澳門母公司在中國建立“投資公司”的法律問題

澳門母公司在中國建立“投資公司”的法律問題一、導(dǎo)論 1
二、“投資公司”的法律概念與法律形式 2
三、投資公司的設(shè)立方式 3
四、成立投資公司的條件 3
五、投資公司設(shè)立的程序 5
六、投資公司的經(jīng)營范圍 6
七、投資公司的機構(gòu)與解散 9
八、結(jié)語 13

一、導(dǎo)論
由于在中國大陸設(shè)立代表處（representative office）不能使大型公司或企業(yè)完成其經(jīng)濟目標，因為根據(jù)《關(guān)于管理外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的規(guī)定》及其《實施細則》，在華設(shè)立常駐代表機構(gòu)的外國企業(yè)在中華人民共和國境內(nèi)僅容許從事非直接經(jīng)營性活動。比如僅能代表該企業(yè)進行其經(jīng)營范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)聯(lián)絡(luò)、產(chǎn)品介紹、市場調(diào)研、技術(shù)交流等業(yè)務(wù)活動，所以大型公司往往通過在經(jīng)濟特區(qū)設(shè)立子公司或者分公司來解決一系列經(jīng)濟與法律問題。
在中國除了不少外資企業(yè) 設(shè)立三資企業(yè)（合資企業(yè)、合作企業(yè)與獨資企業(yè)）外 ，按照2003年7月10日后生效的《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》第27條的規(guī)定，澳門地區(qū)（包括港臺地區(qū)）的投資者在大陸還可以設(shè)立“投資公司”。以往的《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的暫行規(guī)定》、《<關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的暫行規(guī)定>有關(guān)問題的解釋》、《<關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的暫行規(guī)定>的補充規(guī)定》、《<關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的暫行規(guī)定>的補充規(guī)定（二）》、《關(guān)于修改<關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的暫行規(guī)定>及其補充規(guī)定的決定》規(guī)定在2003年7月10日后同時廢止。

二、“投資公司”的法律概念與法律形式

按法律規(guī)定的定義，投資公司系指從事直接投資的公司。問題是投資公司在法律上是什么樣的公司。從外表上看，它可以是母公司或者控股公司。由于控股公司（holding company）指持有其它公司一定比例以上的股份并對其實行控制的公司�？毓晒�司近似母公司，兩者在控制股份上相同，但是，控股公司必然是母公司，而母公司不一定都是通過股權(quán)持有對子公司實行控制。由于外國投資者（包括澳門投資者） 在中國設(shè)立的投資公司往往是有控股性質(zhì)的公司，所以稱他為控股式母公司比稱為“投資公司”為好。但是控股公司又可分兩種：一種為純粹的控股公司（pure holding company），其設(shè)立目的是為了掌握子公司的股份并對其控制；另一種為混合控股公司(holding operating company)，它除了控制公司的經(jīng)營活動外，還自身從事經(jīng)營活動。從《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》中對經(jīng)營范圍的規(guī)定來分析，這種“投資公司”是一種混合控股公司。
而這種混合控股公司按《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》第2條第2句規(guī)定僅能采用有限責(zé)任公司的形式。也就是說除了有限責(zé)任公司，不能采取其它的企業(yè)或公司等形式。按《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》第2條第1句第1種與第2種情況，此種投資公司可以是獨資的或合資的形式, 也就是說，此種有限責(zé)任公司可以是僅具有一人股東的或有多名股東的有限責(zé)任公司 。

