中國(guó)宗教法總述（下）

中國(guó)宗教法總述（下） 　　秩序是宇宙間萬(wàn)物存在發(fā)展的必要條件。宇宙在無(wú)限膨脹。各種星體、暗物質(zhì)充斥其間。恒星依循著從星云到白（紅）矮星的先后生存與滅亡；其間有著黑洞、白洞、超新星出現(xiàn)的種種可能。攜帶有行星的恒星還有孕育生命的機(jī)會(huì)。在太陽(yáng)系的行星-地球上就分化出了生物環(huán)境與非生物環(huán)境。板塊與大氣運(yùn)動(dòng)是非生物環(huán)境的基礎(chǔ)，也是維持生物存在的必需。DNA掌握著生命生生不息的秘密，也是生物進(jìn)化的終極原因。物種之間為有限的資源而競(jìng)爭(zhēng)，種內(nèi)部則保持著和平。非生物環(huán)境提供給生物以養(yǎng)料，死亡又使生物重歸于非生物環(huán)境。在宏觀到微觀的無(wú)限中，基本粒子的物理與化學(xué)變化普遍存在，無(wú)可改變。秩序是宇宙存在的經(jīng)驗(yàn)性常態(tài)。又由于不可能存在反例，秩序是永恒的。

　　人作為一種哺乳動(dòng)物，是生物界的一部分，是自然的一部分。人無(wú)法背離共同的自然秩序，它是懸在人頭頂?shù)倪_(dá)摩克里斯之劍。人作為一個(gè)種群，秩序同樣存在于其內(nèi)部。這是對(duì)宇宙普遍法則的吻合。同蜜蜂、螞蟻等生物相同，人也是以社會(huì)化的方式存在。對(duì)團(tuán)體的依賴(lài)是人類(lèi)生存的無(wú)法背離的條件。與地球環(huán)境中現(xiàn)存的其他生物相比，人類(lèi)有著更為發(fā)達(dá)的大腦，這為高度的智力提供了可能。人們開(kāi)始好奇地注視著他們生存于其間的自然，開(kāi)始對(duì)他們自己充滿(mǎn)興趣。他們漸漸認(rèn)識(shí)到了秩序的存在。首先是自然的秩序：四季春夏秋冬，太陽(yáng)東升西落。接著他們又認(rèn)識(shí)到自身種群之中的秩序。這最初的認(rèn)識(shí)是本能的，因?yàn)橹挥袑?duì)秩序的遵守才能在冷漠的自然中生存。

　　世代相傳的記憶增加著人類(lèi)的知識(shí)。人類(lèi)的創(chuàng)造力愈加強(qiáng)大，邏輯思維能力也日益精密。人類(lèi)的理性之光逐漸成為了熊熊的火。相應(yīng)地，個(gè)體的行為、群體間行為日益復(fù)雜。隨著人口的增加，生育能力的提高，對(duì)剩余產(chǎn)品的處理，對(duì)復(fù)雜血緣關(guān)系的態(tài)度，使對(duì)秩序的認(rèn)識(shí)跨越了本能的階段。對(duì)秩序的維護(hù)成為人類(lèi)組成的社會(huì)安全穩(wěn)定的必要條件。如果同人們?yōu)榱死斫獾姆奖�，將自然的秩序稱(chēng)為規(guī)律那樣，社會(huì)的秩序被抽象化為規(guī)則。這就是法律。規(guī)則作用是法律的本質(zhì)所在。

