治國家理論中的實證研究的方向。也有許多人把兩件事結(jié)合在一起來做，把法治目標問題與法治現(xiàn)狀的分析結(jié)合起來思考。應該說，無論哪一種方式，其成果都是有目共睹的。但是從另一個角度講，或許在更多的現(xiàn)實的中國人看來，法學家談的“法”無論從效力上還是從認同的程度上又都倍顯乏力。于是在本文中，我試圖嘗試一下從社會發(fā)展道路的本質(zhì)規(guī)律的角度引出法治道路的本源，并在理論上介定出它不同類別與階段的特殊性，進而從一種更宏觀更深刻的角度來把握中國式的法治道路的位置與走向，或許這樣的方式和理論更適宜并有助于當前國人的法治觀念和信念的認可與增強。
畢竟，中國距離真正的法治國家或法治社會還有一段遙遠的路程要走。選擇一種什么樣的法治道路、為什么要走這樣的道路以及它目前處于怎樣的進程中，又具體應怎樣完成等問題就是本文所要重點闡述的。



一 法的緣起

法，是人類文明進程中的一種文化的結(jié)晶，一種文明的標志。在人類漫長悠遠的歷史長河中，它在東西方不同的土壤里分別孕育成型，并且分別以不同的特性昭之于世，相映生輝。
（一）西方法系的發(fā)展
那么東方的法與西方的法究竟有什么本質(zhì)的異同？首先來看一下西方法學的歷史：西方法學起始于古希臘，當時，習慣法為主體的法律制度已有相當程度的發(fā)展，法律已經(jīng)滲透到社會生活的方方面面，成為基本的社會結(jié)構(gòu)和人們認識和感受的對象；同時，古希臘的哲學非常發(fā)達，發(fā)達的哲學開發(fā)了自由民認識和評價社會現(xiàn)象的能力，促進了政治學文學美學倫理學等專門知識體系的形成。在豐富多采的政治學倫理學文學美學作品中涉及到一系列法理學問題，諸如：法與權力理性的關系，法與人神自然的關系，法與利益正義，人治和法治，守法的道德基礎和政治基礎等等。從西方法學家的角度，這些問題是法學的癥結(jié)，永恒的主題。這些法學史上最初提出的問題以及蘇格拉底，柏拉圖，亞里士多德等人在這些問題上的論述，對西方法學一直有著深刻的影響。
古羅馬的法律制度是古代西方世界法律制度發(fā)展的頂峰。在羅馬帝國前期，已經(jīng)有了比較發(fā)達的簡單的商品經(jīng)濟和復雜的財產(chǎn)關系。法律調(diào)節(jié)機制和法律秩序越來越具有抽象性和普遍性，也越來越復雜。法律事務需要有受過專門訓練的專家來處理。后來，由于奧古斯都大帝建立了法學家官方解答權機制度，法學家的聲譽大震，法學不僅獲得了相對獨立的地位，而且成為羅馬法的淵源之一。
中世紀是西方社會最黑暗的時期。基督教處于萬流歸宗的地位。中世紀的世界觀本質(zhì)上是神學的世界觀，上帝的世界觀，中世紀把意識形態(tài)的其它一切形式——哲學政治學法學都合并到神學中，使之成為神學中的科目。一直獨立的法學消失了。但這并不意味著法學思想的消失。事實上，在托馬斯阿奎那的著述中包含著豐富的法律思想。阿奎那通過把希臘人和羅馬人的法律思想吸收于神學之中，保存和發(fā)展了古希臘和古羅馬的法律思想。到中世紀后期，日益發(fā)展的商品經(jīng)濟和資本主義生產(chǎn)方式產(chǎn)生了對法律的需要。注釋法學派脫影而出，對法學的保留和發(fā)展起到了積極的作用。
