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二十世紀(jì)中國法律史學(xué)論綱

二十世紀(jì)中國法律史學(xué)論綱   一、傳統(tǒng)法律史學(xué)向現(xiàn)代法律史學(xué)的轉(zhuǎn)變

  中國傳統(tǒng)法律史學(xué)具有悠久的歷史。先秦古籍《尚書》中已有法律史方面的專門敘述和評(píng)論!稘h書。刑法志》已是關(guān)于法律史的專門論著。自《漢書。刑法志》起,歷代紀(jì)傳體史書中多有刑法志方面的專門內(nèi)容!锻ǖ洹泛汀段墨I(xiàn)通考》等典制體史書中也有法律史方面的專門記述。特別是明清時(shí)期的律學(xué)家對(duì)歷代法律的考證解釋和比較研究,已使傳統(tǒng)法律史學(xué)初步改變了作為傳統(tǒng)史學(xué)附庸的地位,向現(xiàn)代法律史學(xué)的轉(zhuǎn)變邁進(jìn)了一步。在傳統(tǒng)法律史學(xué)向現(xiàn)代法律史學(xué)轉(zhuǎn)變的過程中,清末著名的法學(xué)家沈家本起了承前啟后的重要作用。沈家本一生撰寫了大量法學(xué)方面的論著,其中主要是中國法律史方面的論著。他是系統(tǒng)研究中國歷代法律的第一人。他所著的《歷代刑法考》是整理中國法律史資料方面的帶有總結(jié)性的菱,至今仍是研究中國法律史的基本參考書。沈家本不僅采用中國傳統(tǒng)史學(xué)家和律學(xué)家研究法律史的觀念和方法,而且吸收了西方近代法學(xué)的某些觀念和研究方法。他曾應(yīng)用西方近代權(quán)力分立的法學(xué)理論,把西方司法獨(dú)立的制度與中國歷史上行政與司法不分的制度進(jìn)行比較研究。也曾應(yīng)用西方近代部門法分立的理論,對(duì)中國歷史上諸法合體的問題作過分析評(píng)論。還應(yīng)用西方罪行法定的理論、陪審制的理論,與中國古代的某些制度作過比較分析。由于沈家本突破了中國傳統(tǒng)法律史學(xué)的觀念和方法,較早地采用了西方近代法學(xué)的理論和中西法制比較研究的方法,這使他研究中國法律史的眼界比他的前輩法學(xué)家(如薛允升)更為開闊,也使他在很多問題的認(rèn)識(shí)上比前人更有見地。所以,沈家本既是中國傳統(tǒng)法律史學(xué)的總結(jié)性人物,又是中國現(xiàn)代法律史學(xué)的奠基性人物。正是在沈家本等法學(xué)家的努力下,中國法律史學(xué)實(shí)現(xiàn)了從從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代的歷史性轉(zhuǎn)烴。這一轉(zhuǎn)變的顯著標(biāo)志是,在清末的京師大學(xué)堂、京師法政學(xué)堂等高等學(xué)校里開設(shè)了中國法律史方面的專門課程(2)。中國法律史課程的設(shè)置,表明中國法律史學(xué)已發(fā)展成為一門獨(dú)立的學(xué)科。但這門學(xué)科設(shè)立初期,其內(nèi)容主要局限于刑法史方面,論述方法也較單調(diào),還沒有形成為一門真正現(xiàn)代性的具有獨(dú)立品格的學(xué)科。中國法律史學(xué)現(xiàn)代品格的形成,是到三十年代才逐步實(shí)現(xiàn)的。

  二、現(xiàn)代法律史學(xué)奠基工作的完成

  沈家本在清朝末年對(duì)中國法律史的研究,只完成了現(xiàn)代法律史學(xué)奠基工程的初步工作。后來,經(jīng)過程樹德、楊鴻烈、陳顧遠(yuǎn)等學(xué)者的努力,至本世紀(jì)三十年代末,才基本上完成了現(xiàn)代法律史學(xué)的奠基工作。

  程樹德是中國現(xiàn)代法律史學(xué)奠基時(shí)期的代表人物之一。他著的《九朝律考》與沈家本著的《歷代刑法考》一樣,均被法律史學(xué)界公認(rèn)為是整理研究中國古代法律史料方面的經(jīng)典著作。他曾立志發(fā)展傳統(tǒng)律學(xué),寫出前人所無,后人所不可無的著作來!毒懦煽肌芬粫膶懽鞒晒Γ粌H為中國現(xiàn)代法律史學(xué)的奠基工程提供了一塊堅(jiān)固的基程石,而且顯示了中國傳統(tǒng)律學(xué)的不可靡滅的生命力。程樹德于1928年撰寫出版的《中國法制史》,也為編寫中國法制通史方面的著作提供了參考的依據(jù)。該書系按專題構(gòu)建法律史著作體系,內(nèi)容主要限于刑律方面,影響不如《九朝律考》大。

  在沈家本和程樹德之后,楊鴻烈和陳顧遠(yuǎn)為中國現(xiàn)代法律史學(xué)奠基工作的完成做出了杰出的貢獻(xiàn)。楊氏在30年代里連續(xù)出版了三部中國現(xiàn)代法律史學(xué)方面的扛鼎之作:《中國法律發(fā)達(dá)史》、《中國法律思想史》和《中國法律在東亞諸國之影響》。這三部著作經(jīng)受了半個(gè)多世紀(jì)的時(shí)間檢驗(yàn),近年來又相繼再版印行,并得到國內(nèi)外有識(shí)之士的好評(píng)(3),顯示了較強(qiáng)的學(xué)術(shù)生命力,已成為中國法律史學(xué)發(fā)展史上占有一定學(xué)術(shù)地位的值得專門重視的著作。特別是《中國法律思想史》一書,是中國法學(xué)史上第一部系統(tǒng)的中國法律思想史著作。此書出版之前,中國法律思想史方面,只有很少的斷代史著作和論文。如邱漢平著的《先秦法律思想》,吳經(jīng)熊寫的《唐以前法律思想的發(fā)展》等。楊氏通過這部書第一次建立了中國法律思想史學(xué)科的體系,系統(tǒng)地論述了殷國至民國初期中國法律思想史發(fā)展的基本過程。他按中國法律思想演變的特點(diǎn),并結(jié)合各個(gè)時(shí)代學(xué)派的變化情況,將中國法律思想史分為四個(gè)時(shí)期:殷國萌芽時(shí)代、儒墨道法諸家對(duì)立時(shí)代、儒家獨(dú)霸時(shí)代、歐美法系侵入時(shí)代。這種分期法, 今仍受到中國法律史學(xué)者的尊重,并對(duì)當(dāng)代中國法律思想史教材體系的安排產(chǎn)生了影響。楊鴻烈在此書中分門別類地論述了中國法律思想史上的一系列重要,問題如法的本質(zhì)、法的作用、法與道德的關(guān)系、法與陰陽五行說、法律公布、兵刑一體、自刑廢復(fù)、族誅連坐、復(fù)仇、刑訊、婚姻、繼承等等。這些問題的選擇和論述,至今仍值得法律史學(xué)界的重視。楊氏所著《中國法律思想史》,實(shí)為中國法律思想史學(xué)科的奠基之作。

