系統(tǒng)法學大綱
系統(tǒng)法學大綱目 錄
緒論 第一章 法的概念:特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則系統(tǒng) 一 法規(guī)則的定義 二 法的定義 三 法的劃分和分解 四 法律的劃分 第二章 法的根源: 多數(shù)人的意志 一 社會系統(tǒng)中的多數(shù)人意志是法的根源 二 影響多數(shù)人意志的主要因素 第三章 法的功能:社會系統(tǒng)不斷運行的唯一依據(jù) 一 從微觀上看,人們的一切社會活動、一切行為均在 法的規(guī)定范圍之內(nèi) 二 從宏觀上看,所有人類社會系統(tǒng)的運行均以法為依據(jù) 三 其他行為規(guī)則不能成為社會系統(tǒng)運行的依據(jù) 第四章 社會系統(tǒng)的依法運行方式和運行基本規(guī)律 一 社會系統(tǒng)的依法運行方式 二 社會系統(tǒng)依法運行的基本規(guī)律 第五章 法學的研究對象和范圍:法規(guī)則和法的規(guī)律、人 的意志表現(xiàn)為法的規(guī)律、社會系統(tǒng)依據(jù)法的規(guī)律 一 法學的研究對象 二 法學的研究范圍 三 法學與社會控制學 注釋 ━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━ 內(nèi)容提要:作者主要應用系統(tǒng)科學的方法,將不同時期、不同地域的人類 社會作為各個相對獨立的系統(tǒng), 在這種不斷運轉(zhuǎn)著的系統(tǒng)中觀察和研究了法的 現(xiàn)象。 作者由此看到:法是一定社會系統(tǒng)中所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng);法規(guī)則是具有特殊的結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則,它規(guī)定了人們必須做出或不得做出一定的行為,違反者要受到一定的人所施加的一定壓力;一定社會系統(tǒng)中部分法規(guī)則組成的系統(tǒng)是法律;法根源于多數(shù)人意志,影響多數(shù)人意志的因素主要有人的本性、一定社會系統(tǒng)的生產(chǎn)方式、實在法律、傳統(tǒng)的觀念和習慣、社會管理者推崇和宣揚的思想等;法的功能是社會系統(tǒng)不斷運行的唯一依據(jù);多數(shù)人意志、法、運行著的社會系統(tǒng)三者的關系,構(gòu)成了社會系統(tǒng)的依法運行方式。本文還闡述了社會系統(tǒng)依法運行的三條基本規(guī)律,并對法學的研究對象和范圍提出了不同的看法 ━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━
緒 論
近些年來,我國法學界不斷有人提出法學創(chuàng)新、法學多元化的問題。筆者認為,法學的創(chuàng)新和多元化,既是社會不斷發(fā)展的客觀要求,又是法學家遵遁科學研究規(guī)律的科研活動的必然結(jié)果。當今時代,由于科學技術的迅猛發(fā)展,一方面,人類社會發(fā)生了翻天覆地的變化,這使法學的研究對象──法有了更新的發(fā)展;另一方面,人類的知識總量獲得了加速度的增長,各門學科之間既高度分化又互相滲透,已日趨整體化,這又大大拓寬了法學家的視野,使他們能夠獲得前所未有的認識能力、站到更高的認識水平之上。在這種新的認識條件下,法學家使用一切可以使用的研究方法、吸收其他學科一切可以吸收的研究成果,重新觀察和研究不同時期、不同地域的一切人類社會,重新觀察和研究一切人類社會存在和發(fā)展過程中的法,便必然會形成各種不同的、新的法學理論體系;各種不同法學理論的爭鳴,終將形成幾個影響較大的法學流派;幾大法學流派更為完善的理論在并駕齊驅(qū)、互相辯論、互相補正中,將共同作為相對真理匯入絕對真理的長河。這時,法學的創(chuàng)新與多元化就是不可避免的了;法學作為科學理論真正具有解釋和預見功能同樣也是不可避免的了。 雖然這些法學流派不再以“馬克思主義法學”來稱謂了,但它們還是沒有跳出馬克思主義的手掌心。恩格斯說:“一個偉大的思想,即認為世界不是一成不變的事務的集合體,而是過程的集合體。其中各個似乎穩(wěn)定的事務以及它們在我們頭腦中的思想映象即概念,都處在生成和滅亡的不斷變化中,在這種變化中,前進的發(fā)展,不管一切表面的偶然性,也不管一切暫時的倒退,終究會給自己開辟出道路。? 