三、投資公司的設(shè)立方式

首先，按照此規(guī)定的第11條（1）可以看出四種可能設(shè)立的方式：a) 外商直接單獨投資設(shè)立投資性公司；b)與其它外國投資者共同投資；c) 與中國投資者共同投資； d) 與其它外國投資者和中國投資者共同投資。
其次，可以通過事后設(shè)立的方式建立獨資的一人有限責(zé)任公司和合資的有限責(zé)任“投資公司”。也即，其它形式的外商企業(yè)也可以通過股權(quán)的安排事后按上述的方式設(shè)立。投資性公司也可以將其投資者或其關(guān)聯(lián)公司及其它外國投資者在中國境內(nèi)已投資設(shè)立的企業(yè)的股權(quán)部分或全部收購（比如將一個一人有限責(zé)任公司全部買下，也即:Mantelkauf），以便獨立或另設(shè)其它投資公司。
再次，是通過托管的形式來設(shè)立有限責(zé)任公司（比如一人有限公司）。也就是一人或多人成立一個一人公司，然后將公司的資本轉(zhuǎn)給委托者。這種情況在國外是經(jīng)常使用的。在中國還在實踐階段。但這里的問題是：按澳門民法典第232條和按德國民法典第117條規(guī)定，這種做法是否是一個對托管者而言無效的虛假的交易呢？本人認為，由于這個“稻早人”（托管者）按托管合約須將所有的有限責(zé)任公司的資本均轉(zhuǎn)給幕后者。所以，對幕后者而言這個公司成立合同可以不認為是德國民法典第117條意義上的虛假的交易。由于中國的學(xué)理與判例的解析往往以德國法學(xué)理論為基礎(chǔ)，加上德、葡、中國大陸與澳門特區(qū)同屬一個法系，很多地方也繼承并受到德國的法學(xué)理論的巨大影響，因而對此的看法大同小異。

四、成立投資公司的條件

成立外商投資公司的條件是：
1、外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟實力，申請前一年該投資者的資產(chǎn)總額不低于四億美元，且該投資者在中國境內(nèi)已設(shè)立了外商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過一千萬美元，并有三個以上擬投資項目的項目建議書已獲得批準。
或者外國投資者資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟實力，該投資者在中國境內(nèi)已設(shè)立了十個以上從事生產(chǎn)或基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的外商投資企業(yè)，其實際繳付的注冊資本的出資額超過三千萬美元；
需要注意的是：申請設(shè)立投資性公司的外國投資者應(yīng)為一家外國的公司、企業(yè)或經(jīng)濟組織，若外國投資者為兩個以上的，其中應(yīng)至少有一名占大股權(quán)的外國投資者符合上述第1款與第2款的規(guī)定 。符合上述第1款與第2款規(guī)定的條件的外國投資者可以其全資擁有的子公司的名義投資設(shè)立投資性公司（一人公司）。但是，以全資擁有的子公司的名義投資設(shè)立投資性公司的，其母公司須向?qū)徟鷻C關(guān)出具保證函，保證其子公司按照審批機關(guān)批準的條件完成對所設(shè)立的投資性公司的注冊資本的繳付，并保證該投資性公司在中國境內(nèi)投資時的注冊資本的繳付和屬于該母公司及其所屬公司的技術(shù)轉(zhuǎn)讓。

2、中國投資者與外方合資設(shè)立投資性公司的，中方應(yīng)為資信良好，擁有舉辦投資性公司所必需的經(jīng)濟實力，申請前一年該投資者的資產(chǎn)總額不低于一億元人民幣。
3、投資性公司的注冊資本不低于三千萬美元。
4、申請設(shè)立投資性公司的外國投資者符合上第1點中1-2款的規(guī)定條件的，該外國投資者須向?qū)徟鷻C關(guān)出具保證函，保證其所設(shè)立的投資性公司在中國境內(nèi)投資時注冊資本的繳付和屬于該外國投資者或關(guān)聯(lián)公司的技術(shù)轉(zhuǎn)讓。
5、其它需要注意的設(shè)立條件為：
a)外國投資者須以可自由兌換的貨幣或其在中國境內(nèi)獲得的人民幣利潤或因轉(zhuǎn)股、清算等活動獲得的人民幣合法收益作為其向投資性公司注冊資本的出資。中國投資者可以人民幣出資。外國投資者以其人民幣合法收益作為其向投資性公司注冊資本出資的，應(yīng)當(dāng)提交相關(guān)證明文件及完稅憑證。出資應(yīng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起兩年內(nèi)全部繳清。
b)、 投資性公司的注冊資本中至少應(yīng)有三千萬美元作為向其投資 新設(shè)立的外商投資企業(yè)的出資，或作為向其母公司或關(guān)聯(lián)公司已投資設(shè)立外商投資企業(yè)（已依法辦理完畢股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)）未繳付完畢的出資額的出資，或增資部分的出資，或用于購買中國境內(nèi)內(nèi)資公司股東的股權(quán)。
c)、 投資性公司的注冊資本不低于三千萬美元，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的四倍。投資性公司的注冊資本不低于一億美元，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的六倍。投資性公司因經(jīng)營需要，貸款額擬超過上述規(guī)定，應(yīng)當(dāng)報商務(wù)批準。