自十三 十四世紀開始的文藝復興和宗教改革運動，使西方法學朝著世俗化的方向發(fā)展和變革。一批出身于新興資產(chǎn)階級的思想家把君主或人性看作國家和法律的基礎，使法律和法學從天國回到了人間。這個時期法學發(fā)展的最重要的標志是人文主義法學派的產(chǎn)生。他與注釋法學派為民族國家的形成，資本主義法律制度的出現(xiàn)和法律統(tǒng)一化創(chuàng)造了思想理論和技術等方面的有利條件。他們成為把古代法學和近代法學連接的紐帶。而后，于十七世紀開始的資產(chǎn)階級革命和在革命中普及的建立資產(chǎn)階級民主和法制的時代要求既需要法學也解放了法學。大規(guī)模發(fā)展起來的商品經(jīng)濟更是需要法學。并且出現(xiàn)了與中世紀神學世界觀分庭抗禮的以自由平等人權和法治為核心的資產(chǎn)階級的世界觀。它反對神權主張人性，反對專制主張自由。也最終奠定了以契約自由，法律面前人人平等，罪行法定主義等資本主義現(xiàn)代法律制度的基本原則〔1〕。從以上的脈絡，我們不難看出在西方社會進程中，法的發(fā)展幾乎貫穿始終，其巨大作用顯而易見。
（二）中國法系的發(fā)展
下面再來看一下中國法系的發(fā)展歷程：中國歷史悠久，有著豐富的法律文化遺產(chǎn)。早在春秋戰(zhàn)國時期，法學研究就很興盛，并有專門的法學著作問世。其后歷代都有豐富的法律思想。但是，直到二十世紀，法學始終被包圍在封建主義哲學，倫理學，政治學之中，獨立的法系無從談起。從最具代表性和影響最深遠的角度來看，大致可分為以下幾個階段：首先是夏商西周時期出現(xiàn)的以天命和宗法制度為核心的法律思想。具體呈現(xiàn)為以德配天，名德慎刑的思想和政策。而后，春秋戰(zhàn)國的幾百年是中國法學興起和大發(fā)展的時期。當時各種學說百花齊放，儒，法，墨，道四家都對法學的興起和發(fā)展做出了貢獻，其中法家的貢獻尤為突出。儒家從人性善的哲學出發(fā)，強調(diào)圣人，賢人，圣君，賢相個人的統(tǒng)治力量，重視道德禮教的作用，主張禮主刑輔，綜合為治，并對這些觀點進行了哲學論證。墨家以天意乃法為根源的法律觀出發(fā)，主張以天為法，循法而進；他們還提出兼相愛交相利的社會信念，主張在經(jīng)濟上重視生產(chǎn)，節(jié)約，利民，在刑罰上賞當賢，罰當暴，不殺無辜，不失有罪。道家從小國寡民的理想國出發(fā)，反對制定一切禮法制度，主張一切順乎自然，無為而治甚至斷言“法令滋彰，盜賊多有，這與希臘圣哲柏拉圖的政治法律主張不謀而合。這是中國?