薄暗諭飛銑腥險飧鏊枷朧腔厥攏顏飧鏊枷刖嚀宓厥導試擻糜諉懇桓鲅芯苛煊潁質(zhì)且換厥隆!雹儼穢笥諑砜慫賈饕宕詞既斯賾詵ǖ穆鄱?形成幾大新的法學流派,正是把馬克思主義辯證唯物論的認識論“具體地實際運用于”法學研究領域的結(jié)果。 正是循著這樣的思路,我是主要運用系統(tǒng)科學的方法,將不同時期、不同地域的人類社會作為各個相對獨立的系統(tǒng),在這種不斷運轉(zhuǎn)著的系統(tǒng)中觀察和研究法現(xiàn)象的。這樣觀察研究的結(jié)果,便是新的法的概念的形成,同時又看到了法是根源于多數(shù)人意志的;看到了法的社會系統(tǒng)運行唯一依據(jù)的功能;看到了社會系統(tǒng)的依法運行方式及運行基本規(guī)律。這時再回過頭來審視法學這門科學,便又對法學的研究對象和范圍、法學與其他學科的關系有了一個全新的認識。于是便形成了我的“系統(tǒng)法學”理論。誠然,這一理論尚需充實和完善,但我深信它對人類社會的法的解釋是更為合理、更為科學的。它理所當然為我所鐘愛,不過,我同樣會為它可能遭到證偽而高興的,因為這甚至也是一種科學上的成就。
第一章 法的概念:特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則系統(tǒng)
對于法這個古老并存在至今的社會現(xiàn)象,不同的法學流派曾經(jīng)做出過大相徑庭的解釋。恰好正是由于對法的解釋的不同才形成瞬煌姆ㄑЯ髖傘U饉得鰨氚壓賾詵ǖ乃伎夾緯衫礪鄄⒉鑾宄幕,抽象除bǖ謀局適糶、明确其恼姯和外褭熏确实蕽搮Q氳暮褪滓摹7裨蚓筒換嵊腥范ǖ穆塾潁磺邐醫(yī)駁摹胺ā庇肽憬駁摹胺ā倍嗔誦┦裁椿蟶倭誦┦裁礎?br> 在將人類社會作為系統(tǒng)進行觀察的過程中,我們會發(fā)現(xiàn),任何社會系統(tǒng)都存在著這樣一種約束人的行為的規(guī)則:它規(guī)定社會中的人(包括組織)必須做什么或不得做什么,違反者要受到一定的人所施加的一定壓力。這種規(guī)則有的已被稱作法,如階級社會中的絕大多數(shù)的這種規(guī)則;有的還沒有被稱做法,如原始社會中的這種規(guī)則、當代中國共產(chǎn)黨的一些文件,以及報刊社論和領導人講話中的這種規(guī)則等。有的已經(jīng)通過語言文字加以表述,如絕大多數(shù)被稱作成文法的這種規(guī)則;有的還尚未通過語言文字加以表述,但卻能為人的思維所概括和描述,如建立一個新政權或新國家時的某些“開國規(guī)則”等。很顯然,中國當代正統(tǒng)法學理論中的法的概念,其外延小于上述那種規(guī)則的范圍。而其他法學理論中的法的概念,也不是對那種規(guī)則的概括。 那么,這種拋棄了與國家、與階級、與人的主觀意志相聯(lián)系的屬性后,仍有著共同屬性的行為規(guī)則到底是什么呢? 千百年來,中外思想家沒有抽象和概括過這種行為規(guī)則。當我們在今天的認識條件下,抽象和概括出這種行為規(guī)則,并試圖用一個語詞加以表述的時候,我們立刻就想到了“法”。為了與這種行為規(guī)則組成的系統(tǒng)整體相區(qū)別,我們把這種行為規(guī)則稱作“法規(guī)則”,而把一定社會系統(tǒng)中由所有法規(guī)則組成的系統(tǒng)稱作“法”。這便形成了一個全新的法的概念。系統(tǒng)法學正是建立在這個新的法的概念基礎之上的。
一、法規(guī)則的定義
為了得到一個確定的、清晰的法的概念,需要根據(jù)上面所抽象出的法規(guī)則的屬性,先給法規(guī)則下個定義:
法規(guī)則是規(guī)定人們必須做出或不得做出一定的行為、違反者要受到一定的人所施加的一定壓力的行為規(guī)則。
這是按照種差加鄰近的屬概念的方法下的定義,它清楚地揭示了法規(guī)則概念的內(nèi)涵和外延。這個定義告訴我們: (一)法規(guī)則的鄰近屬概念是行為規(guī)則。 人類社會存在著各種各樣的行為規(guī)則。宗教教義是行為規(guī)則,道德是行為規(guī)則,風俗習慣是行為規(guī)則,機器操作規(guī)程是行為規(guī)則,游戲、競賽規(guī)則也是行為規(guī)則。凡行為規(guī)則都具有這樣三個共同屬性:第一,行為規(guī)則的內(nèi)容是人的主觀意志的表現(xiàn);第二,行為規(guī)則能夠成為人類某種活動的依據(jù);第三,行為規(guī)則可能表現(xiàn)為語言文? 中問?也可能沒有表現(xiàn)為語言文字形式但卻能夠為人的思維所概括和描述。法規(guī)則正好具備這些屬性。因此,法規(guī)則與游戲競賽等其他規(guī)則一樣,也屬于行為規(guī)則。