　　從此，法律就隨同人類(lèi)文明的足跡而演進(jìn)。

　　在人類(lèi)社會(huì)發(fā)展的早期階段，經(jīng)濟(jì)關(guān)系與社會(huì)倫理關(guān)系的發(fā)展還不充分。人與人之間關(guān)系的復(fù)雜程度也不高。社會(huì)的正常秩序通過(guò)日常生活中習(xí)以為常的、為一般社會(huì)成員所接受的共同觀念或者說(shuō)習(xí)慣就可以維持。人們之間的矛盾以該習(xí)慣為標(biāo)準(zhǔn)也可得到解決。隨著習(xí)慣普遍性以及為大眾接受程度的深入，特別是在處理矛盾與糾紛時(shí)對(duì)于習(xí)慣的反復(fù)使用。使習(xí)慣的確定性大大增加，而不能由不特定人輕易改變。此時(shí)，習(xí)慣就成為所謂的習(xí)慣法。國(guó)家形態(tài)在人類(lèi)社會(huì)的母體中孕育成長(zhǎng)。政治性權(quán)力的出現(xiàn)使社會(huì)關(guān)系更顯紛繁。政治性權(quán)力為了能夠插手于社會(huì)運(yùn)轉(zhuǎn)，同時(shí)為維持自身存在，將習(xí)慣法成文化。成文的法律便于政治性權(quán)力的控制，而并不意味著它必然比政治性權(quán)力優(yōu)越。事實(shí)上，成文法的出現(xiàn)雖然在習(xí)慣法之后，成文法并沒(méi)有徹底地代替習(xí)慣法。以人類(lèi)作為一個(gè)整體來(lái)看待，則更加明顯。法律的本質(zhì)作用在于維持秩序，它是一種規(guī)則，對(duì)它的有意義的判斷應(yīng)該是是否有效的完成了對(duì)于正常秩序、有利于該社會(huì)正常存在發(fā)展的秩序的維護(hù)。判斷標(biāo)準(zhǔn)不應(yīng)拘囿于形而上的討論或者先入為主的先進(jìn)、落后觀念，而應(yīng)保持一種實(shí)用主義的態(tài)度，象威廉。詹姆斯所說(shuō)的“這種態(tài)度是專(zhuān)看最先的事物、原則、范疇和假定等必須的東西，而應(yīng)去看最后的事物、收獲、效果和事實(shí)”。[66]滿(mǎn)足當(dāng)時(shí)社會(huì)發(fā)展的正常需要，無(wú)論習(xí)慣法或成文法，那就是好的法律。成文法自習(xí)慣法發(fā)展而來(lái)，最初的成文法就是習(xí)慣法的記錄。習(xí)慣法據(jù)以實(shí)行的力量依靠?jī)?nèi)心的約束，幾乎有道德義務(wù)的味道。它的權(quán)威來(lái)源是社會(huì)性強(qiáng)制力。成文法是一種制度性的約束，屬于客觀義務(wù)。國(guó)家所具有的權(quán)力性強(qiáng)制力是它的權(quán)威來(lái)源。這是兩者最根本的區(qū)別。[67]

　　生產(chǎn)力推動(dòng)著社會(huì)與經(jīng)濟(jì)的前進(jìn)，作為規(guī)則的法律隨同發(fā)展，分化出國(guó)家法、民間法的形態(tài)。它們與人類(lèi)學(xué)上“大傳統(tǒng)”與“小傳統(tǒng)”的分立又是一致的。