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經(jīng)過戰(zhàn)國時期的百家爭鳴，中國古代法學非常昌盛。但是，這種局面隨著秦朝中央集權的專治主義的出現(xiàn)而終止。到了漢代，由于漢武帝采納董仲舒的罷黜百家，獨尊儒術的主張，儒學在所有思想領域占據(jù)了統(tǒng)治地位，同一時期，出現(xiàn)了根據(jù)儒學原則對以律為主的成文法進行講習，注釋的刑名律學。在長期的封建社會，律學成為正統(tǒng)的法學，是法學的代表。而以儒家法律思想為核心的文化系統(tǒng)也壟斷了中國兩千多年的法學領域。法學亦成為儒學論理學的附屬〔2〕。
（三）東西方法系的本性的異同
拋開近代的革命階段而單論及之前的變革歷程，中國社會兩千多年的發(fā)展雖經(jīng)歷著改朝換代的巨變，但法所呈現(xiàn)的內(nèi)涵及外在的展現(xiàn)似乎并沒有發(fā)生什么大的變化。同時我們應注意到，西方社會進程中的最高統(tǒng)御力量是“上帝”，但是從整體來看，上帝似乎并未深入到人們具體的世界觀之中，相反古希臘的圣哲們對各領域的頗具平民性質(zhì)（缺乏政治色彩）的思想?yún)s對社會的發(fā)展，法系的形成起到了巨大的奠基作用。而中國的最高統(tǒng)御力量是皇帝，盡管皇帝以上還有“天”的存在，但是在百姓心中，似乎皇帝與天是一體的，統(tǒng)御力量的重心在皇帝。東西方這兩種神本位思想與人本位思想的根本差別，體現(xiàn)了各自人種對世界的認知方式，探求方式，追逐生存與理想的方式的差別，也是兩種法系從概念，內(nèi)涵，效力，以及發(fā)展路徑的不同的最本質(zhì)的原因所在。在西方，法所扮演的“角色”，處于不斷的充實之中，并且始終起到了改變?nèi)说氖澜缬^，推動社會進程的作用。從某種程度上說，上帝僅是一個符號，是一個人們填充對自然探求欲望的寄托，是人們要控制自然的欲望的體現(xiàn)。而他們真正發(fā)展的重心在于“物界”（這是我很牽強的給出的概念，旨在表現(xiàn)一種側(cè)重于人以外的大自然為主體，以及在人與自然的關系中，以對自然界不斷深入了解和掌握?
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下面再來看一下中國法系的發(fā)展道路：這條路與西方的法系發(fā)展道路恰恰相反。人們探求之路的重心在于“人界”（即一個與前邊提到的物界相反的概念，它側(cè)重于從人自身的生存，發(fā)展，協(xié)作，能力等方面入手；并且在人與自然的關系中著重于從人的引導駕御為中心從而達到一種與自然的協(xié)調(diào)的境地）。華夏子孫把統(tǒng)御自然的力量重心放在了人的自身上。在數(shù)千年的歷史長河中，他們孜孜以求的是人與自然的平衡發(fā)展，“大道的一統(tǒng)”，“天人的合一”。這種改造力量集中體現(xiàn)在了“天”的兒子——皇帝的身上。由此，一種為了保持這種“人界”道路的存在與發(fā)展的規(guī)則便脫影而出，這便是中國意義上的“法”。由此我們不難理解為什么中國古代的法要以天道德義為核心，以忠義仁禮為指導思想，以刑律為主要內(nèi)容，因為這里擁有著無處不在的“人界”規(guī)律；而少有工商牧漁等以私法關系為內(nèi)容的側(cè)重于“物界”道路的規(guī)范。正是由于駕御人的本性所在，使得中國的帶有西方意義的法律規(guī)范少之又少，而且效力低下，并且?guī)в袕娏业妮o助性工具色彩。如果從相對于西方法的角度講，我們對此也可以形象的給出一個名詞——展擴輔助型法治道路。至于這種法治道路在中國社會進程的各個階段中扮演了怎樣的角色，又體現(xiàn)了怎樣的發(fā)展規(guī)律，我?