五、投資公司設(shè)立的程序

程序上分為兩部分：
第一、投資者應(yīng)將下列文件經(jīng)擬設(shè)立投資性公司所在地的省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市外經(jīng)貿(mào)部門初步審核同意；
第二、 商務(wù)部審查批準。
具體需要提交的文件有：
　�。ㄒ唬� 設(shè)立合資的投資性公司的項目建議書、投資各方簽署的可行性研究報告、合同、章程；設(shè)立獨資的投資性公司外國投資者簽署的項目建議書、外資企業(yè)申請表、可行性研究報告、章程；
　�。ǘ�） 投資各方的資信證明文件、注冊登記證明文件（復(fù)印件）和法定代表人證明文件（復(fù)印件）；
　�。ㄈ�） 外國投資者已投資企業(yè)的批準證書（復(fù)印件）、營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）和中國注冊會計師出具的驗資報告（復(fù)印件）；
　�。ㄋ模� 依法審計的投資各方近三年的資產(chǎn)負債表；
　　（五） 依據(jù)本規(guī)定第五條應(yīng)提交的保證函；
　　（六） 商務(wù)部要求的其它文件；
　　上述文件除已注明為復(fù)印件的，一律應(yīng)為正式文件。非法定代表人簽署文件的，應(yīng)出具法定代表人的委托授權(quán)書。委托依法設(shè)立的中介機構(gòu)代為辦理申請手續(xù)的，應(yīng)出具由投資者法定代表人簽署的委托授權(quán)書。

六、投資公司的經(jīng)營范圍

首先可以將投資公司經(jīng)營的業(yè)務(wù)規(guī)定分為：1、投資公司成立后一般許可的經(jīng)營范圍；2、投資公司營業(yè)后，經(jīng)申請后擴大的經(jīng)營范圍； 3、投資公司禁止的經(jīng)營范圍。

（一）、投資性公司許可的經(jīng)營范圍

1、 在國家允許外商投資的領(lǐng)域依法進行投資。
2、 受其所投資企業(yè)的書面委托（經(jīng)董事會一致通過），向其所投資企業(yè) 提供下列服務(wù)：
　　1）、 協(xié)助或代理其所投資的企業(yè)從國內(nèi)外采購該企業(yè)自用的機器設(shè)備、辦公設(shè)備和生產(chǎn)所需的原材料、元器件、零部件和在國內(nèi)外銷售其所投資企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，并提供售后服務(wù)；
　　2）、 在外匯管理部門的同意和監(jiān)督下，在其所投資企業(yè)之間平衡外匯；
　　3）、 為其所投資企業(yè)提供產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售和市場開發(fā)過程中的技術(shù)支持、員工培訓(xùn)、企業(yè)內(nèi)部人事管理等服務(wù)；
　　4）、 協(xié)助其所投資企業(yè)尋求貸款及提供擔(dān)保。
3、在中國境內(nèi)設(shè)立科研開發(fā)中心或部門，從事新產(chǎn)品及高新技術(shù)的研究開發(fā)，轉(zhuǎn)讓其研究開發(fā)成果，并提供相應(yīng)的技術(shù)服務(wù)。
4、 為其投資者提供咨詢服務(wù)，為其關(guān)聯(lián)公司提供與其投資有關(guān)的市場信息、投資政策等咨詢服務(wù)。
5、 經(jīng)中國人民銀行批準，投資性公司可向其所投資設(shè)立的企業(yè)提供財務(wù)支持。
6、投資性公司可以作為發(fā)起人發(fā)起設(shè)立外商投資股份有限公司或持有外商投資股份有限公司未上市流通的法人股。投資性公司也可以根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定持有境內(nèi)其它股份有限公司未上市流通的法人股。投資性公司應(yīng)視為股份有限公司境外發(fā)起人或股東 。

