商鞅“法治”思想評析

商鞅“法治”思想評析 　　商鞅是戰(zhàn)國時期一位極力主張實行變法的著名法家代表人物、法家理論的主要奠基者。他在總結(jié)早期法家代表人物的法律思想和各諸侯國變法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，對中國古代法家的法律思想作了全面的論述，為先秦法家思想體系的形成和發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。他的法律思想，尤其是“法治”思想，具有鮮明的時代特色，體現(xiàn)社會重大變革時期新興地主階級的政治主張和利益要求，對中國封建社會法律制度的形成和發(fā)展產(chǎn)生深遠的影響。

　　現(xiàn)存《商君書》共有《定分》、《開塞》、《更法》等二十四編，比較全面地收錄了商鞅及其他法家代表人物的作品，是研究商鞅法律思想的主要資料。本文以《商君書》記載的有關(guān)內(nèi)容為依據(jù)，從以下三個方面對商鞅的“法治”思想作簡要評析：

　　一、“定分”“立禁”法律起源論體現(xiàn)的權(quán)利保護思想

　　商鞅認識到“定分”與“止爭”‘的關(guān)系。他指出“一兔走，百人逐之，非以免可分以為百，由名分未定。夫賣兔者滿市而盜不敢取，由名分已定也�！彼�所說的“名分已定”，顯然是指歸屬已定，即所有權(quán)已經(jīng)明確。他在“定分”的基礎(chǔ)上，提出了法律起源和國家專政體制建立的觀點。他說：“……故圣人承之，作為土地、貨財、男女之分。分定而無制，不可，故立禁。禁立而莫之司，不可，故立宮。官設(shè)而莫之一，不可，故立君�！鄙眺币呀�(jīng)認識到人類社會最初并沒有國家和法律，法律是社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。他把人類社會的發(fā)展分為上世、中世、下世三個階段，并將這三個階段描述為“上世親親而愛私，中世上（尚）賢而說（悅）仁，下世貴貴而尊官。”他認為，社會發(fā)展到“下世”階段，出現(xiàn)了“以強勝弱，以眾暴寡”的混亂紛爭局面，于是“圣人”為了定“分”止“亂”，而確定土地、貨財所有權(quán)和男女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。權(quán)利確定后，不形成制度不能維護，于是便制定了各種禁令（即法律）；禁令制定后，沒有專人執(zhí)掌不行，于是設(shè)置了官吏；官吏設(shè)置后，不統(tǒng)一控制不行，于是又設(shè)立君主實行統(tǒng)轄。商鞅已經(jīng)看到法律產(chǎn)生與權(quán)利保護的關(guān)系，“初步接觸到了國家與法律是適應(yīng)保護私有制的需要而產(chǎn)生的這一唯物主義的命題�！雹偻瑫r也看到了法律與國家政權(quán)不可分割的關(guān)系。我們在研究商鞅的“法治”’思想時，對其提出的“定分”、“立禁”‘的法律起源論，還應(yīng)當(dāng)從另一個視角進行考察，分析“定分”所包含的“權(quán)利保護”思想。近現(xiàn)代社會法治的一個特征是權(quán)利與權(quán)力合理配置。因此，有的學(xué)者認為，“權(quán)利本位”與“義務(wù)本位”（也就是“權(quán)力本位”）是劃分“法治”與“人治”的其中一個標志。②在儒家和法家的法律思想中，權(quán)利意識是極為貧乏的。在當(dāng)時“義務(wù)本位”和“權(quán)力本位”思想非常盛行的情況下，商鞅能從“權(quán)利保護”分析入手，提出法律起源的觀點。這在認識論和法律思想史上都是難能可貴的貢獻。因此，我們不應(yīng)簡單地認為商鞅提出“定分”、“立禁”主張的目的是為了維護統(tǒng)治階級的財產(chǎn)私有制，從而否定其法律起源論中包含“權(quán)利保護”思想的進步性和合理性。