當然,法規(guī)則還具有區(qū)別于其他行為規(guī)則的特殊屬性,這將在后面重點論述。但是,無論對法規(guī)則進行怎樣的概括,也無論對法規(guī)則做出任何形象的描述和比喻,都不應使之超出行為規(guī)則的范圍,超出了行為規(guī)則的范圍,則是對法規(guī)則的歪曲的反映。曾經(jīng)出現(xiàn)過的把法概括為神的意志、維護正義的手段、社會控制的手段、人類行為的一種秩序和社會組織的特殊技術,把法比做工程、 武器等等,實際上都已使法規(guī)則超出了行為規(guī)則的范圍。在形象化的比喻中,與其把法規(guī)則比做手段、武器,倒不如把法規(guī)則比做行動計劃、 作戰(zhàn)方案;與其把法規(guī)則比做工程,倒不如把法規(guī)則比做工程圖紙和施工方案。說到底法規(guī)則都不過是行為規(guī)則范圍之內(nèi)的事物。法規(guī)則與行為規(guī)則這兩個概念的關系是種屬關系, 行為規(guī)則是法規(guī)則的鄰近的屬概念。 (二)法規(guī)則具有特殊的結(jié)構(gòu) 將法規(guī)則與其他行為規(guī)則區(qū)別開來的,是法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。不管人們在主觀上是否意識到,也不管法規(guī)則是否已經(jīng)表現(xiàn)為語言文字形式及如何表現(xiàn)的,法規(guī)則都是以這樣的結(jié)構(gòu)形式客觀存在著:
人(? ㄗ櫓┍匭胱齔齷蠆壞米齔鲆歡ǖ男形ぉのシ湊擤ぉな艿揭歡ǖ娜耍òㄗ櫓┧┘擁囊歡ㄑ沽?br> 這個結(jié)構(gòu)的特殊性在于,它由行為標準、壓力、施壓者三大要素構(gòu)成。 、毙袨闃藴省<磳θ耍òńM織)必須做出或不得做出的行為及相關條件的描述。憑借行為標準,可以確定適用法規(guī)則的對象。 法規(guī)則對于行為及相關條件的描述,因行為種類的不同,描述方式也會有所不同。有的描述較為清晰、具體,如法規(guī)則對殺人行為、搶劫行為、放火行為等不得做出的犯罪行為及相關條件的描述就較為清晰、具體;有的在做出原則的、籠統(tǒng)的描述后,授權當事人(包括組織)去做具體描述。如各社會系統(tǒng)中的合同法規(guī)則對必須做出的履約行為和不得做出的違約行為及相關條件,就經(jīng)常只原則地、籠統(tǒng)地做出描述,清晰的、具體的履約行為和違約行為及相關條件則授權合同當事人在合同中去描述。事務總是在發(fā)展變化,法規(guī)則既不宜頻繁修改,又不可能對必須做出的和不得做出的行為包攬無遺。為了保持法規(guī)則的相對穩(wěn)定和對新情況的適應能力,人們只能通過另外的法規(guī)則來補救,即通過某些法規(guī)則賦予執(zhí)法者以再描述的權力。司法解釋、判例法中的內(nèi)容大部分是這種再描述。 行為標準分為兩類:一類是作為的行為標準。如我國法律中對贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)行為及相關條件的描述,只要人們作出這種行為就符合行為標準了。這類行為標準形式上可能是對不作為的行為的描述(如描述遺棄行為),實質(zhì)上則是對作為的行為的描述(如描述贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)行為)。另一類是不作為的行為標準。如古今中外法律中對殺人行為及相關條件的描述,只要人們不作出這種行為就符合行為標準了。這類標準在形式上是對作為的行為的描述(如描述殺人行為),實質(zhì)上則是對不作為的行為的描述(如描述不殺人行為)。 法律中關于一定的人可以如何行為的規(guī)定,不應當理解為是“這些人”的行為標準,而應理解為是“另外的人”的行為標準,即對“另外的人”必須做出或不得做出的行為和相關條件的描述。如我國《民法通則》第三十六條一款規(guī)定: “公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為!
這條規(guī)定并沒有為“這些”公民、法人設定什么行為標準,“這些”公民、法人在對“親自實施”還是“通過代理人實施”民事法律行為的選擇上,不存在符不符合這條標準的問題。因而它不是為“這些”公民、法人設定的行為標準。它其實是為“另外的、不特定的”公民、法人設定的行為標準。如果將這條規(guī)定還原為一般的行為? 曜跡蠐Φ北硎鑫?br> “任何人(包括組織)均不得否定其他人(包括組織)通過代理人實施的民事法律行為的有效性!