　　無(wú)論國(guó)家是怎樣產(chǎn)生的，它的存在都是一個(gè)經(jīng)驗(yàn)性的事實(shí)。而操縱國(guó)家的政治性權(quán)力一旦產(chǎn)生，就必然想方設(shè)法地維持其存在。法律所維護(hù)的秩序是它必然要運(yùn)用的工具。它還運(yùn)用以國(guó)家為后盾的對(duì)所屬民眾的實(shí)體之支配即權(quán)力性強(qiáng)制力去保障其法律。這就是國(guó)家法。最早的國(guó)家法來(lái)自于對(duì)符合政治性權(quán)力要求的習(xí)慣法的確認(rèn)。以后國(guó)家法的發(fā)展?jié)u漸獨(dú)立。成文法的形式使政治性權(quán)力有獨(dú)立制定法律的可能。這也是現(xiàn)代國(guó)家運(yùn)用宏觀調(diào)控手段、執(zhí)行管理功能并依據(jù)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)規(guī)律制定法律的淵源所在。包孕著早期國(guó)家法的習(xí)慣法產(chǎn)生于民間，[68]即與政治性權(quán)力相對(duì)的社會(huì)組成部分，是政治性權(quán)力控制的國(guó)家概念的內(nèi)容。國(guó)家法要維護(hù)政治性權(quán)力的存在，就需要控制民間。如同國(guó)家在精神方面用主流意識(shí)形態(tài)、正統(tǒng)宗教去控制民眾而民眾對(duì)它們的理解有著修正一樣，屬于制度控制的國(guó)家法在民間的流布也必然會(huì)發(fā)生變形。除國(guó)家法對(duì)民間法的吸收外，這也是國(guó)家法與民間法交通的途徑之一，同時(shí)也構(gòu)成民間法的來(lái)源之一。國(guó)家法發(fā)生變形的原因一方面是由于文化隔膜的作用；另一方面是民間的傳統(tǒng)對(duì)它的改造。它是民眾對(duì)于國(guó)家法規(guī)避的一種表現(xiàn)，也是為使它有利于運(yùn)用。民間固有的習(xí)慣法是民間法的基本淵源。國(guó)家法不可能包括人民日常生活的一切內(nèi)容（這一點(diǎn)與文化傳統(tǒng)有很大關(guān)系）。國(guó)家法屬于“大傳統(tǒng)”的內(nèi)容，民間法則屬于“小傳統(tǒng)”。它們的對(duì)立與精神方面主流意識(shí)形態(tài)和民間思潮如民間宗教的對(duì)立相應(yīng)。民間法的本質(zhì)在于源于經(jīng)驗(yàn)的秩序。民間法的維持依賴(lài)社會(huì)性強(qiáng)制力。個(gè)人對(duì)于民間法的違背，意味著對(duì)經(jīng)驗(yàn)的日常生活必要秩序的違背。個(gè)人所屬的社團(tuán)會(huì)用輿論、態(tài)度的改變來(lái)迫使違規(guī)者回復(fù)正常秩序。由于民間法與國(guó)家法的不完全一致，個(gè)人行為在民間法與國(guó)家法面前就可能得到截然相反的對(duì)待。兩者之間的分立與結(jié)合程度受到不同民族國(guó)家文化傳統(tǒng)，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的影響。在民間法當(dāng)中，還有一個(gè)特殊的領(lǐng)域，它的表現(xiàn)形式與本質(zhì)屬于民間法的范疇，但執(zhí)行的力度卻相當(dāng)于權(quán)力性強(qiáng)制力，可以稱(chēng)之為準(zhǔn)國(guó)家法。主要包括社團(tuán)、行會(huì)的內(nèi)部規(guī)則。個(gè)人對(duì)特定社團(tuán)、行會(huì)的歸屬一般出于自愿。他們有的出于興趣，而更多的則是將自己的職業(yè)甚至謀生的全部手段與之相連接。嚴(yán)格說(shuō)來(lái)，社團(tuán)、行會(huì)不應(yīng)有權(quán)對(duì)個(gè)人進(jìn)行人身強(qiáng)制與懲罰，最多革除個(gè)人的會(huì)籍而已。但這就往往意味著個(gè)人謀生手段的喪失。所以個(gè)人往往自愿為自己的行為接受團(tuán)體類(lèi)似于國(guó)家法那樣的制約。同時(shí)，實(shí)際生活的復(fù)雜狀況又使團(tuán)體出現(xiàn)超越個(gè)人自愿的控制的可能。

　　以上只代表法自身發(fā)展的理想圖景，并不意味著在任何一個(gè)理想社會(huì)之中都必然按部就班的依上述階段發(fā)展，且各個(gè)部分同樣發(fā)達(dá)。正如前面已提出的習(xí)慣法與成文法絕對(duì)可以共存，法律與社會(huì)的發(fā)展只是大體上的一致。影響法律自身發(fā)展的因素有兩個(gè)：學(xué)者與國(guó)家。學(xué)者將法律抽象化，單純從法律的角度研究法律，使之成為一門(mén)純粹的學(xué)問(wèn)。他們的存在使法律成為一個(gè)獨(dú)立體。國(guó)家的作用則是其與法律的互動(dòng)。國(guó)家的類(lèi)型多樣。國(guó)家隨同社會(huì)也在發(fā)展，不同時(shí)期有不同的需要。國(guó)家法與民間法又有著千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系。這些都使得法律呈現(xiàn)出不同的狀態(tài)，也是法律與社會(huì)發(fā)展不完全一致的重要影響性因素。

　　依宗教信仰模式劃分的世界主要宗教法[69]

　　如同E.A.霍貝爾詳盡論證的，沒(méi)有理由講法律起源于宗教。[70]但應(yīng)注意的是，宗教與法律的分野實(shí)際上是一種標(biāo)準(zhǔn)西方式的觀點(diǎn)。它淵源于猶太教-基督教神人二元化的認(rèn)識(shí)與教會(huì)-國(guó)家對(duì)立的社會(huì)現(xiàn)實(shí)。上述情況在非西方文化傳統(tǒng)中都不存在。不應(yīng)該用這一片面的認(rèn)識(shí)來(lái)代替人類(lèi)的普遍。一種調(diào)和性的也更加接近事實(shí)的處理是承認(rèn)宗教與法律之間有著必然的聯(lián)系。

　　以國(guó)家為參照系，一般而言，宗教具有三為一體的功能特征，在國(guó)家、民間都有很大的影響力。宗教是民間傳統(tǒng)的一部分，影響著各種習(xí)慣的形成。這也是民間宗教功能的體現(xiàn)。同時(shí)，正統(tǒng)宗教與主流意識(shí)形態(tài)的經(jīng)常性趨同，使國(guó)家法也必然有著宗教的烙印。另外，宗教團(tuán)體具有準(zhǔn)國(guó)家法賴(lài)以棲身的社團(tuán)的一切特征。

