論我國黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律性質(zhì)及特征

論我國黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律性質(zhì)及特征 　　黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪是修訂后的刑法新設(shè)立的罪種，但由于我國有關(guān)犯罪組織稱謂的多樣性，以及相關(guān)特征的混亂性，給實(shí)踐中對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的認(rèn)定帶來了不確定性和隨意性。2002年4月28日，第9屆全國人大常委會(huì)第27次會(huì)議通過了對(duì)《刑法》第294條第1款的解釋，這是繼2000年12月4日最高人民法院對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織作出解釋后，對(duì)“黑社會(huì)性質(zhì)組織”再次進(jìn)行的界定。而司法機(jī)關(guān)要想在實(shí)踐操作中真正解決這一問題，筆者認(rèn)為必須以刑法和立法解釋為依托，明確黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律性質(zhì)和法律特征。

　　一、黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律性質(zhì)

　　《刑法》第294條規(guī)定，“黑社會(huì)性質(zhì)組織”是指以暴力、威脅或者其他手段，有組織地進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，稱霸一方，為非作惡，欺壓殘害百姓，嚴(yán)重破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序的組織。這一定義并沒有揭示黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律性質(zhì)，那么究竟什么是黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律性質(zhì)呢？筆者認(rèn)為只有以刑法規(guī)定為根據(jù)，結(jié)合黑社會(huì)性質(zhì)組織的現(xiàn)狀與發(fā)展趨勢(shì)，才能對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織予以正確定性。

　�。ㄒ唬┖谏鐣�(huì)性質(zhì)組織是黑社會(huì)組織的初級(jí)  形態(tài)

　　“黑社會(huì)性質(zhì)組織”是我國刑法創(chuàng)制的一個(gè)新概念，很多人都將黑社會(huì)性質(zhì)組織與黑社會(huì)組織視為兩種不同的犯罪組織，而筆者認(rèn)為這是錯(cuò)誤的。

　　首先，所謂性質(zhì)，就是事物的內(nèi)在的質(zhì)的規(guī)定性，它使一事物區(qū)別于其他事物。黑社會(huì)性質(zhì)組織，就是指具備黑社會(huì)組織這種事物內(nèi)在的質(zhì)的規(guī)定性的組織，在性質(zhì)上它已是黑社會(huì)組織。（1）

　　其次，立法機(jī)關(guān)在《刑法》第294條第1、2款  中采用了黑社會(huì)性質(zhì)組織與黑社會(huì)組織兩個(gè)概  念，這說明二者是有區(qū)別的。但這種區(qū)別不是質(zhì)  的區(qū)別，而是同一事物不同發(fā)展階段的區(qū)別。確  認(rèn)這一點(diǎn)，有助于司法實(shí)踐中對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織  的懲處。隨著香港、澳門的回歸及加入WTO，中國大陸的黑社會(huì)性質(zhì)組織也將在這種全球化潮流中向更高程度發(fā)展。“他們一方面自己不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)，加強(qiáng)成員的選擇與組織管理，同時(shí)也不斷借鑒中國舊社會(huì)青、紅幫的經(jīng)驗(yàn)和不斷吸收國外黑社會(huì)的管理方式，甚至模仿學(xué)習(xí)現(xiàn)代化國家組織及現(xiàn)代公司企業(yè)的管理方式，如分工專業(yè)化、如何提高效率等”。（2）這是黑社會(huì)性質(zhì)組織存在和發(fā)展的規(guī)律。很多學(xué)者指出，我國已經(jīng)出現(xiàn)了黑社會(huì)組織而且今后還將出現(xiàn)更多。那么如何懲治已出現(xiàn)和將出現(xiàn)的明顯的、典型的黑社會(huì)組織犯罪呢？《刑法》對(duì)此沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為，由于黑社會(huì)組織與黑社會(huì)性質(zhì)組織只存在發(fā)展形態(tài)上的差別，完全可以按黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪予以處罰，這并不違背罪刑法定原則。