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二 中國社會的變革規(guī)律及法的用

上一章我們從本源的角度引出了中華法系，進而概括出了中國展擴輔助型法治道路的成因。但是，這樣的中國特色的法治道路的孕育又是一個極為漫長的過程�？v觀中華歷史，兩千多年的封建社會及幾乎不變的生產(chǎn)方式占據(jù)著統(tǒng)治地位，也占據(jù)著中華民族的史頁中最重的一筆。由此，一些西方學者認為中國數(shù)千年來沒有發(fā)展，而是原地轉(zhuǎn)圈，中國甚至沒有真正意義上的法律體系。對此觀點，我一直以來都表示強烈的否定，下面我從幾個角度來闡釋中國社會發(fā)展的軌跡及法位于其中的角色。
（一）中國人界式發(fā)展道路的成因的理論根源
首先，孔孟老莊精辟的人文哲學；政治家兵家獨到的文韜武略，忠義仁禮的治人思想；詩詞歌賦的人文文化等等這些中華民族獨具的精神財富所凝聚的巨大力量無疑是一道占據(jù)著整個人類文明史中的宏偉靚麗的風景線。這些成果盡管是處于封建社會，但是其所闡釋和追求的“大道無極”，“天人合一”，“有容乃大”，“無欲則剛”等等崇高的思想文化的結(jié)晶早已超越了西方意義上的封建枷鎖，而是一種永恒的真諦，它體現(xiàn)著一種不同的社會演進方式（即人界式道路），盡管不易被察覺，但是它確確實實存在著。
為了更好的闡述中國特有的法治道路的運作規(guī)律的存在，下面我需要首先從哲學的角度探求一下它存在的理論根源：人類是自然之子，人類社會發(fā)展追求的終級目標是人自身極大的安排事物的能力直至與自然的“合一”。然而，是側(cè)重從“物界”入手還是側(cè)重從“人界”入手，便分成了兩種追尋大道的方式。從物界入手，社會的發(fā)展似乎要“平穩(wěn)”的多，“理性”的多。但是起初人文的力量的有效合一與凝聚相對會比較弱一些，其統(tǒng)御人群，發(fā)揮集體協(xié)作的的力量也小的多。因而，在起步階段要遜于“人界”道路。人，是自然的一部分盡管他不能脫離生產(chǎn)力水平制約而獨自發(fā)展，但是我要說明的是：這種制約就人或人類社會本身而言具有巨大的“彈性”。因為，人同萬物相比具有獨到的特殊性，人是萬物之靈，大自然從誕生人的那天起，就將自身的規(guī)律在很大程度上凝結(jié)在了人的身上，與自然（包括人類社會自身各主體之間）的相輔相成，協(xié)調(diào)循環(huán)是易于感悟而又最難感悟的。當意識介入到了這種最高層次的框架邊緣時，便會對“小利，小欲”漠然處之（更具階段性，具體性的表現(xiàn)如中國古代的名句“富貴不淫，貧賤不移，威武不屈”所描繪的境地，這與生產(chǎn)方式的先進與否，及物欲享受的多少，在很大程度上沒有直接作用關系），在構(gòu)造人?
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因此，不是處于封建社會，就具局限性。那要首先看是“物界”道路的封建社會還是“人界”道路的封建社會。就“人界”道路而言，更準確的說法應是歷史的局限性，而不是囚禁于某種社會某種生產(chǎn)方式的局限性。因而，由中國社會發(fā)展道路所決定的中國法治道路亦具有這種強烈的“人界”色彩。
（二）人界式發(fā)展道路的各階段概況剖析
以下我們從中國社會發(fā)展已經(jīng)歷及將經(jīng)歷的各自階段來闡述不同進程中法的作用。中國社會的發(fā)展即是從“人界”重心向物界”重心逐漸轉(zhuǎn)化的發(fā)展過程，這個過程我認為大致應包含這樣七個階段：一，天人合一的樸素思想階段；二，性善性惡的深入剖析與對立階段；三，君本位的忠義仁禮思想體系發(fā)展成熟階段；四，對君本位的批判及對蒼生本位思想的初現(xiàn)階段；五，蒼生本位的初始形成階段；六，“天人合一”的“無欲”的局限性成熟階段；七，蒼生本位的思想極大成熟的階段。這其中，前四個階段里的法系概念是具有純中國式的“人界”道路性質(zhì)的法律。第五，六兩階段的法系概念具有一定程度的西方“物界”道路的法系概念的色彩，但無論從實際效力還是從深度廣度的內(nèi)容上都還有著較大的差別，這一時期正是第一章所提到的——展擴輔助型法治道路的特點最為明顯的時期。即維系社會發(fā)展的并為人們公認的“游戲規(guī)則”（即權力和感召力的重心）依然明顯的展示著中國“人界”式發(fā)展道路的色彩。但是，與此同時中國亦經(jīng)歷著“人界”道路的漸入頂峰和“物界”道路的逐漸成型直至基本成熟。在這里我從法律的角度分別給予這兩個階段另兩個名稱：特型的平等法律的階段；局限型的平等法律的階段（具體含義下面將闡釋）。第七階?