或者:
“任何人(包括組織)均不得妨礙其他人(包括組織)通過代理人實施民事法律行為!
同樣,我國刑法規(guī)定的“犯罪以后自首的,可以從輕處罰”,可還原為:“對犯罪以后自首的,是否從輕處罰,由人民法院決定,任何組織和個人不得干預”;我國刑事訴訟法規(guī)定的“對駁回申請回避的決定,當事人可以申請復議一次”,可還原為“對駁回申請回避的決定,當事人第一次申請回避的,做出決定的機關必須做出答復”;我國行政訴訟法規(guī)定的“代理訴訟的律師,可以依照規(guī)定查閱本案有關材料”,可還原為“代理訴訟的律師,依照規(guī)定查閱本案有關材料,人民法院應當允許”。如此等等,一切法律中對可以為或可以不為一定行為的這類規(guī)定,都可以視為給另外的人設定的行為標準。 行為標準雖然都是對那些要求人們必須做出的和不得做出的行為及相關條件所做的描述,但它決不是與其他行為沒有關系。立法者在設定行為標準的時候,是對人的全部可能出現(xiàn)的行為做了通盤考慮的。僅把要求人們必須做出的和不得做出的行為挑出設定行為標準,也就等于同時宣布,除此之外的一切行為均由行為人自由地去做或不做!胺o禁止即自由”正是立法的藝術性達到了理想境界的寫照。 凡法規(guī)則都包含著行為標準,無行為標準便無法規(guī)則。 ⒉壓力。是指對不符合行為標準的行為人所實行的人身懲罰和限制、財產(chǎn)的剝奪和減少。 壓力都是人為的。由于違反某種客觀規(guī)律而招致的人身和財產(chǎn)方面的損害,不屬于這里所說的壓力。如違反萬有引力的規(guī)律從高崖上跳下所招致的生命喪失、違反農(nóng)作物生長規(guī)律未付出必要的勞動和資財而招致的財產(chǎn)損失等,都不屬于作為法規(guī)則要素的壓力。 壓力分為人身壓力和財產(chǎn)壓力兩種。人身壓力是對人身的懲罰和限制。一切死刑、肉刑都屬于懲罰人身的壓力;而無期徒刑、有期徒刑、拘役、逮捕、拘留、強制勞動、剝奪政治權利等,都屬于限制人身的壓力。財產(chǎn)壓力是對財產(chǎn)的剝奪和減少。沒收屬于剝奪財產(chǎn)的壓力;罰金、罰款、支付違約金、賠償損失、支付遲延履行金、降薪等,都屬于減少財產(chǎn)的壓力。我國《民法通則》規(guī)定的那些非給付金錢的民事責任,如排除妨礙、消除危險、恢復原狀、修理、重作、更換、消除影響、恢復名譽、賠禮道歉等,最終均歸結(jié)為減少財產(chǎn)的壓力。因為義務人如果不履行或遲延履行是要承擔遲延履行金? 模緣筆粲誆撇沽Α?br> 有些壓力兼有人身壓力和財產(chǎn)壓力雙重壓力的性質(zhì)。如削職為民、入窮藉、開除、辭退、降職、降級等,既有降低身份方面的限制人身的壓力,同時也伴隨著減少財產(chǎn)的壓力。 壓力與不符合行為標準的行為后果相抗衡,有如天平上的法碼在與另一端的物體取得平衡。故立法者在設定壓力的時候,應以壓力強度正好與不符合行為標準的行為后果相抵消為尺度,既不能太大,也不能太小,以此達到杜絕或控制犯罪的目的。對于謀殺行為,為什么絕大多數(shù)社會系統(tǒng),都不約而同地把與它相對應的壓力強度設定為死刑呢?這是因為死刑這種強度的壓力正好能與謀殺行為的后果相抵消的事實顯而易見,以致各社會系統(tǒng)的立法者很自然地選擇了死刑這種壓力來對付謀殺行為。但是在各社會系統(tǒng)的立法實踐中,還并沒有把“以壓力強度正好與不符合行為標準的行為后果相抵消為尺度”作為規(guī)律來利用。不過,新加坡法律的制定者可能是最先注意到設定壓力的這種尺度的法學大師。他們制定了維護公共場所衛(wèi)生方面的法律,對在特定場所吸煙和亂扔煙頭、亂扔果皮等不符合行為標準的行為,把壓力設定為罰款1,000新元(折合人民幣4,200元)、罰款5,000新元(折合人民幣21,000元)、加重經(jīng)濟處罰、拘役三個隆⑴形?