　　最后，從實(shí)際情況來看，我國有些黑社會(huì)性質(zhì)組織已經(jīng)有了相當(dāng)大的實(shí)力，有強(qiáng)大的保護(hù)傘，而臺(tái)灣、香港的一些黑社會(huì)組織發(fā)展程度并不很高，雖然也稱為黑社會(huì)組織，但與大陸的黑社會(huì)性質(zhì)組織相比，其實(shí)也沒有多大差別。因此將黑社會(huì)性質(zhì)組織與黑社會(huì)組織視為截然不同的兩類組織是脫離實(shí)際的。

　�。ǘ�）黑社會(huì)性質(zhì)組織是特殊的犯罪集團(tuán)

　　黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪是共同犯罪，這是不爭(zhēng)之實(shí)。共同犯罪根據(jù)有無組織形式，又可劃分為一般的共同犯罪和有組織的共同犯罪。有組織的共同犯罪，就是三人以上，以長(zhǎng)期實(shí)施一種或多種犯罪為目的，結(jié)成固定的犯罪組織實(shí)施的犯罪。而黑社會(huì)性質(zhì)組織與有組織犯罪中的犯罪集團(tuán)的關(guān)系就成了爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。它屬于犯罪集團(tuán)的一種，還是與犯罪集團(tuán)同屬于有組織犯罪，只是二者在發(fā)展形態(tài)上有高低之分？筆者認(rèn)為這些爭(zhēng)論及分歧源于混淆了從刑法與犯罪學(xué)兩種角度分析黑社會(huì)性質(zhì)組織得到的結(jié)論。

　　犯罪學(xué)注重研究犯罪組織的動(dòng)態(tài)變化，在犯罪學(xué)中有組織犯罪有一個(gè)由合伙犯罪（2人以上）-團(tuán)伙犯罪（3人犯罪）-集團(tuán)犯罪-黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪-黑社會(huì)組織犯罪一步步發(fā)展的過程，其中黑社會(huì)性質(zhì)組織是犯罪集團(tuán)向有組織犯罪的最成熟形態(tài)-黑社會(huì)組織發(fā)展的中間階段。因此，有人就認(rèn)為犯罪集團(tuán)與黑社會(huì)性質(zhì)組織是有組織犯罪中兩種不同的組織。但是我們?cè)谟懻摵谏鐣?huì)性質(zhì)組織的法律性質(zhì)時(shí)卻應(yīng)該立足于刑法學(xué)的角度。與犯罪學(xué)不同，刑法學(xué)注重的是在既定刑法的邏輯框架內(nèi)，為各種犯罪現(xiàn)象尋找盡可能合適的位置，因此它是以橫向的、邏輯的眼光來界定和把握有組織犯罪的特質(zhì)……從而為理性的、協(xié)調(diào)一致的刑事政策提供必要的認(rèn)識(shí)基礎(chǔ)。[3]它要揭示的是犯罪集團(tuán)與黑社會(huì)性質(zhì)組織之間的邏輯種屬關(guān)系，而不是犯罪集團(tuán)到黑社會(huì)性質(zhì)組織的發(fā)展過程。

　　《刑法》第26條第2款規(guī)定犯罪集團(tuán)是3人以上為共同實(shí)施而組成的較為固定的犯罪組織。從概念上看，黑社會(huì)性質(zhì)組織無法窮盡犯罪集團(tuán)的外延。其次，犯罪集團(tuán)必須具備幾個(gè)條件：1.主體必須是3人以上；2.有一定的組織性；3.具有實(shí)施一種或多種犯罪的目的性；4.組織具有穩(wěn)定性。而這些特征是黑社會(huì)性質(zhì)組織、恐怖組織、會(huì)道門邪教組織都具有的。在刑法分則中對(duì)它們予以單獨(dú)規(guī)定，是因?yàn)樗鼈兂�了具有這些共有特點(diǎn)外，還有各自的特性。它們與犯罪集團(tuán)是包容關(guān)系，而不是并列關(guān)系。黑社會(huì)性質(zhì)組織雖然不同于一般的犯罪集團(tuán)，但其法律性質(zhì)仍是犯罪集團(tuán)。最高人民法院于2000年12月4日下發(fā)的司法解釋中也隱含了這一點(diǎn)。《解釋》第3條規(guī)定：對(duì)于黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，應(yīng)當(dāng)按照其所組織、領(lǐng)導(dǎo)的黑社會(huì)性質(zhì)組織所犯的全部罪行處罰。這符合《刑法》第26條第3款規(guī)定的對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子處罰的原則。