未友細褚庖逕轄玻�中国“人郊嬩^纜返姆ㄖ胃拍鉅丫�进入朝d獾睦�柿P�整哥Y緇岬鬧匭囊巡餃脛泄�式的“物郊嫳謪Q慕錐危ㄉ緇岬娜�力謪Q惱嬲�转翌l攪舜蠖嗍�嚷柗N�，而与此同时栽燇多数人身衫w�展淑R娜宋牧α亢退�平也积聚饱和状态，生产力极速发展）。而中国的法系亦矄军冞有西方法蠙n母拍睿�并且粔蜥緩s鈣淝啡鋇木藪筧宋畝�力与凝聚力的特睁�?
（三）人界式發(fā)展道路各階段的法系特征
接下來，我們從本源的角度具體解析一下以上的法治進程：就前四個階段而言，統(tǒng)治階級為了控御人而研究人，從而在一段時期內(nèi)（春秋戰(zhàn)國時期）無論是哲理思維還是儒法的道義權術都達到了相當?shù)母叨龋�而法在這里的作用似乎僅僅是維系一種客觀的不作為，并未突現(xiàn)其鞏固統(tǒng)治角色。而后，從秦漢到唐朝，這種方式逐漸成型，法的作用便為了促使這種統(tǒng)治思想的貫徹保駕護航，也正因為側(cè)重保護的是一種思想，一種禮儀，一種信念，所以法作為一種最強有力的工具所呈現(xiàn)的單一性就集中體現(xiàn)在了刑律上。而這種信念是統(tǒng)治者生存的本錢和底線，所以就更顯得“赤裸裸”（即：一旦“越軌”則邢酷法嚴）。順勢發(fā)展，中國人界道路步入了封建社會的人文體制成熟期。與此同時，附屬于其上的“物界”道路的發(fā)展也隨之步入了盛世。集中表現(xiàn)在了生產(chǎn)力水平的提高及士農(nóng)工商等各領域各行業(yè)的蓬勃發(fā)展（大唐盛世）。但隨之爾來的就是“人界”道路的內(nèi)在弱點的逐漸突現(xiàn)。究其內(nèi)在原因，可以理解為人界道路追求的是超脫的崇高境地。而這種境地本身就包含著忽略一般“物界”道路的制約規(guī)范的特征。其走勢即缺乏眾多的細節(jié)規(guī)則的制衡，從而面臨著巨大的反作用力（亦可通俗的稱為“誘惑”，來自自身的以及外界的），因此其軌跡也是螺旋?
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，在這個兩種階段交接期，舊階段處于突破飽和狀態(tài)，整個過程俱在失衡，其與新階段的交接轉(zhuǎn)變必然存在著這樣的過程：高峰——低谷——直至平穩(wěn)。這是從“人界”道路的角度看。從另一方面講，這一間隙期正是“物界”道路成型的端倪。如毛澤東時期倡導的共產(chǎn)主義模式，在當時極大的凝聚了人民得力量，但是，當這一時期的“人界”道路聚變的根本原因（即生存危機）解除后，“人界”道路又在逐漸的恢復一種巨大的彈性。這種彈性與以往的最根本的不同就在于它被賦予了新的內(nèi)涵（第五階段，蒼生本位的初始形成階段）。與此同時，中國也步入了真正意義上的展擴輔助型法治道路階段，因為西方“物界”道路意義上的法的前提是平等和大多數(shù)人的人權，而此時的中國在形式上也已經(jīng)開始了這種歷程。這也正是我將又一名稱——特型的平等法律的階段賦予它的原因。而這期間法律的輔助作用主要體現(xiàn)在了以下的三個方面，一：由于社會發(fā)展的不均衡性，人界式道路不可能在所有的領域與所有的層面都占有主導地位。在其極為成熟的局部領域或地區(qū)，真正的法治化就有利于系統(tǒng)全面的實施并在之后的進程中發(fā)揮主導作用；而這種作用對其他人界式道路發(fā)展相對落后的地區(qū)又有著側(cè)面的輻射作用。再則，法律領域內(nèi)的既為西方采納又為東?