　　二、“緣法而治”的法律工具論

　　商鞅以重法著稱，他極力主張以“法”代“禮”，反復(fù)告誡國君“不可以須臾忘于法”。他認為，法之所以重要，是因為它具有“定分止爭”和“興功禁暴”的作用�！熬壏ǘ�治”是法家的基本主張，最早由商鞅在秦國付諸實施。他認為：“利天下之民者莫大于治，而治莫康于立君，立君之道莫廣于勝法”，“民本，法也。故善治者塞民以法，而名地作矣”。商鞅主張“法治”，是以“好利惡害”的人性論為主要理論根據(jù)的。他多次提到：“民之性，饑而求食，勞而求佚（逸），苦則索樂，辱則求榮”：“人性好爵祿而惡刑罰�！鄙眺睘榱送菩衅洹胺ㄖ巍钡闹鲝�，對儒家所倡導(dǎo)的“禮治”學(xué)說進行批判，指出“仁者能仁于人，而不能使人仁。義者能愛于人，而不能使人愛。是以知仁義之不足以治天下�！睘榱朔乐谷寮业摹岸Y治”、“德治”思想對推行“法治”造成不良影響，商鞅提出“燔詩書而明法令”的主張。商鞅認為要實行“任法而治”，首先必須讓百姓知法守法，因此主張要布法于眾。他反復(fù)談到：“為法，必使之明白易知”：“行法，令明白易知”。商鞅在實行變法時，改“法”為“律”，并不是簡單的名稱改變，它其實體現(xiàn)了商鞅對法律的公開性和普遍性的重視。因為“法”和“律”兩字雖然均有強制性規(guī)范的含義，但意義不盡相同�！胺ㄖ饕獜娬{(diào)的是內(nèi)容方面的公平與公正；而律則側(cè)重于法律規(guī)范在適用上的普遍性和統(tǒng)一性�！雹畚覀儜�(yīng)當(dāng)注意到，商鞅所主張的“緣法而治”、“任法而治”思想與近現(xiàn)代意義的法治思想，有著本質(zhì)的不同。因為，商鞅的“法治”思想是以承認并極力維護君主專制權(quán)力為前提的。他主張，“權(quán)者，君之所獨制”，“權(quán)制獨斷于君則威”，認為統(tǒng)治的大權(quán)必須統(tǒng)攬于君主，只有君主才是治國的主體。因此，必須樹立君主的絕對權(quán)威，“君尊則令行”；君主必須“操權(quán)一正”并“專其柄”，才能確保君主專制政體的鞏固。在商鞅看來，法律并不是最主要、最權(quán)威的治國方法，而是君主實行專制統(tǒng)治的工具。就這點而言，商鞅所倡導(dǎo)的“法治”與儒家主張的“禮治”、“德治”并無本質(zhì)區(qū)別，其只能算是“人治底下的法治”。當(dāng)然，我們不應(yīng)苛求生活在兩千多年前的君主專制年代的商鞅能夠象近現(xiàn)代的政治家、法學(xué)家那樣，提出以“主權(quán)在民”的民主政治體制為基礎(chǔ)的法治思想。在當(dāng)時君權(quán)思想極為盛行的社會環(huán)境下，君主的地位、權(quán)威是不可懷疑、不可挑戰(zhàn)的。商鞅要推行其“法治”思想，實行變法，必須以得到君主的認可與支持為前提。如果他敢于挑戰(zhàn)君主的統(tǒng)治地位和絕對權(quán)威，則即使是象秦孝公那樣開明的君主，也會讓他人頭落地。此外，一種理論的提出，如果完全脫離實際，為時代所無法接受，那么這種理論再“先進”，也只能是一種“空想”。所以我們在看待商鞅的“緣法而治”、“專任法治”的思想時，應(yīng)采取歷史唯物主義的態(tài)度，不應(yīng)簡單地以商鞅的“法治”理論與近現(xiàn)代的法治理論存在質(zhì)的區(qū)別，而抹殺其歷史進步性；或者忽略商鞅提出的“緣法而治”與當(dāng)前我國所提倡的依法治國的本質(zhì)區(qū)別，進而得出在中國古代已經(jīng)存在近現(xiàn)代意義的法治傳統(tǒng)的錯誤結(jié)論。

　　三、“刑無等級”、“不赦不宥”的法律適用平等思想

　　商鞅指出，“法者，國之權(quán)衡也”。他將法律視同稱輕重的權(quán)衡，量長短的尺度，判斷是非功過和行使賞罰的公平標準。他一向反對“刑不上大夫”的舊傳統(tǒng)，否定奴隸主貴族的特權(quán)，主張法律的統(tǒng)一性和平等性。他說：“所謂一刑者，刑無等級，自卿相將軍以至大夫庶人，有不從王令、犯國禁、亂上制者，罪死不赦。有善于前，有過于后，不為虧法。忠臣孝子，有過必以其數(shù)斷�！鄙眺睆娬{(diào)在行賞施罰上應(yīng)當(dāng)做到“不失疏遠，不違（避）親近”，即不分親疏遠近，有功必賞，有罪必罰。商鞅關(guān)于法律面前貴賤平等的觀點，表述得很明確。但是，正如前面所述，商鞅的“法治”思想是以樹立君主的絕對權(quán)威、維護君主至高無上的地位為出發(fā)點的，因此他所主張的法律適用平等是打折扣的，不可能是真正意義的“法律面前人人平等�！鄙眺敝鲝埖摹安簧獠诲丁�，當(dāng)然不包括君主犯法（也許在商鞅的思想中根本不存在君主犯法的概念），而且對君主的近親也要有所變通。據(jù)《史記？商君列傳》記載：“于是太子犯法。衛(wèi)鞅（即商鞅）曰：‘法之不行，自上犯之。’將法太子。太子，君嗣也，不可施刑。刑其傅公子虔，黥其師公孫賈�！泵鎸μ�子犯法，商鞅也只好提出拿太子的老師做替罪羊的變通辦法。雖然，商鞅提出的法律適用平等的思想帶有很大的局限性，但是，在當(dāng)時等級森嚴的社會里，提出“刑無等級”的思想，確實需要很大的勇氣。

　　在商鞅的“法治”思想中，還值得一提的是，“以刑去刑”的主張。他提出：“重刑者，民不敢犯，故無刑也�！薄靶讨囟�必得，則民不敢試，故國無刑民�！薄靶辛P重其輕者，輕者不至，重者不來，此謂以刑去刑�！鄙眺钡摹耙孕倘バ獭钡闹鲝垼瑲v來被認為是他為實行重刑而尋找的依據(jù)，因此是虛偽的。但是，“以刑去刑”的思想也反映出商鞅已經(jīng)認識到法律被普遍、自覺地遵守的重要性。商鞅從“無刑”‘、“去刑”’的角度去說明“重刑”的合理性、正當(dāng)性，這表明他已經(jīng)初步接觸到刑罰的公正價值的議題。

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