　　二、黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律特征

　　在全國“打黑除惡”的專項(xiàng)斗爭(zhēng)中，關(guān)于黑社會(huì)性質(zhì)組織的認(rèn)定成為一個(gè)突出的難點(diǎn)。筆者認(rèn)為，解決這個(gè)問題的關(guān)鍵就是要弄清黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律特征。

　　犯罪學(xué)中歸納了許多黑社會(huì)性質(zhì)組織的特征，這些特征是動(dòng)態(tài)的、抽象的，會(huì)隨著人們的實(shí)踐和認(rèn)識(shí)的發(fā)展增加新的內(nèi)容。但在司法實(shí)踐中我們關(guān)注的是黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律特征，這些特征是符合法律規(guī)定的，是靜態(tài)的，它們要有高度的穩(wěn)定性和可操作性。從一定意義上講，黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律特征只是犯罪學(xué)上這類組織一定時(shí)期、一定階段的特征。因此應(yīng)將二者區(qū)分開來。

　　《刑法》第294條規(guī)定側(cè)重于抽象描述，可操作性差，沒有體現(xiàn)出黑社會(huì)性質(zhì)組織與一般性犯罪集團(tuán)相區(qū)別的特征。因此，最高人民法院的司法解釋對(duì)特征問題作了專門的規(guī)定：1.組織結(jié)構(gòu)比較緊密，人數(shù)較多，有比較明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定，有較為嚴(yán)格的組織紀(jì)律；2.通過違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力；3.通過賄賂、威脅等手段，引誘、逼迫國家工作人員參加黑社會(huì)性質(zhì)組織活動(dòng)，或者為其提供非法保護(hù)；4.在一定區(qū)域或者行業(yè)范圍內(nèi)，以暴力、威脅、滋擾等手段，大肆進(jìn)行敲詐勒索、欺行霸市、聚眾斗毆、尋釁滋事、故意傷害等違法犯罪活動(dòng)，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序。

　　但對(duì)該解釋的內(nèi)容，在實(shí)踐與理論上都有很多反對(duì)意見。最高人民檢察院在與最高人民法院協(xié)商未果的情況下，根據(jù)《立法法》第43條的規(guī)定，向全國人大常委會(huì)提出立法解釋的要求。人大常委會(huì)經(jīng)過多次研討，于2002年4月28日作出了關(guān)于界定“黑社會(huì)性質(zhì)組織”的立法解釋。根據(jù)該解釋，“黑社會(huì)性質(zhì)組織”應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下特征：1.形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定；2.有組織地通過違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，以支持該組織的活動(dòng)；3.以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，為非作惡，欺壓、殘害群眾；4.通過實(shí)施違法犯罪活動(dòng)，或者利用國家工作人員的包庇或縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序。

　　筆者就將根據(jù)刑法以及以上立法、司法解釋的內(nèi)容，結(jié)合我國現(xiàn)實(shí)情況，從刑法學(xué)角度分析黑社會(huì)性質(zhì)組織的法律特征：

　�。ㄒ唬┯幸欢ü�開的勢(shì)力范圍

　　《刑法》第294條與兩個(gè)解釋中都提到了“稱霸一方”、“在一定區(qū)域或行業(yè)范圍內(nèi)”。這其實(shí)就是黑社會(huì)性質(zhì)組織區(qū)別其他犯罪組織的一個(gè)本質(zhì)特征，即有一定的勢(shì)力范圍。這種勢(shì)力范圍可以是一定的行政區(qū)域或自然區(qū)域，也可以是某個(gè)行業(yè)范圍。