  楊氏對(duì)《中國法律在東亞諸國之影響》一書的價(jià)值自視甚重,他把該書作為自己認(rèn)識(shí)中華法系歷史使命的重要著作看待。該書對(duì)中國傳統(tǒng)法律在朝鮮、日本、越南等東亞國家的影響作了詳細(xì)的考察研究,是研究中華法系的經(jīng)典著作。近年來研究中華法系影響的文章和著作,受此書之益甚多。楊氏對(duì)此書的寄托也很重,他“希望我東亞法家均能回顧數(shù)千年來我祖宗心血造詣之寶貴財(cái)產(chǎn),不惟不至紛失,且更進(jìn)一步力采歐美之所長,斟酌損益,以創(chuàng)造嶄新宏偉之‘東亞法系’”。

  楊氏的三部法律史著作,都顯示了作者具有開闊的世界的法學(xué)眼光!吨袊砂l(fā)達(dá)史》的第一章開頭就寫“中國法律之特點(diǎn)與其在世界文化的位置”。他認(rèn)為中國法律綿延四千年不曾中斷,在世界五大法系中能獨(dú)立自成一個(gè)系統(tǒng)。中國法律是世界上過去數(shù)千年人類的一大部分極貴重的心力造詣的結(jié)晶,在全人類文化里實(shí)有相當(dāng)?shù)臍v史位置。不只是中國人應(yīng)該知道,就是想一般了解世界文化全體真象的人也應(yīng)該加以精細(xì)研究。并列舉當(dāng)時(shí)英、法、德、日等國學(xué)者關(guān)于中國法律史的著于作為證加以說明。他認(rèn)為外國學(xué)者的著作不足以反映中國法系的全體,他“這部書就為彌補(bǔ)這種缺憾而作”。他聲明此書“是有意表出中國民族產(chǎn)生的法律經(jīng)過和中國歷代法律思想家的學(xué)說影響司法的情況”。他還指出此書的大部分篇幅是指明中國法律根據(jù)的原理顯與其他法系不同。在《中國法律思想史》一書中,他再次強(qiáng)調(diào)“要想徹底了解世界五大法系之一的中國法系的內(nèi)容,最先的急務(wù)即在要懂得貫通整個(gè)中國法系的根本思想”!吨袊稍跂|亞諸國之影響》一書的第一部分,也是專門論述中國法系在世界法系中的位置。三十年代的法律史學(xué)者處于中國與世界交流的一個(gè)非常開放的時(shí)期,很多人研究法律史,問題都具有開闊的胸懷和世界性的眼光,楊鴻烈懂?dāng)?shù)種外文,曾留學(xué)日本,在這方面的見識(shí)比一般中國法律史學(xué)者要杰出一些。

  楊氏的中國法律史著作,廣泛吸收利用了當(dāng)時(shí)中外學(xué)者的最新研究成果。其著作所引外文資料涉及英、美、法、德、日、俄等國學(xué)者的研究成果,引證之豐富為今天的中國法律史學(xué)者所難及。楊鴻烈曾入清華國學(xué)院師從梁啟超等名家深造,國學(xué)功底頗為深厚。但他并不局限于只引述古人的史料,而是大量吸收中國近代著名學(xué)者的研究成果。其著作涉及的近代著名學(xué)者有沈家本、梁啟超、王國維、章太貴、江庸、董康、王寵惠、王世杰、丘漢平、吳經(jīng)熊等人。他對(duì)沈家本的法學(xué)論著和法律改革實(shí)踐的高以評(píng)價(jià),對(duì)近年來沈家本的研究有很大的影響。他在《中國法律發(fā)達(dá)史》一書中評(píng)價(jià)說:“有清一代最偉大的法律專家不能不推沈家本了!他是集中國法系大成的一人,且深懂大陸英美法系,能取人之長,補(bǔ)我之短”。又說:“沈氏是深了解中國法系且明白歐美日本法律的一個(gè)近代大法家,中國法系全在聳手里承前啟后,并且又是媒介東方西方幾大法系成為眷屬的一個(gè)冰人”。他在《中國法律思想史》一書中,在引述沈家本的《刪除律制內(nèi)重法折》后,評(píng)價(jià)說:“這文將中國法律最落后不含時(shí)宜的部分真能剴切披陳,可算是對(duì)中國法系加以改造的一篇大宣言!”在引述沈氏《虛擬死罪改為流徒折》后,評(píng)價(jià)說:“這是進(jìn)一步要使中國舊律例的規(guī)定‘世界化’、‘一般化’”。

  楊氏不僅重視當(dāng)代學(xué)者的研究成果,而且重視當(dāng)代法律史的研究。在《中國法律發(fā)達(dá)史》一

  書中,當(dāng)代(民國)法制史的內(nèi)容占全書內(nèi)容的六分之一之多,其內(nèi)容比唐朝、清朝的者多。楊鴻烈對(duì)民國建立之后(1919-1929)的刑、民、商等法律進(jìn)行了綜合性的考察,提出了

  自己的看法。他認(rèn)為:民國的刑民法典雖能迎合新的科學(xué)的法學(xué)思想,但沿襲舊的宗法思想的成分很多。如以歐洲十九世紀(jì)資本主義新產(chǎn)生的法律條文在今日也不能完全適用,所以現(xiàn)在的立法家不能不環(huán)顧社會(huì)的情形,用深遠(yuǎn)敏銳的眼光來接濟(jì)這個(gè)在過渡期間變化極劇烈的中國司法界的需要。在《中國法律思想史》一書中,他也注重對(duì)當(dāng)代法律思想的研究。他在研究了清末的法律思想和法律變革之后,又研究了民國初期的法律思想和法律實(shí)踐。他認(rèn)為,清末民初的“中國法學(xué)者已能將歐美的法律思想咀嚼消化,所以才能夠拿來和本國固有的法律思想冶為一爐”。楊氏對(duì)當(dāng)代法律史的研究,為中國法律史學(xué)貫通古今,影響現(xiàn)實(shí)注入

  了超越一般認(rèn)識(shí)價(jià)值或借鑒價(jià)值的生命力。在研究方法上楊氏也作了多方面的探索。在《中國法律發(fā)達(dá)史》一書中,他總結(jié)了外部研究