　　所以，宗教法的完全表述應(yīng)當(dāng)包括三個(gè)方面：教團(tuán)法；國(guó)家法中主要是為保證宗教的推行的刑事法律；民間法領(lǐng)域中，宗教教義指導(dǎo)下的民事行為規(guī)范或者宗教教義思想融入民間習(xí)慣法當(dāng)中。

　　初民宗教與薩滿(mǎn)教的宗教法[71]

　　初民階段的人類(lèi)普遍有著對(duì)于初民宗教的信奉。自然崇拜與祖先崇拜統(tǒng)治著他們的精神生活。他們不可能對(duì)周?chē)�的事物作出可為普遍接受的理性解釋�(zhuān)�包括群體中存在的“習(xí)慣”。這樣，正如亨利。梅因所言“習(xí)慣是為群眾所遵守的，但他們當(dāng)然未必能理解它們所以存在的真正原因，因此，也就不可避免的要制造迷信的理由以說(shuō)明他們的永恒存在”。[72]該“迷信的理由”就是對(duì)超自然力量的要求。

　　初民的一些法律性質(zhì)的原理來(lái)源于宗教。愛(ài)斯基摩人認(rèn)為“由于一切動(dòng)物都擁有靈魂，神靈鬼怪也具有同人類(lèi)相似的情感”，“人們?cè)谏�活的某些方面受制于�?dòng)物的靈魂和神靈鬼怪的意愿”；科曼奇人認(rèn)為“主神（太陽(yáng)與大地）具有作出法律判決的能力”；與他們同屬平原印第安人的切依因納人相信“人類(lèi)受超自然力和神靈的控制”，“個(gè)人的成功和部落的福祉，得益于超自然的恩惠”；新幾內(nèi)亞島東北海岸的特羅布里恩德人認(rèn)為“生育是死去的祖先的靈魂進(jìn)入女性體內(nèi)的結(jié)果”，“而亂倫是邪惡和對(duì)祖先靈魂的瀆犯”；非洲的阿散蒂人則相信“神靈和祖先的魂靈控制并指導(dǎo)著宇宙間的一切權(quán)力的行使”，而且“一切嚴(yán)重違背祖先或神的意志的行為都是作孽”，“如果一個(gè)群體不對(duì)作孽者予以懲罰并為其錯(cuò)行贖罪”，祖先將懲罰整個(gè)群體。以上都是這些處于原始狀態(tài)的民族在處理糾紛時(shí)運(yùn)用的推理前提。顯明地表示出對(duì)超自然力量的崇拜�；糌悹栒J(rèn)為“作孽”是一種違反禁忌的行為，[73]禁忌來(lái)源于對(duì)自然力的恐懼。它們可能是對(duì)于保持正常生活所需條件的神化以維持該條件的實(shí)現(xiàn)。初民階段還沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的法律執(zhí)行機(jī)關(guān)，巫術(shù)與巫師在糾紛中扮演著重要的“裁判”角色。它們就是初民社會(huì)中的法官。初民社會(huì)還沒(méi)有政治性權(quán)力支配的國(guó)家形態(tài)。首領(lǐng)并不具備永恒的絕對(duì)的權(quán)威。只有巫師以神的代言人的身份，用與神的交流的形式，借神的名義作出對(duì)糾紛的處理。由于人們對(duì)神的恐懼，巫師的判決也就容易接受并被遵守。后世的神判以及宣誓在很大程度上是這一傳統(tǒng)的遺存。

　　初民社會(huì)與薩滿(mǎn)型宗教宗教法的特征是巫術(shù)、巫師的裁判作用。這與初民宗教在精神方面對(duì)人的絕對(duì)支配密切相關(guān)。它用禁忌維持著社會(huì)的秩序。初民社會(huì)與薩滿(mǎn)型宗教宗教法所體現(xiàn)的主要是宗教法一般內(nèi)容的第三方面。

　　其他三種信仰模式之宗教法

　　民族信仰模式、教會(huì)建立國(guó)家模式、下至上模式之下，宗教法的表現(xiàn)雖不相同，但本質(zhì)上并未脫離正統(tǒng)宗教-主流意識(shí)形態(tài)-民間宗教這一精神領(lǐng)域的功能特征的要求，只是用制度化的形式進(jìn)行表達(dá)。宗教法的三個(gè)層面分別得到體現(xiàn)。