跟垃圾車)收三個月垃圾包等不同強度。這些看似過強的壓力,其實是正好抵消無視公共場所衛(wèi)生的行為所能帶來的長期后果的。新加坡現(xiàn)以“花園之國”聞名于世,這與此類壓力強度設定的適當有直接關系。①新加坡還頂住了西方國家對肉刑的天真的絕對化的非議, 毅然在法律中規(guī)定了鞭刑這種壓力,收到了顯著的社會效果。 凡法規(guī)則都規(guī)定著一定強度的壓力, 沒有規(guī)定壓力的行為規(guī)則不是法規(guī)則。漢朝劉邦初入關中時向秦人宣布了與父老約法三章: "殺人者死,傷人及盜抵罪。”寥寥十幾字,由于規(guī)定著壓力, 便成了著名的法規(guī)則。假如他僅規(guī)定“勿殺人”、“勿傷人”、“勿盜竊”的話,那就不是法規(guī)則而是空泛的說教了。同樣,刑法對各種犯罪如果不規(guī)定壓力──處以何種刑罰,而僅規(guī)定“不要殺人”、“不要貪污”、“不要受賄”等等,那也就蛻變成空泛的道義性說教了。道義性說教可以被看成是行為規(guī)則,但它絕不是法規(guī)則。 ⒊施壓者。即對不符合行為標準的行為人施加壓力的個人和組織。 施壓者包括個人和組織。原始社會中沒有專門的施壓組織,這時的施壓者只能是部族首領這樣的個人。到了后來,有了國家。國家是最主要的施壓組織,當然它并不僅僅是施壓組織,它還兼有立法和管理社會的職能。而且,國家一般都需要劃分為范圍更小的地方和行使不同權力的部門。于是便有了國家授與其權力的非專門施壓組織和專門施壓組織。各個地方立法機關、行政機關等都是非專門的施壓組織;我國封建社會的廷尉、大理、大理寺、刑部、御史臺、審刑院、宗正府、提刑按察司、肅政廉訪司、都察院,當代的各級法院、各級檢察院、各級公安機關、各個勞動改造機關等等,都是專門的施壓組織。這些非專門的和專門的施壓組織中的具體施壓人當然又是個人。我國各級行政機關具有行政處罰權的那些官員、法院的法官、檢察院的檢察官、公安機關及勞改機關的警官,都屬于作為個人的施壓者。 在當代國際社會這個更大的社會系統(tǒng)中,聯(lián)合國大會、安理會、國際法院、國際仲裁機構(gòu)、聯(lián)合國軍、多國部隊、各會員國、各會員國的軍隊和司法及仲裁機構(gòu),都是或都可能是國際法規(guī)則所規(guī)定的施壓組織。具體的施壓人則可能是聯(lián)合國秘書長、國際法院的法官、國際仲裁機構(gòu)的仲裁員、各會員國的首腦、各會員國的軍隊官兵、各會員國司法和仲裁機構(gòu)的有權力人等等。 凡法規(guī)則都明示或暗示了施壓者。我國《民法通則》第一百零八條規(guī)定: “債務應當清償!S心芰斶拒不償還的,由人民法院判決強制償還!< br> 這條規(guī)定明示了該法規(guī)則中的施壓者是人民法院。 我國《稅收征收管理法》第五十二條至五十四條規(guī)定的約束稅務人員的法規(guī)則,每條都有這樣的文字:
“未構(gòu)成犯罪的,給予行政處分!
雖然這里沒有明文規(guī)定施壓者是誰,但在我國凡是行政處分一般都是由被處分人所在的行政機關做出的,因此這些法規(guī)則暗示了施壓者是違反行為標準的稅務人員所在的稅務機關。 相反,如果行為規(guī)則中沒有明示或暗示施壓者,那么這個行為規(guī)則就不是法規(guī)則。遼寧省人大常委會一九八九年公布的地方性法規(guī)《遼寧省郵電通信管理條例》第三十六條規(guī)定:
“對違反本條例的單位和個人,由市、縣、自治縣郵電部門會同有關部門,根據(jù)情節(jié)輕重,給予下列處罰: “(一)違反第十三條第二款規(guī)定的,沒收其全部非法所得,可以并處罰款; “(二)違反第十八條至第二十條、第三十三條規(guī)定的,可責令其停止侵害行為、恢復原狀、賠償損失;對損毀郵電通訊設施、阻斷通信的,除責令其賠償損失外,可以并處賠償金一至五倍的罰款!