  與內(nèi)部研究相結(jié)合的方法,利用前者敘述法律的沿革,法律與國家的關(guān)系等問題。利用后者說明各種法律的性質(zhì)及進(jìn)化等問題。又總結(jié)了縱的研究和橫的研究相結(jié)合的方法,利用前者側(cè)重法律運(yùn)用的研究(動(dòng)的研究),后者側(cè)重法典內(nèi)容的研究(靜的研究)。還總結(jié)了歷史的方法和比較的方法,利用前者考察法律的沿革,后者比較法律的異同。他認(rèn)為此書的寫作綜合了外國學(xué)者提出的幾種方法,特別是參考了龐德在《 解釋》一書中所列舉的要點(diǎn),但寫作中并不拘泥于何種方法和何派的解釋。在《中國法律思想史》一書中,楊鴻烈也總結(jié)了三種研究方法。一為篤信謹(jǐn)守的研究法,即將歷代法律及著作的原理和規(guī)則加以考核注釋的方法。他認(rèn)為這種方法的長處是精密踏實(shí),缺點(diǎn)是過于拘謹(jǐn)。二為窮源競(jìng)題委的研究法,即問題研究與時(shí)代研究相結(jié)合的方法。問題研究法是將研究的事項(xiàng)劃出范圍,定為“大赦”、“肉刑”、“復(fù)仇”等題目,每個(gè)題目都作上下古今的研究,弄清楚某時(shí)代基本問題的變化情形,某學(xué)者對(duì)本問題持的態(tài)度等等。他認(rèn)為,這種方法的長處是對(duì)各種重要問題能有系統(tǒng)的認(rèn)識(shí),有利于加以正確的評(píng)判。缺點(diǎn)是時(shí)代常有隔斷,多有不銜接之處,難于看出思想變化的經(jīng)過情形,也不易明了各個(gè)問題的相互關(guān)系。時(shí)代研究法,是將中國法律思想從古到今的歷史劃分為幾個(gè)時(shí)代分別加以研究。他認(rèn)為,這種方法的長處 是有利于弄清楚法律思想的發(fā)展變化經(jīng)過,缺點(diǎn)是同一時(shí)代里資料可能太多,難于詳細(xì)敘述各種問題。三為哲理的研究法,即將中國歷代學(xué)者關(guān)于法律思想的論述,按其特點(diǎn)分為許多派別加以研究。他認(rèn)為,這種方法的長處是有利于說明每一學(xué)派的思想淵源、發(fā)展變化以及大派里所含支派的分合情況,缺點(diǎn)是時(shí)代隔斷,影響縱的連貫性。楊鴻烈總的認(rèn)為,以上三種方法互有長短,所以他在書中不是偏用一種方法,而是酌情互用的。

  陳顧遠(yuǎn)撰寫的《中國法制史》,于1934年由商務(wù)印書館出版。該書以制度為綱,構(gòu)建中國法制史學(xué)的體系。全書分為總論、政治制度、獄訟制度和經(jīng)濟(jì)制度四編!翱傉摗本幷撌隽酥袊ㄖ剖穼W(xué)科的一系列基本問題,顯示了作者卓越的才華和識(shí)見。關(guān)于中國法制史學(xué)科的范圍問題,陳顧遠(yuǎn)不取只限于刑法制度和訴訟制度的狹義的中國法制史之說,而取廣義的中國法制史之說。他認(rèn)為,“中國法制史之范圍,不僅限于法律一端,舉凡典章文物刑政教化,不為其對(duì)象”。陳顧遠(yuǎn)在大學(xué)時(shí)代曾受教于著名法律史學(xué)家程樹德。他晚年回憶說:“程樹德先生教我們的中國法制史系采狹義的。程先生是這門課程的權(quán)威,著有《九朝律考》,是空前絕后的一部寫作”(4)。陳顧遠(yuǎn)非常尊重程樹德的學(xué)術(shù)成就,但他編寫中國法制史著作時(shí),能不局限于尊師的見解,而采廣義的法制史之說,為中國法制史學(xué)科體系的發(fā)展做出了新的貢獻(xiàn)。

  關(guān)于中國法律的起源問題,陳顧遠(yuǎn)批評(píng)了輕信古書記載的態(tài)度。他認(rèn)為:“今天治中國法制史學(xué)者,往往不辨古籍之時(shí)代真?zhèn),不問史事之根?jù)虛實(shí),摭取雜言,信為正史,自不免為古人所欺!”他還同了探索中國法律起源問題應(yīng)當(dāng)遵守的三項(xiàng)原則:一是“推測(cè)之辭不可為信”;二是“設(shè)法之辭不可為據(jù)”;三是“傳說之辭不可為確”。

  關(guān)于中國法律演變的問題,陳顧遠(yuǎn)也提出了三項(xiàng)應(yīng)當(dāng)遵守的原則,一是“不應(yīng)妄依朝代興亡而求中國法制之變遷”。他認(rèn)為:“歷代法制彼虎相應(yīng)之點(diǎn),密密相接,如環(huán)無端,實(shí)居其大部分”,如果一律依朝代橫斷為書,則難于會(huì)通古今,認(rèn)識(shí)法制演變的連續(xù)性。二是“不應(yīng)專依或種標(biāo)準(zhǔn)而言中國法制之變遷”。他認(rèn)為,在中國史的分期還沒有統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)標(biāo)準(zhǔn)之前,如果要說明中國法制變遷的階段,只有暫時(shí)從法制本身的性質(zhì)去考察,即“從中國法制之變遷中,求中國法制史之階段”。三是“不應(yīng)偶依個(gè)人主觀而述中國法制之變遷”。他批評(píng)了當(dāng)時(shí)有關(guān)中國法制史分期的若干主觀性的見解,提出了自己認(rèn)識(shí)中國法制演變的主張。他認(rèn)為,就整個(gè)的中國法制史而言,其變化主要有三種:即“變法”之變:“法統(tǒng)”之變:“律師學(xué)”之變。這三種變化是各種法制變化的根本。其中,變法之變是最大的變動(dòng)。變法無論成功還是失敗,在中國法制史上都有重要的意義!俺晒,則開展百千年法制之局面,不成功,亦有其彪炳之事業(yè),為后世所深思者在”。他認(rèn)為中國法制史上最大的變法是秦商鞅變法和清末變法,其次是漢代王莽變法和宋代王安石變法。法統(tǒng)之變是較小的變動(dòng)。他論述了從法經(jīng)到秦漢律一直到明清律的變化情況,就以律為代表的中國古代法律系統(tǒng)的演變提出了具體的看法。關(guān)于律學(xué)之變,陳氏認(rèn)為,了解律學(xué)的盛衰,有助于推知法律的興替;了解律家的派別,有助于認(rèn)識(shí)法律的精神。他在系統(tǒng)地考察了律學(xué)演變的軌跡之后,精辟地總結(jié)說:“故自法學(xué)之衰,繼以律學(xué),律學(xué)之微,淪入刑幕,此實(shí)數(shù)千年來之最大變跡也。雖然,刑幕之為人鄙視,律學(xué)之終歸不振,則又與法學(xué)之自秦以后,不再興盛,有其絕大關(guān)系。法學(xué)何以一敗至此?當(dāng)然不外受儒家思想打擊甚深所致。因之,后世之法,雖具有所謂法家思想之形骸,而其精神在大體上則皆儒家思想化矣。此種結(jié)果之人價(jià)值估定,正自難說。然儒家思想影響于中國之法制,使其卓然成一法系,則為事實(shí)”。陳顧遠(yuǎn)關(guān)于變法之變,法統(tǒng)之變和律學(xué)之變的精辟論述,至今的值得法律史學(xué)者格外重視。