　　民族信仰模式下，宗教法的代表是婆羅門(mén)教—印度教的印度教法與猶太教法

　　印度教并沒(méi)有統(tǒng)一的教會(huì)組織。教徒絕大多數(shù)是社會(huì)居民。印度教的教義指導(dǎo)著他們的行為，特別在民事領(lǐng)域，起著現(xiàn)代民事法律規(guī)范的作用。實(shí)際上，印度教對(duì)于印度社會(huì)的影響如此強(qiáng)烈，以至于勒內(nèi)。達(dá)維德不得不承認(rèn)“若要讀懂一部印度法的著作，必須對(duì)印度教的觀念及其社會(huì)結(jié)構(gòu)十分了解才行�！盵74]印度教法有著很好的成文傳統(tǒng)�！赌ε�法典》是公認(rèn)的印度教法的集大成著作。

　　法典是印度教大神“梵天”之子摩奴依“眾大仙”請(qǐng)求而宣示的“關(guān)于一切原始種姓和雜種姓的法律”。它的來(lái)源是最高的“創(chuàng)造神”的代表。這就決定了法典所述內(nèi)容的至上與不可違背。（《摩奴法典》第一卷，第二節(jié)）

　　它首先借神的名義證明了王權(quán)的神圣與國(guó)王的統(tǒng)治權(quán)。刑法方面的權(quán)力由國(guó)王行使。國(guó)王是“梵天”用神的粒子所創(chuàng)造（《摩奴法典》第五卷，第九十六節(jié)；第七卷，第三-七節(jié)），國(guó)王是“寓于人形的偉大神明”（《摩奴法典》第七卷，第八節(jié)），但王并不超越于神。刑罰是“梵天”的創(chuàng)造，是為了輔助國(guó)王執(zhí)行職務(wù)（《摩奴法典》第七卷，第十四節(jié)）。只有具有神性的國(guó)王才具有操縱刑罰的能力。不過(guò)國(guó)王并不能濫用刑罰，否則“它會(huì)將背離義務(wù)的國(guó)王，連同靈魂，一起毀滅。”（《摩奴法典》第七卷，第二十八節(jié)）這里一方面已經(jīng)體現(xiàn)了宗教“三位一體”的作用中正統(tǒng)宗教-主流意識(shí)形態(tài)的作用，用神的信仰說(shuō)明了王權(quán)的合理；再者，作為維護(hù)政治性權(quán)力存在最有力工具的刑罰，在王權(quán)時(shí)代屬于與國(guó)家合一的國(guó)王，這是毋庸置疑的。但法典當(dāng)中也用“摩奴”的口吻在神受王權(quán)的同時(shí)，竭力對(duì)其進(jìn)行某種警告。這為民族信仰模式宗教所特有。因?yàn)閲?guó)王與下層民眾同為教徒，同在神的威權(quán)之下，就可以利用來(lái)進(jìn)行這種或許無(wú)力的聲明。它同時(shí)也是印度教種姓分立的結(jié)果。國(guó)王由剎帝利充任。如果過(guò)分強(qiáng)調(diào)國(guó)王的威嚴(yán)，必然會(huì)削弱婆羅門(mén)的地位。設(shè)置了這種限制之后，作為祭司的婆羅門(mén)就有可能通過(guò)他們掌握的祭祀來(lái)借神的名義對(duì)國(guó)王的權(quán)力進(jìn)行一定的限制。事實(shí)上，刑罰的最終目的也就是維護(hù)種姓制度-這一印度教的基本教義，“如果刑罰不復(fù)發(fā)揮其作用，各種姓就敗壞，一切防范就被推翻，世界就一片混亂。”（《摩奴法典》第七卷，第二十四節(jié)）[75]