餃峽傻拇罅恐行怨娣兜囊�用，灌输与发展，无论秳蛩娇r降纜坊故俏锝縭降纜肪�起着舅掦的拓毌作又櫍二：中国共产党独有祼俐治纲领和“承诺”栽枿麻W煊蛑寫雍旯郟ㄖ饕�众s芊ǎ�例染|�泽民逐嫰提除_摹叭�庚e�睉槐重要思想写入宪法，就有鲜庙d惱庵稚�彩）缔I⒐郟ǜ韃棵歐�，诊勬y饕�矢`毯�）的“法律化′^某氏鄭�峨E緇岬那敖�訝��紭I(yè)姆⒄溝那痹謐饔糜肽芏�作渔V�仕N藪蟮�。三：这覇惧F蔚姆�律夺j�时圃懩人娇r降纜返姆⒄鉤墑煲嗥鹱藕艽蟪潭鵲母ㄖ�作又櫍例瓤澰懕人娇r降纜紛呷胂嘍韻陸登魘剖保ㄇ氨咭崖凼齙娜私縭降纜返娜跣雜氡錐慫�謹n�，法作为一个能为葢Z�用的既成螕现系统且公开的强制性工具更灭嬀壞发挥着一种茰O�的◇aぞ摺被蜆嬖蛩�无法别堚的蠂D鄖苛Φ畝糝棺饔茫壞比私縭降纜返姆⒄勾τ諫仙�状态时，这帜[饔糜指�灭嬀壷\硐治�法律文化所蕴涵的写夃赖Z勰Ｊ膠脫芯糠椒ㄓ牘媛刪�可覇T晃�收与转化，进而使之能为人娇r降纜返姆⒄鉤墑燜�发粨懋�賴降淖饔謾?
今天，中國“人界”式道路正處于超越第五階段奔向第六階段的進程中。那么，相應的中國式的法治道路還要經(jīng)歷哪些坎坷，又應該以怎樣的方式克服并完成中國“人界”式發(fā)展道路的最高階段，是我在下一章將要綜合論述的。



三 中國法治道路推進的歷程及方式

上一章我們已經(jīng)論述了中國法治道路現(xiàn)階段處于第五與第六階段的交接位置。下面我們具體來闡述一下怎樣由第五階段過度到第六階段。
（一）當前中國法治階段的概況及任務
第五階段的“特型”的原因我們已經(jīng)論及，是中國人界道路發(fā)展方式的一個必經(jīng)階段。經(jīng)過第五階段的洗禮后的法律，代表了相當?shù)拿癖娎�益，人民當家做主的力量也有了一定的展現(xiàn)。但是重心依然在政府，更進一步講，在統(tǒng)治階層（不是階級，因為在第五階段的“人界”道路轉(zhuǎn)型后，西方意義上的階級在我國已經(jīng)不存在了）即中國共產(chǎn)黨的掌握之中。法律的平民性較淡，即便是規(guī)定了也難以全面實施。此階段最為顯著的是兩種性質(zhì)的規(guī)則的存在：即明規(guī)則和潛規(guī)則。明規(guī)則的載體顯而易見，成文的法律規(guī)范，政策文本；而潛規(guī)則則是中國共產(chǎn)黨的領導層的“特權”的集中表現(xiàn)，它將中國“人界”道路中的極具特色的人文思維方式在政權的層面上凝聚。究其本質(zhì)，中國人愿意追求一種不受約束，無所不為的境地。當這種意識處于順應社會發(fā)展潮流

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