　　例如，遼寧省撫順市以劉景山為首的犯罪集團(tuán)案中，劉景山利用其紅透山礦黨支部書記兼區(qū)長(zhǎng)的身份，網(wǎng)羅20多名不法分子為其篡權(quán)、貪污、統(tǒng)治礦山“保駕護(hù)航”。提拔親屬為區(qū)干部，使紅透山礦區(qū)成為其“家天下”；再如黑龍江省哈爾濱市的喬四（宋和佳）犯罪集團(tuán)，宋以合法身份利用暴力、行賄、強(qiáng)搶硬占、威脅、恫嚇等手段控制了哈爾濱市道里區(qū)的建筑拆遷業(yè)。

　　這些勢(shì)力范圍不僅存在，而且還是公開的，這樣才能讓其他犯罪組織以及范圍之內(nèi)的群眾知道，從而對(duì)他們形成威懾和排斥，以使黑社會(huì)性質(zhì)組織在謀取利益時(shí)更加便利。

　　當(dāng)然目前大部分黑社會(huì)性質(zhì)組織勢(shì)力范圍的公開，還只是一定程度的公開，還不能與國外的黑社會(huì)組織及我國歷史上的黑社會(huì)組織的公開相等同。

　　勢(shì)力范圍的大小也是黑社會(huì)性質(zhì)組織權(quán)力大小的標(biāo)志之一。其勢(shì)力范圍越大，所能獲得的經(jīng)濟(jì)利益的可能和保障系數(shù)也越大。因此，爭(zhēng)奪和保護(hù)勢(shì)力范圍就成了黑社會(huì)性質(zhì)組織活動(dòng)的一個(gè)重要內(nèi)容。例如，吉林省長(zhǎng)春市的梁旭東黑社會(huì)性質(zhì)組織，為了不斷擴(kuò)大其勢(shì)力范圍，鞏固其黑社會(huì)“霸主”地位，對(duì)異己分子特別是對(duì)能夠威脅他的“黑道人物”都設(shè)法鏟除。[4]

　　擁有一定公開的勢(shì)力范圍這一特征，能將黑社會(huì)性質(zhì)組織與其他犯罪組織區(qū)別開來。一般的犯罪集團(tuán)實(shí)施犯罪都是秘密進(jìn)行的，沒有自己的勢(shì)力范圍，恐怖組織進(jìn)行犯罪活動(dòng)的一個(gè)特點(diǎn)就是出其不意地實(shí)施某種暴力行為，給社會(huì)造成不安定和恐怖情緒（如9.11恐怖事件），進(jìn)而達(dá)到其追求的政治和社會(huì)目的，他們不需要公開的勢(shì)力范圍；會(huì)道門和邪教組織主要是對(duì)教徒實(shí)行精神控制，它們也不追求勢(shì)力范圍。

　�。ǘ�）比較嚴(yán)密的組織特征

　　有組織是黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪客觀方面的一個(gè)構(gòu)成要件，也是黑社會(huì)性質(zhì)組織區(qū)別于一般共同犯罪、一般犯罪集團(tuán)之處。主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：

　　首先，組織結(jié)構(gòu)比較完善、緊密，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者、骨干成員，有一定的分工。如前述長(zhǎng)春市梁旭東犯罪組織，其建立了金字塔狀的嚴(yán)密組織體系，內(nèi)部等級(jí)分工明確，塔尖為老大，“分舵”居中間，再下是“領(lǐng)班”，一般成員為底座。一切黑社會(huì)性質(zhì)組織都力求擴(kuò)大自己的組織規(guī)模，提高組織化程度，他們都處于從小到大、從松散到緊密的動(dòng)態(tài)發(fā)展過程中。而不同地區(qū)的黑社會(huì)性質(zhì)組織所處的環(huán)境和條件也不同，其組織結(jié)構(gòu)形式也會(huì)不同。因此，不能將黑社會(huì)性質(zhì)組織結(jié)構(gòu)單一化。

　　其次，較多的成員是組成黑社會(huì)性質(zhì)組織的必要條件，但刑法與解釋都沒有規(guī)定其成員人數(shù)的下限，黑社會(huì)性質(zhì)組織是一種特殊的犯罪集團(tuán)，它的一些特征不是兩、三名犯罪分子的集合行為就能夠滿足的。在實(shí)踐中，黑社會(huì)性質(zhì)組織的成員均為十幾人、幾十人，因此筆者認(rèn)為在5—10人之間確定黑社會(huì)性質(zhì)組織的人數(shù)下限是合適的，這從而避免擴(kuò)大打擊范圍。