　　種姓分立是婆羅門(mén)教-印度教的基本教義，它是印度社會(huì)所有權(quán)、婚姻以及其他民事領(lǐng)域的各種規(guī)定的基礎(chǔ)。它們都是依據(jù)“婆羅門(mén)至上”的原則來(lái)進(jìn)行的。法典規(guī)定“世間所有一切，可以說(shuō)全為婆羅門(mén)所有”（《摩奴法典》第一卷，第一百節(jié)），“其他人享用世間財(cái)富是出于婆羅門(mén)的慷慨”（《摩奴法典》第一卷，第一百一節(jié)）。特別對(duì)于首陀羅而言，婆羅門(mén)有權(quán)隨時(shí)沒(méi)收他們的財(cái)產(chǎn)。[76]在婚姻上，“首陀羅只應(yīng)該以首陀羅女子為妻，吠舍可在奴隸種姓或本種姓中娶妻；剎帝利可在上述兩個(gè)種姓和本種姓中娶妻，婆羅門(mén)可在這三個(gè)種姓和僧侶種姓中娶妻。”（《摩奴法典》第三卷，第十三節(jié)）但是婆羅門(mén)與剎帝利決不可與奴隸種姓女子通婚。（《摩奴法典》第三卷，第十四節(jié)）婚姻的形式充滿(mǎn)了宗教色彩，有梵天式、神式、圣仙式、造物主式、阿修羅式、天界樂(lè)師式、羅剎式、吸血鬼式。不同種姓適用的形式不同。不準(zhǔn)離婚，允許一夫多妻。在財(cái)產(chǎn)繼承方面實(shí)行不同種姓婚配所生子女區(qū)別對(duì)待和同等種姓嫡長(zhǎng)子優(yōu)先權(quán)原則。[77]各項(xiàng)規(guī)定都從種姓分立的教義出發(fā)。

　　用宗教贖罪作為對(duì)違法行為懲罰的主要方式。在民族信仰模式當(dāng)中，民族宗教世代相傳，滲透到社會(huì)生活的各個(gè)方面。對(duì)教義規(guī)定的遵守幾乎就是個(gè)人的本能行為。人們?cè)谧诮痰姆諊�中成長(zhǎng)，對(duì)教義的服從是自然而然的。對(duì)教法的違背，意味著對(duì)社會(huì)共同規(guī)范的漠視。個(gè)人面臨著被社會(huì)遺棄的危險(xiǎn)。脫離于社會(huì)，對(duì)個(gè)人就意味著死亡。因此，違規(guī)個(gè)人必然主動(dòng)地著力于挽回，采取宗教性手段去贖罪，渴望神的原諒�！赌ε�法典》中用整整一卷的篇幅記錄了苦行贖罪的種種方式（見(jiàn)《摩奴法典》第十一卷）此外，婆羅門(mén)教-印度教的輪回業(yè)報(bào)說(shuō)也是支持宗教法實(shí)行的觀念力量。[78]

　　盡管印度社會(huì)的發(fā)展使國(guó)家法在印度教法中的表現(xiàn)不明顯，但畢竟多少有其影響。猶太教法最純粹地體現(xiàn)著民族信仰模式之宗教法的特點(diǎn)。

　　由于歷史的原因，以色列民族只在相對(duì)很短的時(shí)期內(nèi)擁有過(guò)掌握國(guó)家的政治性權(quán)力。民族-宗教的關(guān)系就相當(dāng)突出。神與以色列人立約；神意體現(xiàn)于律法中，遵行神意即遵行律法是猶太宗教的基本信仰。[79]猶太教法是猶太宗教教義的組成部分。猶太教經(jīng)典《塔那赫》中的《托拉》部分（Torah， 又稱(chēng)《律法書(shū)》，即《摩西五經(jīng)》）是上帝給以色列人立的律法，《創(chuàng)世紀(jì)》中記載了上帝與挪亞和亞伯拉罕的立約；《出埃及紀(jì)》、《民數(shù)紀(jì)》、《申命紀(jì)》和《利未紀(jì)》中的律法性規(guī)定集中體現(xiàn)了教義與法律性?xún)?nèi)容的融合。刑法性質(zhì)：禁止謀殺、掠奪、亂倫和通奸；民法性質(zhì)：要周期性的解放希伯來(lái)奴隸，每七年輪休土地一次，并取消借債者的債務(wù)，孝敬父母，盡量保護(hù)陌生人的權(quán)利，并救助窮困者的不幸。在法庭上嚴(yán)守公正。要向祭司和利未人繳納什一稅，長(zhǎng)子要用特殊的費(fèi)用來(lái)救贖。純宗教性質(zhì)：搗毀偶像，禁用妖術(shù)和異教祭祀方法，要求守安息日、逾越節(jié)和三個(gè)朝拜節(jié)日。[80]對(duì)律法的遵守關(guān)系到能否得到上帝的救贖，是一種宗教義務(wù)。[81]從公元前二世紀(jì)《圣經(jīng)》定型到公元70年耶路撒冷圣城被毀的200多年中，猶太教中的法利賽派與撒都該派進(jìn)行著教義上的爭(zhēng)執(zhí)。論爭(zhēng)主要圍繞著律法的性質(zhì)與來(lái)源問(wèn)題進(jìn)行。最終精通律法與法學(xué)，主張除《律法書(shū)》外還有未成文“祖先慣例”的法利賽派占了上風(fēng)，被譽(yù)為“律法的精確闡釋者”，成為最早的拉比（Rabbi， 希伯來(lái)語(yǔ)，意為先生或師傅）。[82]自此至伊斯蘭教形成前的猶太教，被稱(chēng)為拉比猶太教。拉比們對(duì)猶太教義進(jìn)行了發(fā)展，使猶太教義有了更多的現(xiàn)實(shí)性，他們對(duì)早期的彌賽亞信仰進(jìn)行了新的解說(shuō)。他們認(rèn)為全體以色列人對(duì)于律法的遵守就等于救世主彌賽亞在地上實(shí)現(xiàn)了統(tǒng)治。這種改變加強(qiáng)了律法在教義中的地位。結(jié)果，相對(duì)于其他宗教，猶太教有了“神學(xué)信條比較少，宗教律法條文比較多”的特點(diǎn)。[83]猶太民族在其散布的西方社會(huì)中，依屬人法原則適用猶太教法。由拉比組成的法庭進(jìn)行審判。拉比們是猶太教的虔誠(chéng)維護(hù)者。這種狀況使猶太教法與猶太人日常生活規(guī)范之間的融合變得很強(qiáng)烈。以民間法形式出現(xiàn)的猶太教法是相當(dāng)發(fā)達(dá)的。它在債法與借貸方面對(duì)英格蘭普通法也有深遠(yuǎn)的影響。[84]