  關(guān)于中國傳統(tǒng)法律的特征和精神問題,陳氏從世界各大法系比較的角度作了分析。他認(rèn)為“一法系之所以成立,必有其一幟獨(dú)樹之特質(zhì),與卓爾不群之精神,雖被此或有相類之點(diǎn),但彼此絕無盡同之事”;诖朔N看法,他從“中國法制與儒家思想”、“中國法制與家族制度”、“中國法制與階級(jí)問題”三方面論述了中國法系的“特殊精神”。陳我比較準(zhǔn)確地闡述了中國法系的哲學(xué)基礎(chǔ)、社會(huì)基礎(chǔ)和經(jīng)濟(jì)政治基礎(chǔ)方面的大問題,對(duì)中國法律史學(xué)專題研究的深化和理論研究的深化都有重要的意義。在《中國法制史》一書出版之后,陳氏又于1936年和37年連續(xù)發(fā)表了三篇論文:《儒家法學(xué)與中國固有法系之關(guān)系》、《家族制度與中國固有法系之關(guān)系》、《天道觀念與中國固有法系之關(guān)系》(5),進(jìn)一步闡發(fā)了對(duì)中國法系基本精神和特征的看法。他在晚年時(shí),還就儒家法學(xué)觀念、家庭制度問題發(fā)表了內(nèi)容深厚的帶有總結(jié)性的論文。半個(gè)多世紀(jì)的時(shí)間證明,陳顧遠(yuǎn)對(duì)中國法系基本精神和特征的認(rèn)識(shí),不僅在認(rèn)識(shí)的準(zhǔn)確性、深刻性方面的貢獻(xiàn)是杰出的,而且在影響的廣泛性、特久性方面也是超越于大多數(shù)中國法律史學(xué)者的。

  關(guān)于中國傳統(tǒng)法律形式方面的問題,陳顧遠(yuǎn)分別論述了律、令、典、敕、格、式、科、比、例的源流演變和相互關(guān)系,為中國法制史學(xué)科的發(fā)展解決了一些基礎(chǔ)性的問題。

  “總論”編在陳顧遠(yuǎn)的《中國法制史》一書中,占三分之一以上的篇幅,是該書的主要部分,是陳顧遠(yuǎn)對(duì)中國法制史學(xué)科貢獻(xiàn)最大的部分。

  “政治制度”編論述了中國法制史上的組織法、選試法方面的內(nèi)容!蔼z論制度”編論述了歷史上的司法制度、刑法制度方面的內(nèi)容!敖(jīng)濟(jì)制度”編論述了歷史上的土地制度、賦稅制度、商事制度和貨幣制度方面的內(nèi)容。楊鴻烈和陳顧遠(yuǎn)都受教于思想史學(xué)和法制史學(xué)方面的名家大師,都吸收了十九世紀(jì)和二十世紀(jì)初期法制史學(xué)的優(yōu)秀成果,都寫出了無愧于時(shí)代的中國法律史學(xué)著作。他們?cè)谌甏霭娴姆ㄖ剖穼W(xué)著作,不僅在內(nèi)容上、觀點(diǎn)上,而且在研究方法上都能表明中國法史學(xué)作為一門獨(dú)立的學(xué)科,已經(jīng)具有了初步獨(dú)立的品格?梢哉f,他們的中國法律史學(xué)著作標(biāo)志著中國現(xiàn)代法律史學(xué)奠基工作的完成。在他們之后,中國法律史學(xué)者無論是以時(shí)代為綱構(gòu)建著作體系,還是以制度為綱構(gòu)建著作體系,無論是從儒家法律觀的角度,還是從家族制度的角度,或是從傳統(tǒng)法律現(xiàn)代化的角度研究中國法制史,都不同程度地受到他們著作的啟發(fā)和影響。中華法系的整體研究水平,在他們手里,達(dá)到了一個(gè)不愧前人而光照后人的高峰。

  三、現(xiàn)代法律史學(xué)在三個(gè)方面的發(fā)展

  本世紀(jì)前四十年是現(xiàn)代法律史學(xué)的奠基時(shí)期,后六十年是現(xiàn)代法律史學(xué)的發(fā)展時(shí)期。從四十年代到九十年代,現(xiàn)代法律史學(xué)的發(fā)展情況,可以從以下三個(gè)方面來說明。

 。ㄒ唬┭芯款I(lǐng)域的擴(kuò)展

  法律通史的著述不僅在數(shù)量上有了大的發(fā)展,而且在內(nèi)容、體系、觀點(diǎn)等方面都有了大的變化。除了各種法律通史教科書外,八十年代以來,張晉藩一直倡導(dǎo)編寫《中國法制通史》多卷本(6)。經(jīng)過十多年的努力,現(xiàn)已出版兩卷。從已出版的清代法制卷來看,其內(nèi)容涉及清代的刑事、行政、經(jīng)濟(jì)、民事、外貿(mào)、民族、宗族、訴訟漢制等各個(gè)方面,體系龐大,觀點(diǎn)也有創(chuàng)新,為中國法制通史的研究,提供了重量級(jí)的產(chǎn)品!吨袊伤枷胪ㄊ贰范嗑肀疽嘤砂耸甏跗谟衫罟鉅N、張國華倡導(dǎo)組織,列入國家六五規(guī)劃。在張國華的主持下,于90年代初完成全部編寫工作,交山西人民出版社出版。該書 11卷 字。第一卷于1994年問世,其它各卷已完 成校樣,等待印刷出版。這兩種中國法律通史著作的編寫,集中了當(dāng)代比較優(yōu)秀的法律史學(xué)者,吸收了法律史學(xué)界研究累積的多種優(yōu)秀成果,在中國法律史學(xué)發(fā)展的道路上樹立了巨大的里程碑。

  斷代法律史的研究,除了數(shù)量眾多的論文之外,還出版了幾種獨(dú)立成書自成體系的著作。西周法制、秦代法制、隋唐法制領(lǐng)域都已有專書出版。由于各個(gè)朝代的法制涉及面很廣,問題很多,靠一人之力,很難寫出內(nèi)容全面而準(zhǔn)確的斷代法制只書來,所以,現(xiàn)有的幾種斷代法律史著作,還需要進(jìn)一步補(bǔ)充修訂,方有可能走向完善。

  部門法史的研究,肇于本世紀(jì)初。日本京都大學(xué)法學(xué)教授織田萬于1903年,主持了臺(tái)灣舊慣調(diào)查會(huì)交付的“清國行政法”的編纂工人。 衣?lián)洞笄鍟?huì)典》等史書編寫了中國法律史上第一部行政法史方面的專著《清國行政法訊論》。中國法律史學(xué)者從現(xiàn)代行政法的角度認(rèn)識(shí)中國行政法史,并編寫有關(guān)的著作,都直接地或間接地受到此書的影響。本世紀(jì)二十年代末,徐朝陽編寫出版了中國刑法史和中國訴訟法史方面的專著(7〔。他以現(xiàn)代刑法和訴訟法的理論為指導(dǎo)構(gòu)建著作體系,為現(xiàn)代刑法史和訴訟法史著作的編寫奠定了基礎(chǔ)。自八十年代以來,在現(xiàn)代部門法教學(xué)和研究發(fā)展的同時(shí),各種部門法史的研究也有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展,F(xiàn)已出版數(shù)種中國刑法史著作。法律史學(xué)者或從通史的角度,或從專題的角度,對(duì)中國刑法史進(jìn)行了較為廣泛也較為深入的研究。在刑事立法問題、罪刑關(guān)系問題、刑法原則問題和刑罰演變問題等方面,都取得了突出的進(jìn)展。中國民法史的著作也連續(xù)出版了數(shù)種。編寫民法史著作的學(xué)者,比較系統(tǒng)地將歷代成文法中有關(guān)民法的材料按照現(xiàn)代民法理論進(jìn)行了整理分析,但未能從理論上真正說清楚歷史上諸法合體、民刑難分的問題,也未能從習(xí)慣法和民俗法的角度去系統(tǒng)地全面地研究中國民法史。中國行政法史和中國經(jīng)濟(jì)法制史的著作也出版了數(shù)川,這兩種部門法史著作,還需要將歷史上的