　　第三，黑社會(huì)性質(zhì)組織一般都有較為嚴(yán)格的組織紀(jì)律，如四川省宜賓縣的“狄紹偉集團(tuán)”，他們制定了“員工”手冊(cè)。有許多黑社會(huì)性質(zhì)組織還設(shè)立了專門機(jī)構(gòu)或?qū)Ｈ素?fù)責(zé)幫規(guī)的監(jiān)督和執(zhí)行。

　　最后，黑社會(huì)性質(zhì)組織的組織性還表現(xiàn)在其犯罪活動(dòng)的有組織性。最新的立法解釋明確了這一點(diǎn)：有組織地通過違法犯罪活動(dòng)或者其他手段……。這一點(diǎn)是原最高人民法院司法解釋中沒有的。因此，雖然是黑社會(huì)性質(zhì)組織成員，但其實(shí)施的犯罪行為并不是該組織有組織活動(dòng)中的一部分，而只是其個(gè)體行為，就不能將其歸為黑社會(huì)性質(zhì)組織的活動(dòng)。

　�。ㄈ�）具有一定經(jīng)濟(jì)實(shí)力，謀求經(jīng)濟(jì)利益

　　最大限度地獲取經(jīng)濟(jì)利益是黑社會(huì)性質(zhì)組織建立和存在的根本原因，也是其最終目的。為此，他們提供非法商品或禁止性服務(wù)，如控制賭博、賣淫、販賣婦女兒童或人體器官、偷渡、毒品走私，或公然掠奪：如搶劫、敲詐勒索、綁架人質(zhì)、或向合法行業(yè)滲透并以非法手段進(jìn)行經(jīng)營(yíng)來聚斂財(cái)物。某種活動(dòng)可獲取的利潤(rùn)越大，黑社會(huì)性質(zhì)組織實(shí)施該類違法犯罪活動(dòng)的概率也就越高。

　　什么是“帶黑”？“帶黑”的標(biāo)志就是在犯罪團(tuán)伙中開始出現(xiàn)“再生性犯罪的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)”。[5]而“再生性犯罪的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)”，就是指黑社會(huì)性質(zhì)組織具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，這是其經(jīng)濟(jì)特征中的另一個(gè)內(nèi)容。黑社會(huì)性質(zhì)組織對(duì)經(jīng)濟(jì)利益的處置不同于一般的犯罪集團(tuán)就地分贓的方式，而是將其作為“資本”進(jìn)行“投資”，為犯罪的再生奠定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)�！巴顿Y”的方式包括向成員發(fā)放“工資”；購買犯罪所需的各種裝備和物資，以提高犯罪和反偵查打擊的能力；將非法資金滲入合法企業(yè)，更隱蔽地獲取更多利潤(rùn)；賄賂政府官員，尋求保護(hù)傘，以盡可能地逃避刑事制裁，降低犯罪成本等等。

　　對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織經(jīng)濟(jì)特征的理解，應(yīng)注意要將以獲取經(jīng)濟(jì)利益為目的與有經(jīng)濟(jì)實(shí)力視為一個(gè)整體特征，而不能將它們割裂。只有這樣，才能將黑社會(huì)性質(zhì)組織與一般的謀利犯罪集團(tuán)、恐怖、邪教組織相區(qū)分。立法解釋在最高人民法院司法解釋的基礎(chǔ)上也進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了這一特征：有組織地通過違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，以支持該組織的活動(dòng)。

　　（四）具有政治保護(hù)傘

　　任何黑社會(huì)性質(zhì)組織在實(shí)施違法犯罪活動(dòng)中都明白，如果缺少政治保障，他們的經(jīng)濟(jì)利益是無法長(zhǎng)遠(yuǎn)和穩(wěn)固的，并且還面臨著隨時(shí)被制裁的危險(xiǎn)，而政治權(quán)力既可以維護(hù)和擴(kuò)大他們的經(jīng)濟(jì)利益，還能使他們減少犯罪的風(fēng)險(xiǎn)，提高犯罪的效能。