　　在民族信仰模式當(dāng)中，教義對(duì)于法規(guī)范的模糊替代作用是最突出的。宗教教義融合于人們的行為規(guī)范當(dāng)中。宗教、禮儀、法律并沒(méi)有嚴(yán)格的分裂。祖先在這樣的環(huán)境中生活，后代也是如此。他們畏懼的是神，他們敬奉的是神，他們依循著的神的要求而生活。

　　伊斯蘭教是教會(huì)建立國(guó)家之宗教信仰模式的代表

　　伊斯蘭教的形成受到猶太教和基督教的強(qiáng)烈影響。它們重視法律的傳統(tǒng)同樣在伊斯蘭教身上打上烙印。如同猶太教法之于猶太教，伊斯蘭教法也構(gòu)成了伊斯蘭教的重要方面。伊斯蘭教學(xué)說(shuō)由教義學(xué)與教法學(xué)兩部分構(gòu)成�！豆盘m經(jīng)》的麥加篇與麥地那篇兩部分分別闡述的就是教義學(xué)與教法學(xué)的內(nèi)容。可以說(shuō)，“伊斯蘭法是真正伊斯蘭精神的概括，是伊斯蘭思想最關(guān)鍵的表達(dá)，是伊斯蘭教最主要的核心”。[85]先知穆罕默德、歷代哈里發(fā)與阿拉伯法學(xué)家集團(tuán)是推動(dòng)伊斯蘭教法發(fā)展的主要力量。穆罕默德與四大哈里發(fā)時(shí)期主要是對(duì)舊有阿拉伯部落習(xí)慣的改造，如與婦女社會(huì)地位相結(jié)合的婚制、禁殺女?huà)�、遺產(chǎn)繼承等。穆罕默德的改造反映在《古蘭經(jīng)》以及他的口頭裁判中。他個(gè)人的生活方式也由于歷代的推舉而成為另一個(gè)習(xí)慣改造的來(lái)源。四大哈里發(fā)主要也是通過(guò)口頭裁判的形式進(jìn)行立法，他們運(yùn)用“類(lèi)比”的方式證明其合理性。它們大都針對(duì)具體的案件發(fā)布。[86]以上的內(nèi)容尤其《古蘭經(jīng)》成為伊斯蘭教法最根本性的內(nèi)容，是以后一切立法性行為的依據(jù)。自倭馬亞王朝以降，隨著阿拉伯國(guó)家的擴(kuò)張，需要解決的社會(huì)矛盾日益復(fù)雜多樣。舊有的伊斯蘭教法未曾涉及的領(lǐng)域大量出現(xiàn)。但是《古蘭經(jīng)》的神圣地位不容許對(duì)其哪怕最小程度的修改。在這樣的情況下，從倭馬亞王朝開(kāi)始到阿拔斯王朝時(shí)形成的職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)提供了解決問(wèn)題的方法。他們運(yùn)用“公議”與“類(lèi)比”這兩種在先知言行中可找到理論根據(jù)的方法來(lái)發(fā)展法律�？墒且陨蟽煞N立法也導(dǎo)致假冒先知言行的傳說(shuō)大量出現(xiàn)和伊斯蘭教派的分裂。職業(yè)法學(xué)家的代表-四大法學(xué)派都屬于伊斯蘭正統(tǒng)的遜尼派。其中沙斐依派對(duì)以上的立法形式進(jìn)行了總結(jié)，即《古蘭經(jīng)》、圣訓(xùn)（穆罕默德的言行）、公議與類(lèi)比為四種伊斯蘭教法的淵源。后兩種淵源在效力上不及前兩種，但起作用的領(lǐng)域更加廣泛。實(shí)際上，它們只要不與根本淵源直接違背就可以了。以上的法律發(fā)展時(shí)期被稱(chēng)為“伊智提哈德”（Ijtihad）。不過(guò)，對(duì)《古蘭經(jīng)》的崇奉決定了這種事實(shí)上的創(chuàng)制不可能是無(wú)限的，加上促使法學(xué)派繁榮的阿拔斯王朝的衰落。十世紀(jì)中葉，伊智提哈德之門(mén)關(guān)閉。伊斯蘭教法進(jìn)入“塔格利德”（Taklid， 因襲傳統(tǒng)或?qū)��?quán)威的無(wú)條件服從）時(shí)期，伊斯蘭教法的發(fā)展基本停止。