�。ǘ�）、投資公司營業(yè)后，經(jīng)申請后擴大的經(jīng)營范圍

投資性公司設(shè)立后，依法經(jīng)營，無違法紀錄，注冊資本按照章程的規(guī)定按期繳付，投資者實際繳付的注冊資本額不低于三千萬美元且已用于其所投資企業(yè)的投資的，投資性公司經(jīng)所在地的省、自治區(qū)、直轄市或計劃單列市外經(jīng)貿(mào)部門審核同意，向商務(wù)部提出申請（需報送的文件有： 投資性公司法定代表人簽署的申請書正本；投資性公司董事會決議正本；修改后的投資性公司章程正本；投資性公司的批準證書的復(fù)印件、營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件和中國注冊會計師出具的驗資報告正本；中國注冊會計師出具的所投資企業(yè)的驗資報告正本），獲批準的，還可依其在中國從事經(jīng)營活動的實際需要，經(jīng)營下列業(yè)務(wù)：
1、 受所投資企業(yè)的書面委托（經(jīng)董事會一致通過），開展下列業(yè)務(wù)a、在國內(nèi)外市場以經(jīng)銷的方式銷售其所投資企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品；b、為其所投資企業(yè)提供運輸、倉儲等綜合服務(wù)。
2、 以代理、經(jīng)銷或設(shè)立出口采購機構(gòu)的方式出口不涉及出口配額、許可證管理的國內(nèi)商品；
3、 購買所投資企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品進行系統(tǒng)集成后在國內(nèi)外銷售，如所投資企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品不能完全滿足系統(tǒng)集成需要，允許其在國內(nèi)外采購系統(tǒng)集成配套產(chǎn)品，但所購買的系統(tǒng)集成配套產(chǎn)品的價值不應(yīng)超過系統(tǒng)集成所需全部產(chǎn)品價值的50%；
4、 為其所投資企業(yè)的產(chǎn)品的國內(nèi)經(jīng)銷商、代理商以及與投資性公司、其母公司簽有技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的國內(nèi)公司、企業(yè)提供相關(guān)的技術(shù)培訓(xùn)；
5、 在其所投資企業(yè)投產(chǎn)前或其所投資企業(yè)新產(chǎn)品投產(chǎn)前，為進行產(chǎn)品市場開發(fā)，允許投資性公司從其母公司進口少量與所投資企業(yè)生產(chǎn)產(chǎn)品相同或相似的非進口配額管理的產(chǎn)品在國內(nèi)試銷；
6、 為其所投資企業(yè)提供機器和辦公設(shè)備的經(jīng)營性租賃服務(wù)；
7、 為其母公司生產(chǎn)的產(chǎn)品提供售后服務(wù)；
8、 依照國家有關(guān)規(guī)定，參與有對外承包工程經(jīng)營權(quán)的中國企業(yè)的境外工程承包。

　　需要注意的是：投資性公司進口系統(tǒng)集成配套產(chǎn)品或者進口試銷產(chǎn)品應(yīng)按有關(guān)規(guī)定辦理手續(xù)，并應(yīng)使用投資性公司注冊資本中的現(xiàn)匯出資、外匯利潤或境外外匯借款資金。上述進口金額每年累計不超過公司注冊資本中現(xiàn)匯出資的35%。當(dāng)年進口金額未超過公司注冊資本中現(xiàn)匯出資的35%的剩余部分，不得轉(zhuǎn)入下年度使用。
　　
（三）、投資公司禁止的經(jīng)營范圍
　
投資性公司不得直接從事生產(chǎn)活動 ，并禁止在國家不允許外商投資的領(lǐng)域進行投資 。屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項目：1、危害國家安全或者損害社會公共利益的；2、對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；3、占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的；4、危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；5、運用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形。
當(dāng)然，屬于下列情形之一的，也已列為限制類外商投資項目：1、技術(shù)水平落后的；2、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；3、從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的；4、屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它情形