這條規(guī)定為多項法規(guī)則確定了共同的“壓力”,“行為標準”也已在其他條款中規(guī)定了,但對不符合這些行為標準的行為人,由誰來施加這些壓力呢?也即施壓者是誰呢?從這條規(guī)定看,市、縣級郵電部門和“有關部門”似乎都是施壓者,因而又似乎都不是施壓者,這等于無施壓者。于是,這些名為法規(guī)的規(guī)定,因沒有明示或暗示具體的施壓者,已不成其為法規(guī)則了,在實踐中就表現(xiàn)為它們無法得到實施。 我國《刑法》中規(guī)定的主刑之一“管制”,屬于人身壓力。它創(chuàng)立于中華人民共和國成立初期,一九七九年正式規(guī)定在《刑法》當中。雖然刑法中明文規(guī)定:“管制由人民法院判決,由公安機關執(zhí)行”,施壓者似乎分別是法院和公安機關了。但從關于管制的全部規(guī)定看,主要的施壓者卻是公有制的經(jīng)濟組織和其他單位,以及這些組織和單位中的群眾。八十年代初,隨著人民公社的解體、聯(lián)產(chǎn)承包責任制的落實,集體經(jīng)濟組織覆蓋整個農(nóng)村的狀態(tài)已不復存在了;城市中從事個體經(jīng)濟的人員也從無到有、迅速擴充,這樣,“管制”這一人身壓力,對于相當一部分適用對象來說,已是無施壓者的了。因此在實踐中,自八十年代以來,“管制”這一刑種已經(jīng)形同虛設,法院的判決已幾乎不適用這種刑罰了。幸虧這是一個可選擇的刑種,尚有其他刑罰可替代,否則,規(guī)定有管制的那些法律條文早就無法繼續(xù)適用了。
行為標準、壓力、施壓者三笠毓鉤傻奶厥飩峁,是法规则的区柄嵳~淥形嬖虻謀局適糶。以错炟曙傖构来鉴冰囁类删l岬男形嬖蚰男┦欠ü嬖頡⒛男┎皇欠ü嬖潁頤腔岱⑾鄭捍蠖嗍懷譜鞣ǖ男形嬖潁季哂姓庵痔厥飩峁梗幌嗟幣徊糠直懷譜鞣ǖ男形嬖蠆⒉瘓哂姓庵痔厥飩峁梗換褂幸徊糠置槐懷譜鞣ǖ男形嬖蛉淳哂姓庵痔厥飩峁埂?br> 我國的被稱作法律、法規(guī)、規(guī)章的法律文件中,絕大多數(shù)規(guī)定符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu),屬于法規(guī)則。如:全國人大常委會一九八八年公布的《關于懲治貪污賄賂罪的補充規(guī)定》中規(guī)定:
“個人貪污數(shù)額在5萬元以上的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn);情節(jié)嚴重的,處死刑、并處沒收財產(chǎn)。”
光是這些文字,尚看不出它是否符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。但結(jié)合我國刑法、刑事訴訟法、法院和檢察院組織法以及有關管轄的司法解釋等法律文件的規(guī)定,便會清楚地看到它的法規(guī)則結(jié)構(gòu):
具有刑事責任能力的人不得做出貪污5萬元以上的行為(行為標準)──違反者要受到檢察院、法院和勞動改造機關(施壓者)──所施加的拘留、逮捕、死刑、徒刑、沒收財產(chǎn)等強制措施和處罰(壓力)。
行為標準、壓力、施壓者三大要素都包含在里面,這符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu),所以是一條名副其實的法規(guī)則。 我國被稱作法律、法規(guī)、規(guī)章的法律文件中,有相當一部分規(guī)定不符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu),因而不屬于法規(guī)則。最為突出的是,各訴訟法和行政法中那些約束司法機關、行政機關及其工作人員的規(guī)定,絕大多數(shù)沒有相應地規(guī)定出,當司法機關、行政機關及其工作人員違反規(guī)定的行為標準時,要由哪些組織和個人對其施加多大強度的壓力。即:僅有行為標準,沒有壓力和施壓者。例如:我國三大訴訟法律中都有要求法院公開審判和在審結(jié)期限內(nèi)結(jié)案的規(guī)定。但當法院的審判人員不貼公告便開庭、超過審結(jié)期限結(jié)案的時候,要由哪一機關對他們施加多大強度的壓力呢?查遍中國法律,找不到這方面的規(guī)定。法律文件的規(guī)定中只有行為標準一個要素,缺少壓力和施壓者這兩個要素,不符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu),故“公開審判”、“在審結(jié)期限內(nèi)結(jié)案”的規(guī)定不過是空泛的說教而已,并不是真正的法規(guī)則。這就難怪它們在實際執(zhí)法生活中難以施行了。