　　尋求政治保護(hù)最直接的方式就是拉攏腐蝕政府官員，而黑社會(huì)性質(zhì)組織具有的經(jīng)濟(jì)實(shí)力使賄賂成為可能。賄賂的對(duì)象一般都屬于“正式的社會(huì)控制范疇”的社會(huì)權(quán)力部門（包括行政與司法部門）的官員，賄賂腐蝕的形式多種多樣：提供金錢實(shí)物、色情服務(wù)，對(duì)物色好的實(shí)權(quán)人物直接行賄腐蝕，拉其下水；提供傭金，拉攏國家工作人員入伙，成為犯罪組織重要成員；通過受腐蝕的政府在某一政權(quán)組織和經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)為犯罪組織的頭目謀取職位，直接插手政治經(jīng)濟(jì)管理，使犯罪組織的犯罪活動(dòng)更為隱蔽和安全。[6]

　　除了金錢腐蝕外，黑社會(huì)性質(zhì)組織還對(duì)政府官員進(jìn)行威嚇，以此逼迫他們作出讓步，放縱非法行為。這種現(xiàn)象在基層政權(quán)軟弱的地方較多，政府官員畏懼犯罪組織暴力，縱容犯罪使黑社會(huì)性質(zhì)組織在一定區(qū)域內(nèi)形成了“獨(dú)立王國”。黑社會(huì)性質(zhì)組織通過一手軟（賄賂），一手硬（暴力、威嚇），向社會(huì)正常肌體組織內(nèi)部滲透。

　　黑社會(huì)性質(zhì)組織要有政治保護(hù)這一特征在最高人民法院司法解釋中得到了肯定，但新的立法解釋中規(guī)定政治保護(hù)不再是必要條件，這是立法對(duì)實(shí)踐的妥協(xié)與遷就。一些司法人員反映，很多最初被認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織的案件，都因黑保護(hù)傘證據(jù)不足而不被法院認(rèn)定，所以他們認(rèn)為不應(yīng)強(qiáng)調(diào)這一特征的必要性。而筆者認(rèn)為，雖然不排除在一些特殊的情況和條件下，有些犯罪組織尚未取得國家機(jī)關(guān)工作人員的包庇或縱容，通過有組織地實(shí)施犯罪活動(dòng)形成黑社會(huì)性質(zhì)組織的情形，但在一般情況下，犯罪分子要在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)形成非法控制或重大影響，如果沒有國家機(jī)關(guān)工作人員的包庇或者縱容是難以實(shí)現(xiàn)的。當(dāng)今世界，有組織犯罪的普遍存在和興盛，最終還是要取決于它為使其活動(dòng)得到保護(hù)而能夠與警察部門、司法機(jī)關(guān)以及地方和國家政府建立的關(guān)系，這是無數(shù)事實(shí)早已證明了的。[7]《牛津法律大詞典》中在解釋有組織犯罪時(shí)有這樣的表述，“有組織犯罪一直在保護(hù)自身免受法律干預(yù)，由此對(duì)政客、官員、檢察官和警察的賄賂和腐化成為常事”。[8]科學(xué)的立法應(yīng)當(dāng)具有前瞻性，而不應(yīng)隨意遷就現(xiàn)實(shí)，況且這種遷就也是無益和沒有必要的。即使由于缺乏政治保護(hù)傘的特征無法認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪，也并不意味著會(huì)對(duì)此打擊不力。按《刑法》的規(guī)定，涉及黑社會(huì)性質(zhì)組織的3種罪名，最高處罰是10年以下有期徒刑，而犯罪集團(tuán)往往有很多重罪，如果數(shù)罪并罰，犯罪分子也會(huì)受到嚴(yán)懲。該規(guī)定的另一缺陷就是在以后的司法實(shí)踐中，司法工作人員可能會(huì)忽略對(duì)政治保護(hù)傘的深挖工作，這不利于斬草除根和打擊腐敗，另外還會(huì)使黑社會(huì)性質(zhì)組織的定罪率升高。這對(duì)打擊犯罪益處并不大，反而使民眾對(duì)社會(huì)的安全狀況喪失信心，使其他國家對(duì)我國的社會(huì)安定發(fā)生質(zhì)疑。