七、投資公司的機構(gòu)與解散

（一）、投資公司的機構(gòu)
按《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》第2條的規(guī)定，投資公司是有限責(zé)任公司，而非股份有限公司 。投資公司作為有限責(zé)任公司，其機構(gòu)與一般的有限責(zé)任公司相同，也即有股東會、董事會與監(jiān)事會。
由于按《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》第2條的規(guī)定可以有獨資的形式，所以就有了一人控股的一人有限責(zé)任公司。但是按公司法第20條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設(shè)立。國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門可以單獨投資設(shè)立國有獨資的有限責(zé)任公司”。也就是說，公司法并沒有涉及國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門以外的外商可以單獨投資設(shè)立獨資的有限責(zé)任公司。但是按照2000年修正的外資企業(yè)法的第2條與第8條的規(guī)定及其它的相關(guān)規(guī)定，外商也可以單獨投資設(shè)立獨資有限責(zé)任公司 。但問題是投資公司不能像外商獨資的有限責(zé)任公司那樣從事生產(chǎn)性行業(yè)，外資企業(yè)法的第2條與第8條等規(guī)定對其不適用。只有專門的《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》加以規(guī)范。如何在適用時平衡法規(guī)之間的沖突呢？所以我們需回到了“立法特權(quán)”的總則 。首先，即法律運用者有義務(wù)先檢查使用的法規(guī)是否已被立法者具體化了，也就是說要尋找出哪些具體化的法規(guī)法條，如果立法者已有具體特定的法規(guī)時，那么問題就簡單了。倘若兩個法規(guī)具有相應(yīng)的規(guī)定，那么具體的先于抽象與普遍的規(guī)則，比如外資企業(yè)法與公司法一起適用時，外資企業(yè)法是特別法，公司法是一般法，兩者發(fā)生沖突應(yīng)適用外資企業(yè)法。除非是一個絕對的法則（比如“人的尊嚴不可侵犯，對人的尊嚴的尊重與保護是所有國家權(quán)利機關(guān)的義務(wù)”之類的法則）排除了所有的普遍與具體的法則 。這樣似乎《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》可以優(yōu)于《公司法》適用。但問題是：《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》是由國務(wù)院所屬的機構(gòu)（商務(wù)部）的行政法規(guī)（外資企業(yè)法是人大頒布的），《公司法》是根據(jù)憲法由人大頒布的。那么具體的先于抽象與普遍的規(guī)則還能不能適用，如能適用，那么是否有行政規(guī)范修正人大立法規(guī)范的問題？是否有國務(wù)院所屬的機構(gòu)行政權(quán)修正人大立法權(quán)的問題？中國以后是否有憲法法院式的機構(gòu) 來撤銷相關(guān)的行政法規(guī)（抽象行政行為）。但如參照外商獨資企業(yè)法的規(guī)定，似乎《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》并不違反立法者的原意。那么可以認為，按照上述已論述的外資企業(yè)法是特別法，公司法是一般法，兩者發(fā)生沖突應(yīng)適用外資企業(yè)法的規(guī)則（按照2000年修正的外資企業(yè)法的第2條與第8條的規(guī)定及其它的相關(guān)規(guī)定，外商也可以單獨投資設(shè)立獨資有限責(zé)任公司）。而《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》第2條是按照外資企業(yè)法的第2條與第8條的規(guī)定及其它的相關(guān)規(guī)定制定的，因而行政規(guī)范修正人大立法規(guī)范的問題并不存在。所以，如果探究立法者的原意的話，立法者不但容許獨資的生產(chǎn)性責(zé)任有限公司，也容許非生產(chǎn)性的投資性公司設(shè)立獨資有限責(zé)任公司 。這樣，按照一般的具體的法規(guī)優(yōu)先的原則，外商就可以建立有別于公司法第20條的公司，也即可以建立一個獨資的有限責(zé)任公司，實際上可以稱為一人有限（混合）控股責(zé)任公司。但在中國稱為投資公司。
投資式的一人有限（混合）控股責(zé)任公司的機構(gòu)與其它的有限責(zé)任公司形式有些區(qū)別。他的股東會只有一個股東，股東會決議也由此股東簽署。他同時也是董事。由于一人公司之“所有”與“經(jīng)營”多數(shù)是不分離的，復(fù)數(shù)股東之間的相互制約機制無法發(fā)生作用，投入公司的財產(chǎn)是否與股東分離難以考察，且一人公司通常都是股東直接經(jīng)營公司，而股東同時又享有有限責(zé)任特權(quán)，這違背了一般公司股東享有有限責(zé)任所必須遵守的分離原則（“無支配即無責(zé)任”） 。而且公司的唯一股東因可以直接控制公司，則不免任意以不當(dāng)方法或不當(dāng)目的將公司財產(chǎn)轉(zhuǎn)移于自己或他人，公司的獨立人格令人懷疑，這種公司形態(tài)為股東濫用公司人格，損害債權(quán)人的利益提供了機會。這方面中國的立法與司法實踐將會對此采取監(jiān)督措施。其中歐盟在公司法第12號指令、德國的有限責(zé)任公司法第19條（基本出資的繳納）第4款規(guī)定、德國的有限責(zé)任公司法第35條（董事代表）第4款及德國有限責(zé)任公司法第48條第3款的規(guī)定以及德國有“直索”理倫（Durchgriff）和美國的揭開法人面紗(Piercing the Corporate Veil)的理論與實踐均對中國有借鑒價值。