二十世紀(jì)中國法律史學(xué)論綱政治制度、經(jīng)濟(jì)制度方面的材料加以更好的消化處理,并從法學(xué)角度埂 有力的理論分析,才有可能走向成熟。中國憲法史和中國訴訟法史的研究,正在進(jìn)一步走向深入。根據(jù)現(xiàn)代部門法分立的理論去編寫中國法律史著作,雖有使古代法制與現(xiàn)代法制緊密聯(lián)系比較研究的長處,但也有強(qiáng)行割裂古代法制整體的弊端,造成強(qiáng)解古人削足適履的非歷史后果。部門法史的研究,如何在既尊重古代法律體系和法律概念的同時(shí),又有創(chuàng)造性的轉(zhuǎn)化,不僅需要法律史學(xué)者在史料方面作更廣泛更深入的考察,而且需要他們?cè)诜▽W(xué)理論上提出更加合理、更加令人信服的主張來。

  專題法史的研究,涉及面很廣。關(guān)于法律學(xué)派的研究,已發(fā)表有研究儒家法思想、法家法思想方面的論著。關(guān)于法制于人物和法學(xué)家的研究,已發(fā)表有研究孔子、薛允升、沈家本、孫中山等人的論著。關(guān)于法律形式方面的研究,已發(fā)表有研究明大浩問題、清代律例關(guān)系問題方面的論著。關(guān)于專門制于度方面的研究,已發(fā)表有研究秦代刑罰制度、明清司法制度、古代婚姻制度和古代監(jiān)獄制度方面的論著。關(guān)于專門法領(lǐng)域的研究,已發(fā)表有研究清代宗族法、清代民族法和各少數(shù)民族習(xí)慣法方面的論著。專法史的研究是根據(jù)古代法律存在的實(shí)際情況所做的分類研究,是現(xiàn)代法律史學(xué)研究中最為活躍的方面,也是中國法律史學(xué)發(fā)展和提高的基礎(chǔ)所在。在專題法史方面進(jìn)行系統(tǒng)性的、具有開拓意義的研究工作,應(yīng)成為中國法律史學(xué)者的當(dāng)務(wù)之急。只有在專研究方面積累了豐厚的成果,獲得了比較大的突破,斷代法律史和法律通史以及部門法史的研究才會(huì)有可靠的依據(jù)和堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ),F(xiàn)代法律史學(xué)在學(xué)科奠基工作完成之后,法律史學(xué)者要想在短期內(nèi)又在宏觀設(shè)計(jì)方面、體系建造方面開宗立派是十分困難的?赡芤(jīng)過幾代學(xué)者在專題研究方面更加實(shí)實(shí)在在的研究之后,在中觀問題和微觀問題方面更加細(xì)致深入的考察之后,才有希望出現(xiàn)新的開宗立派的法律史學(xué)大師。新的法律史學(xué)大師,一定要能整合歷代法律史專研究的成果,寫出真正能夠貫通古今融會(huì)中西法律史學(xué)的巨著來,才會(huì)成為世界級(jí)的法學(xué)家,才會(huì)使中國法律史學(xué)象羅馬法律史學(xué)那樣,成為世界法學(xué)發(fā)展的基礎(chǔ)學(xué)科之一。

  在現(xiàn)代法律史學(xué)發(fā)展進(jìn)程中,法律文獻(xiàn)史方面的研究取得了一批實(shí)實(shí)在在的成果。中國學(xué)者在出土秦漢法律史料的整理點(diǎn)校,在唐律疏議的點(diǎn)校注譯,在明清法律史料的整理編輯,在歷代刑法志的注釋翻譯等方面都有令人注目的成就。特別是法律史學(xué)家張偉仁就清代法制檔案的整理研究,提出了深刻的見解。他認(rèn)為,法典只是一個(gè)法制的設(shè)計(jì)大綱,就此所作的研究只能見到這法制靜態(tài)的架構(gòu)。審判紀(jì)錄則是一個(gè)法制的運(yùn)作痕跡,就此所作的研究可以見到這法蝗動(dòng)靜兩態(tài)的種種細(xì)節(jié)。相形之下,審判紀(jì)錄的研究價(jià)值值更高(8)。張偉仁對(duì)清代法制檔案的整理工作,為法律文獻(xiàn)史的研究樹立了一個(gè)典范。除中國學(xué)者外,日本學(xué)者在中國法律史料的整理研究方面,也取得了突出的成就。特別是他們集數(shù)代人的功力,編出《唐令拾遺》一書,為中國古代法律的整理復(fù)原工作,提供了杰出的范例。

  近年來,法律史學(xué)者在中外比較法制史領(lǐng)域也作了大膽的探索。有的學(xué)者以西方法學(xué)觀念和法律制度為標(biāo)準(zhǔn),反觀中國法律史上的種種問題,為認(rèn)識(shí)中西法制的差異提出了一些新的見解。這些見解有助于打開人們的思 ,開闊人們?cè)械挠^念,促使人們對(duì)中國法制的過去、現(xiàn)在和未來作更深入的思考。但由于比較法制史研究的難度相當(dāng)大,不僅需要研究者有卓越的才智,敏稅的目光,而且需要研究者有會(huì)通古今中西的知識(shí)修養(yǎng)和語言修養(yǎng)。所以,一些知識(shí)準(zhǔn)備不足,語言技能單一的學(xué)者,就中西法制異同發(fā)起宏論來,就常常出現(xiàn)捉襟見肘,顧此失彼的問題。中西法制歷史的比較研究,是一個(gè)富有魅力的領(lǐng)域,又是一個(gè)難于把握的領(lǐng)域。操之過急的得出結(jié)論,輕易作出跨時(shí)代、跨文化的價(jià)值優(yōu)劣評(píng)判,都不利于真正地解決問題。相反,需要法律史學(xué)者作更艱苦的語言努力,更深厚的知識(shí)積累,才有希望獲取更為準(zhǔn)確的認(rèn)識(shí)。