另外在一些實體法律中,也有一些規(guī)定不符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。例如我國《婚姻法》第八條規(guī)定:“登記結(jié)婚后,根據(jù)男女雙方的約定,女方可以成為男方家庭的成員,男方也可以成為女方家庭的成員!边@條規(guī)定的行為標準應當是:“任何組織和個人不得干涉結(jié)婚后? 信ハ喑晌苑郊彝コ稍薄!鋇俏シ湊庖恍形曜加κ艿降難沽κ鞘裁茨?觽涝~┘友沽δ?查睓┬国法律还蕷J也壞健把沽Α焙汀笆┭拐摺閉飭醬笠亍O質(zhì)瞪鈧,登級F楹蟮哪蟹降腳階∷浠ЬJ艿剿烈飧繕?gòu)偓倒P氯巳從治薹ㄑ扒蟊;,其根瘪x蚓馱謨諢橐齜ㄖ械惱馓豕娑ú⒉皇欠ü嬖頡H綣馓豕娑ㄐ薷奈骸暗羌墻嶧楹,男方成为女方家庭成员,或者女方成为男方家庭成员淤犘女双方约墾。茰O魏 系統(tǒng)法學大綱巫櫓透鋈艘勻魏謂榪誚邢拗坪透繕?gòu)偓应当承担停止侵害、赔偿所槯的民事赠囄!苯岷稀睹穹ㄍㄔ頡貳ⅰ睹袷濾咚戲ā泛汀緞姓咚戲ā返撓泄毓娑ǎ獗惴狹朔ü嬖虻奶厥飩峁、成为名符其蕶n姆ü嬖蛄恕?br> 許多過去沒有被稱作法的行為規(guī)則,卻完全符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。這在某些宗教教義、社會習俗中,在中國共產(chǎn)黨中央文件中,在報刊社論、領導人講話中,在其他一些未曾用語言文字表述過的行為規(guī)則中都能找到例證。例如:中國共產(chǎn)黨中央委員會〔1970〕26號文件要求各地“認真研究執(zhí)行”的一份報告規(guī)定,“各地對于破壞知識青年上山下鄉(xiāng)的階級敵人,必須依照《中共中央關于打擊反革命破壞活動的指示》,堅決予以打擊。凡強奸下鄉(xiāng)女青年的,都要依法嚴懲,對女青年進行逼婚、誘婚的,堅決進行批判斗爭,干部利用職權為非作歹的,要撤職查辦;……!卑凑者@一規(guī)定,結(jié)合中共中央的其他文件和當時“專政機關”的權力,當時各地“專政機關”在事實上就能夠?qū)Α凹槲巯锣l(xiāng)女青年”等行為人,施加死刑、有期徒刑、管制、批判斗爭、撤職等壓力。這可以看出,報告中的規(guī)定是符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)的。因此,雖名為“中共中央文件”,實則當時的法規(guī)則。只是其行為標準明顯不清晰而已。再如:一個政權被推翻后,“軍事上、政治上占優(yōu)勢的集團建立新國家政權時,任何組織和個人不得做出干擾、阻止的行為,違反者將受到這個集團所施加的較強的壓力!边@就是一條法規(guī)則,因為它符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)。雖不見得都表現(xiàn)為語言文字形式,卻能為人的思維所概括和描述,并在歷史上無數(shù)次政權更替的過程中普遍施行著。 法規(guī)則的具有如此特殊結(jié)構(gòu)這一本質(zhì)屬性的發(fā)現(xiàn),為我們區(qū)別法規(guī)則與其他行為規(guī)則,提供了一個更明確、更嚴格、更科學的標準。 法規(guī)則概念的鄰近屬概念是行為規(guī)則,它與其他行為規(guī)則的“種差”是它所具有的特殊結(jié)構(gòu):由行為標準、壓力、施壓者三大要素構(gòu)成。這是一個普遍概念:古今中外一切符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則都是法規(guī)則;同時它又是一個非集合拍睿喝康姆ü嬖蚴欠ü嬖潁娑騁環(huán)矯嫘形鬧詼嗟姆ü嬖蛞彩欠ü嬖潁惶醴ü嬖蚧故欠ü嬖頡K裕細竦廝擔ü嬖蠆⒉壞韌詵ā?br> 二、法的定義
得到了法規(guī)則這個概念之后,我們現(xiàn)在給法下這樣的定義:
法是一定社會系統(tǒng)中所有具有特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)。這種行為規(guī)則規(guī)定了人們必須做出或不得做出一定的行為、違反者要受到一定的人所施加的一定壓力。