　　（五）以暴力、腐蝕為主的行為特征

　　《刑法》第294條對(duì)黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為手段沒有作過多的限定，只規(guī)定了“以暴力、威脅或者其他手段”。雖然黑社會(huì)性質(zhì)組織的行為可能有多種，但暴力與腐蝕手段是黑社會(huì)性質(zhì)組織最主要的行為手段。

　　暴力在實(shí)際操作中所起的作用是巨大的：在提供非法商品和非法服務(wù)時(shí)，取得壟斷權(quán)；在進(jìn)行合法和不法生意時(shí)，保證生意成功；在與其他犯罪組織發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)時(shí)，以武力取勝；用暴力維持其組織的穩(wěn)定和“純潔”；逃避司法制裁。

　　黑社會(huì)性質(zhì)組織的暴力與其他犯罪使用的暴力不能完全等同。這種暴力是有組織的暴力，是黑社會(huì)組織的整體的暴力，它的存在自身就是一種強(qiáng)大的威脅力，是黑社會(huì)組織力量的表現(xiàn)和形態(tài)。[9]黑社會(huì)性質(zhì)組織的存在和發(fā)展都必須依仗暴力。大的黑社會(huì)性質(zhì)組織都具有專門的暴力機(jī)構(gòu)和先進(jìn)的武器，小的黑社會(huì)性質(zhì)組織也有暴力人員和裝備。黑社會(huì)性質(zhì)組織規(guī)模越大，其暴力程度也會(huì)越高，而不會(huì)因規(guī)模擴(kuò)大或形式的“合法”不再需要暴力。因?yàn)椤昂谏鐣?huì)組織”有一種內(nèi)在的傾向，即在必要的時(shí)刻可通過暴力手段擴(kuò)大其優(yōu)勢(shì)，這樣就建立了近乎壟斷的局面。[10]

　　關(guān)于腐蝕手段，在前面已有論述，在此不復(fù)贅述。

　�。�六）對(duì)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序的嚴(yán)重破壞性

　　由于黑社會(huì)性質(zhì)組織具有的前面所述的幾大特征，因此它較一般的犯罪集團(tuán)、個(gè)人犯罪，具有更嚴(yán)重的破壞性。這種破壞性是自覺的，全方位的，不同于具體犯罪對(duì)社會(huì)關(guān)系某一部分或某一成員的侵害。

　　黑社會(huì)性質(zhì)組織用各種手段掠取財(cái)富，影響和擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序；黑社會(huì)性質(zhì)組織的“稱霸一方”也嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)生活秩序，其勢(shì)力范圍內(nèi)的群眾沒有安全感，對(duì)于政府和司法權(quán)力的信任感和依賴感逐漸喪失。

　　以上這些特征是相互聯(lián)系、相互作用的，它們是一個(gè)整體。最高人民法院的司法解釋和最新的立法解釋基本上都肯定了這些特征。有的學(xué)者提出成立了黑社會(huì)組織但未從事黑社會(huì)犯罪的該如何處理的問題。提出這個(gè)問題實(shí)質(zhì)上是沒有理解黑社會(huì)性質(zhì)組織特征的整體性，沒有實(shí)施違法犯罪行為，也就無從體現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)利益、尋求保護(hù)傘、破壞性等特征，又如何能認(rèn)定為黑社會(huì)性質(zhì)組織呢？還有人提出，在實(shí)踐中由于具備這些特征的不多，是否可以在特定情況下，只要具備兩至三個(gè)特征即可認(rèn)定黑社會(huì)性質(zhì)組織？新的立法解釋明確規(guī)定黑社會(huì)性質(zhì)組織應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備（除政治保護(hù)傘以外）這些特征，對(duì)不完全具備這些特征的犯罪，觸犯什么罪就定什么罪，這樣才符合罪刑法定的原則。

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