 。ǘ┲卮髥栴}研究的深化

  關(guān)于中華法系特點(diǎn)的一。數(shù)十年來,法律史學(xué)者從禮法關(guān)系、道德與法律的關(guān)系、儒家思想與法制、家族制度與法制等角度進(jìn)行了大,這年里又從倫理法、宗族法、民族法等角度作了補(bǔ)充。但對(duì)中華法系基本特點(diǎn)的看法,法律史學(xué)界尚未取得共識(shí)。不少學(xué)者認(rèn)為中華法系的基本特點(diǎn)是“禮法結(jié)合”,但因禮的內(nèi)涵和外延非常廣泛,有具體的各種層次的各種形式的禮,有抽象的與天理、人倫及治國之道相融合的禮,有的禮與法律混為一體難以分開,有的禮與法律各自獨(dú)立,互不相關(guān)。所以,用“禮法結(jié)合”來概括中華法系的基本特點(diǎn),給人有的認(rèn)識(shí)是籠統(tǒng)的、難于確定的。就此概括進(jìn)一步闡釋,也有剪不斷理還亂的若干頭緒。看來,總結(jié)中華法系的基本特點(diǎn),還有待比較法制史研究的深入,通過對(duì)世界各種法系深層次的全面的比較之后,可望獲得更為確切的結(jié)論。

  關(guān)于中國法律儒家化的問題,陳顧遠(yuǎn)在三十年代的著作中已經(jīng)專門研究了這方面的問題(如前文所述),并提出了傳統(tǒng)法學(xué)“儒家思想化”的概念。史學(xué)大師陳寅烙在四十年代的著作《隋唐制度淵源略論稿》里,十分確切地提出了傳統(tǒng)法律“儒家化”的概念。此后,“儒家化”的概念即為研究中國傳統(tǒng)法律的學(xué)者所經(jīng)常使用。翟同祖在《中國法律與中國社會(huì)》的名著里,進(jìn)一步深入地研究了中國傳統(tǒng)法律儒家化的問題,并在1948年發(fā)表了《中國法律之儒家化》一文,為人們提供了系統(tǒng)的清楚的認(rèn)識(shí)。自此文發(fā)表后,法律史學(xué)者只在儒家化的階段和程度的認(rèn)識(shí)上有所變化或補(bǔ)充,而無大的突破了。八十年代后,有歷史學(xué)者對(duì)晉律的儒家化問題,對(duì)唐律與禮的關(guān)系問題作了深入的研究,豐富和深化了人們對(duì)這一重大問題的認(rèn)識(shí)。

  關(guān)于中國法律現(xiàn)代化的問題,法律史學(xué)界從各個(gè)方面作了廣泛的研究。特別是有的學(xué)者對(duì)清末的法律變革作了深入的系統(tǒng)的考察,寫出了中國法律現(xiàn)代化方面的專門著作和長篇論文。近年來,又從法律觀念、法律術(shù)語等方面對(duì)這一重大問題作了更深層次的研究。由于中國法律現(xiàn)代化的研究涉及古今中外的許多法律問題,而現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)本身還在進(jìn)行之中,所以,法律史學(xué)者在這方面的資料整理工作還十分艱巨,理論分析的困難更是非常之多。

  關(guān)于中國法律起源的問題,長期以來,學(xué)者們主要是根據(jù)古書的記載進(jìn)行推斷,有時(shí)也結(jié)合出土資料進(jìn)行研究,或者是根據(jù)歷史唯物主義的社會(huì)發(fā)展史理論進(jìn)行論證,都能夠各有成說,但都難于得出令人信服的結(jié)論。近年來,有青年學(xué)者利用民族學(xué)資料,利用人類學(xué)方法進(jìn)行新的探索,在這一問題上已提出了有別于前人的看法。但因中國法律起源的問題,不只是一個(gè)缺乏材料的問題,更是一個(gè)在理論上難于取得共識(shí)的問題。這一問題隨著每一代學(xué)者研究的深入,人們對(duì)它的認(rèn)識(shí)或許會(huì)進(jìn)一步深化,卻不可期望獲得通常意義上所說的定論。關(guān)于中國傳統(tǒng)律學(xué)演變的問題,陳顧遠(yuǎn)在三十年代的著作中對(duì)傳統(tǒng)律學(xué)的演變?cè)芯俚恼撌觯ㄒ娗拔乃,但沒有系統(tǒng)的專門的文章行世。陳顧遠(yuǎn)之后,有學(xué)者對(duì)唐宋時(shí)代的法律教育做過專門的研究,并發(fā)表了很有份量的文章,但對(duì)律學(xué)的主干注釋律學(xué)的研究,長期沒有大作發(fā)表。八十年代以來,法律史學(xué)界的有識(shí)之士加緊了對(duì)傳統(tǒng)律學(xué)特別是注釋律學(xué)的研究,現(xiàn)已在魏晉律學(xué)、唐代律學(xué)和明清律學(xué)的領(lǐng)域取得了一批重要的成果。對(duì)傳統(tǒng)律學(xué)作系統(tǒng)的深入的研究,不僅有助于了解中國過去的法學(xué)傳統(tǒng),而且有助于中國現(xiàn)代傳統(tǒng)的建立。

 。ㄈ┭芯糠椒ǖ亩鄻踊

  傳統(tǒng)法律史學(xué)研究的方法主要是敘述評(píng)論的方法,考證注釋的方法和古今比較的方法,F(xiàn)代法律史學(xué)在其奠基時(shí)期,除了繼承上述方法外,還增加了中西比較的方法,劃分學(xué)派進(jìn)行哲理分析的方法,以及從法律自身特點(diǎn)出發(fā),注重對(duì)法律的性質(zhì)、作用和相互關(guān)系進(jìn)行研究的法學(xué)方法。楊鴻烈和陳顧運(yùn)在三十年代已經(jīng)對(duì)中國法律史學(xué)的研究方法做了比較系統(tǒng)的富有理性的總結(jié)(見前所述)。四十年代以來,法律史學(xué)者除了應(yīng)用上述研究方法外,還從社會(huì)學(xué)的角度,從歷史唯物主義的角度對(duì)中國法律史進(jìn)行研究。瞿同祖從社會(huì)學(xué)的角度撰寫的《中國法律與中國社會(huì)》一書,成為學(xué)辦公認(rèn)的應(yīng)用現(xiàn)代方法研究中國法律史取得成功的經(jīng)典著作。新中國建立之后的法律史學(xué)者,應(yīng)用歷史唯物主義的理論和方法對(duì)中國法律史所進(jìn)行的研究也取得了一系列成果。但機(jī)構(gòu)地搬用歷史唯物主義關(guān)于社會(huì)發(fā)展史階段分期的標(biāo)準(zhǔn)去劃分中國法制于歷史的階段,也造成了忽視中國法制歷史特點(diǎn)而任意宰割法律史資料,強(qiáng)行切斷法制歷史連續(xù)性的弊端。特別是受一元單線歷史觀的影響,對(duì)中國法制歷史的進(jìn)程做了單線式的簡單化的闡釋。八十年代以來,隨著國家改革開放的進(jìn)行,法律史學(xué)者解放了思想,擴(kuò)展了眼界,在研究方法上也作了更多的探索。除了應(yīng)用上述各種方法繼續(xù)取得新成果外,還從文化人類學(xué)的角度,從自然科學(xué)系統(tǒng)論的角度,從英美判例分析方法的角度,從西方現(xiàn)代語言學(xué)的角度和解釋學(xué)角度以及法社會(huì)學(xué)的角度等方面進(jìn)行了多種多樣的嘗試。盡管這些嘗試的效果是不一樣的,但中國法律史研究方法的多樣化,加上深厚廣博的材料積累和認(rèn)真嚴(yán)謹(jǐn)?shù)目茖W(xué)分析,必將促進(jìn)法律史學(xué)的大變化,開創(chuàng)法律史學(xué)的新時(shí)代。