　　伊斯蘭教國(guó)家基本上是政教合一的。這就減弱了伊斯蘭教團(tuán)確立的必要，伊斯蘭教團(tuán)法也并不發(fā)達(dá)。對(duì)于阿訇并沒(méi)有類(lèi)似天主教教會(huì)法那樣的規(guī)定，各地清真寺也無(wú)隸屬關(guān)系。伊斯蘭教法在私法領(lǐng)域比較發(fā)達(dá)，民、刑、宗教規(guī)定混同、融合在一處。宗教性質(zhì)的規(guī)定以對(duì)“五功”的遵守為核心，其他宗教戒律還有禁止偶像崇拜，禁吃自死物、血液、豬肉等。民事方面的規(guī)定很復(fù)雜，涉及所有權(quán)、婚姻、繼承諸方面，這與阿拉伯社會(huì)商業(yè)的興盛與社會(huì)組成的復(fù)雜有關(guān)。刑事方面的規(guī)定較簡(jiǎn)單，因?yàn)閷?duì)于教法的遵守是教徒的宗教義務(wù)，實(shí)在很少必要運(yùn)用國(guó)家的權(quán)力性強(qiáng)制力保證執(zhí)行。

　　伊斯蘭教法中最體現(xiàn)教會(huì)建立國(guó)家模式之宗教法特點(diǎn)的地方在公法領(lǐng)域。伊斯蘭國(guó)家在阿拔斯王朝時(shí)已成為橫跨歐、亞、非的大帝國(guó)，政治組織形式與政治性權(quán)力的發(fā)展遠(yuǎn)比前述的印度教法所處的環(huán)境發(fā)達(dá)。帝國(guó)的發(fā)展推動(dòng)了世俗政治的發(fā)展，但帝國(guó)的基石卻是宗教的。如何處理這一矛盾呢？倭馬亞王朝時(shí)政教合一的程度還不高，統(tǒng)治者曾一度進(jìn)行了獨(dú)立于教法的嘗試。它保留了新征服地區(qū)的行政機(jī)構(gòu)；早期的宗教法官-“卡迪”基本附屬于行政當(dāng)局。結(jié)果倭馬亞王朝雖然確立了一套實(shí)用的行政法與宗教法官的雛形，但卻被伊斯蘭正統(tǒng)所批評(píng)。繼起的阿拔斯王朝開(kāi)始實(shí)行徹底的政教合一，哈里發(fā)成為宗教與國(guó)家的雙重最高領(lǐng)袖，統(tǒng)治著每一個(gè)穆斯林的身體與靈魂。他們對(duì)于教法的改進(jìn)也就具有了權(quán)威性。阿拔斯朝的哈里發(fā)采用了一種變通的方法，他們?cè)O(shè)立了世俗法庭，但只在宗教的名義下進(jìn)行。一般而言，只要不違反伊斯蘭教法的明文規(guī)定就可以了。這里，已經(jīng)表明了宗教法的的不足，它不可能完全替代統(tǒng)一國(guó)家中世俗法律的功用。私法的領(lǐng)域可以有模糊替代的情況，但涉及到國(guó)家，宗教法除了以教義的形式確立政權(quán)的合理之外，就無(wú)能為力了。確實(shí)，思想領(lǐng)域正統(tǒng)宗教的功能在制度方面的體現(xiàn)也僅只于此。主流意識(shí)形態(tài)與制度之間則以不沖突為限。

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