二、投資公司的解散
投資公司是以有限責(zé)任公司的形式組成的，所以公司的解散（dissolution）也即公司法人資格的消失，按公司法的規(guī)定辦。由于此投資公司在中國設(shè)立，所以適用中國的公司法。投資公司只有經(jīng)過清算這一法律程序，才能解散。投資公司在清算的過程中，不能視為解散。
按中國公司法規(guī)定， 首先，公司存續(xù)期滿可以解散。投資公司存續(xù)期按《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》第17條 規(guī)定，按投資性公司擬設(shè)立的項目性質(zhì)，并按照國家有關(guān)外商投資企業(yè)經(jīng)營期限的規(guī)定核定投資性公司的期限。
其次，公司據(jù)以設(shè)立的宗旨業(yè)已完成或根本無法實現(xiàn)其宗旨或因其它原因，按公司法第38條11點股東會可以就公司解散、合并 作出決議�；蛘哂啥�事會提出解散公司，股東會決定此事。在公司法上一般稱為公司自愿解散（voluntary dissolution）。
再次，按公司法第189條規(guī)定：公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù) ，被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，對公司進行破產(chǎn)清算。投資公司 因破產(chǎn)而必須解散公司。但因破產(chǎn)而解散公司適用中國的破產(chǎn)法（當(dāng)然中國的破產(chǎn)法宣告的效力一般不及于債務(wù)人在國外的財產(chǎn)），其程序應(yīng)受相應(yīng)法院管轄。最高人民法院的民事訴訟法若干意見第253條擴大了中國的破產(chǎn)法的適用范圍。法院適用破產(chǎn)案件時，除了使用民事訴訟法第十九章外，也可參照破產(chǎn)法。將要頒布的破產(chǎn)法會作出統(tǒng)一的規(guī)定。
第四，按公司法第192條規(guī)定，公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。并由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算。
以上的第三與第四點屬于公司的強制解散（compulsory dissolution）。

八、結(jié)語


2003年7月10日后生效的《關(guān)于外商投資舉辦投資公司的規(guī)定》與以前相比，投資領(lǐng)域和出資方式等有所放寬：
1、 比如明確提出外商投資性公司可以作為發(fā)起人設(shè)立外商投資股份有限公司或持有外商投資股份公司未上市流通的法人股外，還新增了投資性公司也可以根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定持有境內(nèi)其它股份有限公司未上市流通法人股。這是以前所沒有的。
2、 再如，在經(jīng)營范圍方面，新規(guī)定增加了投資性公司可以為其投資的企業(yè)或投資者提供企業(yè)內(nèi)部人事管理、為其關(guān)聯(lián)公司提供與其投資有關(guān)的市場信息、投資政策等咨詢服務(wù)。而對于那些設(shè)立后注冊資本按期繳付并達到3000萬美元以上，且用于其所投資企業(yè)投資的投資性公司，還可申請增加參與有關(guān)對外承包工程經(jīng)營權(quán)的中國企業(yè)的境外工程承包等經(jīng)營項目。
3、 在出資方面，新規(guī)定允許投資者可以用自由兌換的外匯、在中國境內(nèi)獲得的人民幣利潤、因轉(zhuǎn)股或清算等活動獲得的人民幣合法收益作為其出資。　　

但是，投資性公司注冊資本不低于3000萬美元并需于營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起兩年內(nèi)全部繳清的標準并沒有降低；在投資各方近三年的資產(chǎn)負債表前加上了依法審計的規(guī)定，顯然對跨國公司來說，要求比原來更嚴格了。不足的是獨資建立一人投資公司的監(jiān)管必須加強，對破產(chǎn)問題必須要完善相應(yīng)的法規(guī)。


注：原文在2004年第2期《澳門研究》上發(fā)表過。網(wǎng)站因格式問題將此文的腳注略去。此作者為德國弗萊堡大學(xué)法學(xué)博士，現(xiàn)在澳門大學(xué)法學(xué)院任教，有博導(dǎo)資格，email:jhfanumac.mo


參考文獻
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