  四 、中國法律史學(xué)建設(shè)的幾個(gè)問題

 。ㄒ唬╆P(guān)于中國法律史學(xué)性質(zhì)的認(rèn)識(shí)問題

  中國法律史學(xué)作為一門獨(dú)立的學(xué)科存在已有上百年的歷史,但學(xué)界對(duì)此門學(xué)科性質(zhì)的認(rèn)識(shí)尚未取得共同意見。學(xué)界通常認(rèn)為,中國法律史學(xué)是歷史學(xué)的一個(gè)分支學(xué)科,屬于歷史學(xué)的范圍。細(xì)心推敲起來,這種認(rèn)識(shí)是不太確切的。實(shí)際上,中國法律史學(xué)是一門具有法學(xué)的屬性,又具有歷史學(xué)的屬性的二重性質(zhì)的交叉學(xué)科。其主要內(nèi)容、研究目的和基本方法是法學(xué)的,法學(xué)屬性在這門學(xué)科中占主導(dǎo)地位,所以,中國法律史學(xué)主要是屬于法學(xué)領(lǐng)域的基礎(chǔ)學(xué)科。它與法哲學(xué)、法社會(huì)學(xué)等法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科一樣,為各種應(yīng)用法學(xué)的發(fā)展提供學(xué)理方面的資源,同時(shí)為豐富人們的知識(shí),啟發(fā)人們的才智提供人文關(guān)懷方面的資源。確切地認(rèn)識(shí)中國法律史學(xué)的性質(zhì),對(duì)完善這門學(xué)科的獨(dú)立品格,促進(jìn)這門學(xué)科的進(jìn)一步發(fā)展是具有重要意義的。

  (二)關(guān)于中國法律史學(xué)價(jià)值的認(rèn)識(shí)問題

  法律史學(xué)界通常是從歷史借鑒作用的角度說明中國法律史學(xué)的價(jià)值的。而歷史的迅速發(fā)展和巨大變化,使往昔法制的借鑒作用越來越小。倒是中國法律史學(xué)在管理方面的認(rèn)識(shí)價(jià)值和人文關(guān)懷方面的價(jià)值越來越重要了。法律史學(xué)家張偉仁從人類文化命運(yùn)與法制歷史關(guān)系的高度,就中國法律史學(xué)的價(jià)值問題發(fā)表了引人深思的見解。他認(rèn)為,西方文化過于強(qiáng)調(diào)個(gè)人競(jìng)爭和物欲的滿足,西方的法制便反映著這些重點(diǎn)。在這樣的法制之下,凡是智力或體力優(yōu)越的人都能脫穎而出,自由放任地去追逐小我的利益,將衰弱遲緩的伙伴無情地拋棄在身后。這種人創(chuàng)造了西方的資本主義和帝國主義,壓榨著全世界的弱者,將他們鑄成了一個(gè)巨大的機(jī)器,吞噬著各種自然資源,生產(chǎn)出無數(shù)不必要的貨品,以滿足許多荒誕無聊的愿望。這過程一受挫折,便演成了搶奪財(cái)富資源的糾紛或戰(zhàn)爭。假如順利發(fā)展,則一般人的價(jià)值將繼續(xù)貶落,人與人之間的關(guān)系將日益疏冷,自然資源將被浪費(fèi)殆盡,生存環(huán)境將遭污損毀滅,直到這種“文明”生活失去了意義和憑籍,人類跌回洪荒中去為止。

  他認(rèn)為,中國傳統(tǒng)文化與法制中,有許多與西方文化與法制迥異的特點(diǎn):主要的是中國傳統(tǒng)文化特別注重人與人、人與物以及人與環(huán)境之間的和諧關(guān)系,這種關(guān)系雖然多少妨礙了個(gè)人的自由進(jìn)取,但卻促成了整個(gè)社會(huì)持久的安寧和人類文明生活中各種因素的協(xié)調(diào)發(fā)展,而中國傳統(tǒng)法制便是這種安寧和發(fā)展的保障。他進(jìn)而認(rèn)為,近代中國人一直跟著西方人走,就象是逃難的人,慌慌張張地隨著洶涌的人潮盲目奔跑,F(xiàn)在跑到了一片荊棘之地,眼看著前面水深火熱,那帶頭亂竄的西方人也楞住了,說可能還要折回到原來的路上去。這時(shí),“難民”中應(yīng)該有人從驚惶失措的人群中走出來,丟下肩頭的包袱,攀上一處高崗,回頭看一看,他們所來自的地方和前此走過的路徑,然后再向四周探望一下目前的處境和將來可能的去向。這便是中國學(xué)者,尤其是法制史學(xué)者所應(yīng)做的事:暫且從目前社會(huì)的枝節(jié)問題中跳出來,拋開個(gè)人的小名小利,定下心來,理一理中國的過去,看一看中國的將來,將中國目前的法制,放在歷史的潮流里和世界的背景里來研究,一方面探索它以往的成因,一方面分析它今后的處境,擬訂出一套整體的發(fā)展方,略以指導(dǎo)解決目前中國法制中的各種枝節(jié)問題,并幫助推進(jìn)西方法制的改革,逐步促成一個(gè)世界性的新法制(9)。

  〔三〕關(guān)于中國法律史材料的運(yùn)用問題

  研究任何一個(gè)法律史問題,如要獲得比較全面的比較準(zhǔn)確的認(rèn)識(shí),都需要系統(tǒng)地搜集有關(guān)此問題的材料,進(jìn)行嚴(yán)肅地整理分析,不能憑片斷的材料或孤證而輕率地下斷語。尤其是對(duì)重在法律史問題的研究,更需要積累廣博厚實(shí)的材料,為理論分析提供扎實(shí)的基礎(chǔ)。在法律只材料的運(yùn)用上,采取“以論帶史”的作法或“六經(jīng)注我”的作法是不可取的。“以論帶史”或“六經(jīng)注我”的作法,可能寫出有價(jià)值的法律哲學(xué)或法律思想方面的論著來,卻不可能寫出成功的法律史學(xué)的論著來。其原因就是法律史學(xué)是一門建立在具體材料基礎(chǔ)之上的學(xué)問,而不是一門建立在抽象推理基礎(chǔ)之上的學(xué)問。

  (四)關(guān)于中國法律史研究方法的應(yīng)用問題

  中國法律史研究方法的多樣化,有助于人們從不同角度、不同層次認(rèn)識(shí)法律史問題。但對(duì)每一個(gè)具體的法律史問題來說,還是要盡力尋求最相適合的具體方法去進(jìn)行研究。對(duì)每一個(gè)具體的法律史學(xué)者來,也應(yīng)該采取自己能夠駕馭的或是自己所擅長的方法去進(jìn)行研究。不管各種法律史問題的特殊性,不明了自己應(yīng)用方法能力的長短,一味地趨時(shí)趨新,模仿他人是不會(huì)造就出有個(gè)性的有特色的法律史學(xué)者來的,也是不會(huì)創(chuàng)造出有個(gè)性有特色的法律史著作來的。當(dāng)然,一味地因循守舊,包殘守缺,沒有一點(diǎn)方法論上探索的勇氣和冒險(xiǎn)精神,要想在中國法律史研究方面有大的突破,也是不可能的。

 。ㄎ澹╆P(guān)于繼承前人法律史研究成果的態(tài)度問題

  近年來,不少中國法律史論著不注明吸收前人成果的地方,甚至輕率地貶低或否認(rèn)前人的研究成果,只強(qiáng)調(diào)自己的創(chuàng)新所在(也許并沒有創(chuàng)新)。這種不良傾向必須引起法律史學(xué)界的重視。實(shí)際上,離開繼承的創(chuàng)新是從來就沒有過的。繼承擔(dān)創(chuàng)新的基礎(chǔ),沒有適當(dāng)?shù)睦^承,就沒有創(chuàng)新的產(chǎn)生。繼承和創(chuàng)新的目的是為了獲得更準(zhǔn)確、更深入、更全面的認(rèn)識(shí),如果創(chuàng)新不是有助于實(shí)現(xiàn)此種目的,則創(chuàng)新還不如有選擇的繼承。能把前人研究的有價(jià)值的成果,準(zhǔn)確地選擇出來并繼承下來,不僅需要史德的修養(yǎng)而且需要史識(shí)的眼光。



 

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論產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)權(quán)法與財(cái)產(chǎn)法的體系 論產(chǎn)權(quán)、產(chǎn)權(quán)法與財(cái)產(chǎn)法的體系   在我國,產(chǎn)權(quán)是一個(gè)隨著企業(yè)改革的深化而流行起來的概念。首先是政府對(duì)國有企業(yè)的放權(quán),然后是國有企業(yè)的改制,引發(fā)了關(guān)于產(chǎn)權(quán)問題的激烈爭論。實(shí)際上,無論是經(jīng)濟(jì)學(xué)界還是法學(xué)界,爭論的都主要是企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)。關(guān)于產(chǎn)權(quán)概念的爭論,盡管隨著中央關(guān).... 詳細(xì)

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完善我國的社會(huì)保障法律制度 完善我國的社會(huì)保障法律制度   建立一個(gè)現(xiàn)代化的、具有中國特色的社會(huì)主義社會(huì)保障體系,直接關(guān)系到中國經(jīng)濟(jì)體制改革的成敗、社會(huì)的全面發(fā)展和社會(huì)的穩(wěn)定。黨和國家提出把做好社會(huì)保障工作作為當(dāng)前全國的一項(xiàng)重要、緊迫的任務(wù),爭取用5年左右時(shí)間,初步建立起與社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體.... 詳細(xì)

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論知識(shí)產(chǎn)權(quán) 論知識(shí)產(chǎn)權(quán)   知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念與范圍

  知識(shí)產(chǎn)權(quán)的稱謂來源于18世紀(jì)的德國(注3),將一切來自知識(shí)活動(dòng)的權(quán)利概括為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主要是著名比利時(shí)法學(xué)家皮卡弟,這一學(xué)說被廣泛傳播,得到許多國家和國際組織的承認(rèn)(注4)。對(duì)我國來說,知識(shí)產(chǎn)權(quán)是個(gè)外來語,是對(duì)....
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美國《隱私權(quán)法》與公民個(gè)人信息保護(hù) 美國《隱私權(quán)法》與公民個(gè)人信息保護(hù)   摘要 本文介紹了美國《隱私權(quán)法》的立法原則、適用范圍、個(gè)人記錄公開的限制和登記、公民查詢與修改個(gè)人記錄的權(quán)利、對(duì)行政機(jī)關(guān)的限制與要求、免除適用的規(guī)定、該法與美國《信息自由法》的關(guān)系;論述了我國研究和借鑒國外隱私權(quán)保.... 詳細(xì)

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互聯(lián)網(wǎng)的規(guī)制問題 互聯(lián)網(wǎng)的規(guī)制問題   一、互聯(lián)網(wǎng)及其規(guī)制

  互聯(lián)網(wǎng)的規(guī)制,是一個(gè)新領(lǐng)域中發(fā)生的新問題。因?yàn)榧词故窃诨ヂ?lián)網(wǎng)的發(fā)源地美國,互聯(lián)網(wǎng)的大規(guī)模商用,也不過是從1994年開始的,到現(xiàn)在僅不過幾個(gè)年頭而已。對(duì)于廣大發(fā)展中國家,互聯(lián)網(wǎng)更是處于發(fā)展初期。
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美國反托拉斯法對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可的控制 美國反托拉斯法對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可的控制   長期以來,美國反托拉斯法以懲治壟斷性市場(chǎng)行為、保護(hù)經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭為己任,而知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法則使廠商可以就多種智力成果獲得一定期限的法律上的壟斷,這就使得協(xié)調(diào)競(jìng)爭立法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法的沖突成為美國和其他許多國家必然面臨的一項(xiàng)重要任務(wù)*1..... 詳細(xì)

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英國民事司法改革架構(gòu)中的ADR 英國民事司法改革架構(gòu)中的ADR   ADR(Alternative Dispute Resolution)意指替代性糾紛解決方法,泛而言之,它是一切訴訟外糾紛解決方法的總稱。當(dāng)今世界,眾多西方國家正在進(jìn)行民事司法改革,這些改革具有一個(gè)共同特征,.... 詳細(xì)

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WTO法律的司法審查制度 WTO法律的司法審查制度   導(dǎo)讀:所謂WTO法律的司法審查制度,概指烏拉圭回合談判最終法律文本和我國加入WTO法律文件確立的司法審查制度。烏拉圭回合談判最終法律文本對(duì)司法審查多有涉及,中國加入WTO議定書和工作組報(bào)告書均以較大的篇幅對(duì)司法審查作出非常醒目的專門規(guī).... 詳細(xì)

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物權(quán)行為中的三重問題:概念體系與語詞還原 物權(quán)行為中的三重問題:概念體系與語詞還原   整個(gè)物權(quán)行為理論中實(shí)際上包括了三重陳陳相因的問題:物權(quán)行為的獨(dú)立性;物權(quán)行為的無因性;物權(quán)行為的獨(dú)立性與無因性的關(guān)聯(lián)。這三個(gè)問題是相對(duì)獨(dú)立的:第一個(gè)問題是事實(shí)問題,第二個(gè)問題是價(jià)值問題,第三個(gè)問題是邏輯問題。在這篇短文.... 詳細(xì)

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鄉(xiāng)土社會(huì)中的法律人 鄉(xiāng)土社會(huì)中的法律人   “我們要做的第一件事,就是把律師殺光!-莎士比亞[1]

  研究中國基層司法制度,當(dāng)然不可能脫離對(duì)法官的研究,甚至有必要以法官為中心。本編就是這樣的一個(gè)努力。但是,中心化不應(yīng)導(dǎo)致對(duì)邊緣的遺忘,用法官的概念置換了“基層司法制度....
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