這個定義包含這樣兩層含義: 。ㄒ唬┓ㄒ栏接谝欢ǖ、相對獨立的社會系統(tǒng)。 從系統(tǒng)科學的研究成果中我們知道,系統(tǒng)是指在一定環(huán)境中,為達到規(guī)定的目的而存在的有機集合體。各種相對獨立的人類社會就是這種有機集合體,所以我們把它們稱為“社會系統(tǒng)”。相對獨立的社會系統(tǒng)可能是一個國家;也可能是一個地區(qū),如當代的臺灣、香港、澳門;還可能是幾個國家的聯(lián)盟或者整個國際社會。其中國家在迄今為止的所有人類社會中,是最基本、最普遍的社會系統(tǒng)。如果我們把不同時期、不同地域的人類社會看做是各個相對獨立的系統(tǒng),那么,法就是各個相對獨立的社會系統(tǒng)內(nèi)的特殊系統(tǒng),或稱特殊的子系統(tǒng)。法,是一定社會系統(tǒng)的法,它既不能脫離和超出一定的社會系統(tǒng),又不屬于社會系統(tǒng)內(nèi)的各個局部地域;任何一個社會系統(tǒng)也必然存在著一個特殊的系統(tǒng)──法,── 一定的社會系統(tǒng)不可能沒有法,也不可能有兩個或兩個以上的法。所以說法是依附于一定的、相對獨立的社會系統(tǒng)的。 。ǘ┓ㄊ怯梢欢ㄉ鐣到y(tǒng)中所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)。 符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則是法規(guī)則,法規(guī)則是一個非集合概念,它是組成法的最小單位,是法的細胞,它并不具備法的全部屬性。所以,法規(guī)則并不等同于法。法是一個集合概念,它是一定社會系統(tǒng)內(nèi)所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)。一定的社會系統(tǒng)中有無數(shù)的法規(guī)則,但“法”卻只有一個。 一定社會系統(tǒng)內(nèi)的部分法規(guī)則可能組成某一類或某一層次的“法規(guī)則系統(tǒng)”,可是這些部分法規(guī)則組成的系統(tǒng),也是組成法的材料,并不是系統(tǒng)法學理論中的法。 憲法、民法、刑法、行政法、經(jīng)濟法、訴訟法等,均可視為各類法規(guī)則系統(tǒng)。(在本章關于法的分解的論述中,我們把各類、各層次的法規(guī)則系統(tǒng)稱為法律。)這些法規(guī)則系統(tǒng)并不具備法的全部屬性,比如法所具有的功能,各類法規(guī)則系統(tǒng)就不完全具備。所以,它們不過是組成法的材料,并不是系統(tǒng)法學理論中的法。 一定社會系統(tǒng)一般還會劃分為若干局部地域,各局部地域經(jīng)授權也可能制定一系列? ü嬖潁廡┙系筒憒蔚姆ü嬖螄低騁彩親槌煞ǖ鬧匾牧。瓤~夜牡胤叫苑ü、民族诪奈法规、地方政府规章等。它酶`誥植康賾蚍段謨行,也帛垙s阜ǖ娜渴糶,因而也不矢[低撤ㄑЮ礪壑械姆ā?br> 我國在封建社會普遍存在著族規(guī)家法,某些族規(guī)家法按法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)來鑒別是屬于法規(guī)則的。它們在家族內(nèi)、家庭內(nèi)有效,是更低層次的法規(guī)則系統(tǒng),更不具備法的全部屬性,如不溶于封建社會法的整體中更無法得到實施。如我國封建社會有的族規(guī)規(guī)定:族內(nèi)男女之間不得通奸,違反者要受到族長及其他人所施加的剝奪生命的壓力。用法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)來鑒別,我們應當承認這是一條法規(guī)則,還應當承認這條法規(guī)則與其他一些符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的族規(guī)組成了一個法規(guī)則系統(tǒng)。但是,這種法規(guī)則、法規(guī)則系統(tǒng)只有溶于封建社會法的整體之中,才能得到實施。從當時的封建法中我們會看到這種溶合關系的──封建社會法必定同時規(guī)定:任何人不得對族長等人的符合族規(guī)的施壓行為實行報復,違反者將受到國家機構(gòu)所施加的相應壓力?梢姡饨ㄉ鐣承┳逡(guī)家法雖然可能屬于法規(guī)則系統(tǒng),但也只能是組成法的材料,并不是封建社會的法。
理論研究要求語詞所表達的概念具有嚴格的確定性,而在充滿意象的漢語中,概念所依附的語詞,其含義往往變幻莫測,這幾乎成了中國人文科學發(fā)展的一大障礙。就“法”這個語詞來說,它在我國的所謂“法律用語”上所表達的概念就很讓人捉摸不定:有時指一個國家中的“法律規(guī)范的總和”,有時指某一部門法,有時又指某條“法律規(guī)范”;一會兒指法律(人大及其常委會頒布的規(guī)范性文件),一會兒指刑法,一會兒又指刑法以外的法。八十年代中,法學界關于“人治”與“法治”問題的討論,和關于“法”與“法律”是否有區(qū)別的爭論,似乎也受到了漢語語詞詞義變幻不定的干擾。在法學研究中,尤其是在確定和使用法的概念的過程中,對這種來自漢語語言方面的干擾,需要格外加以注意。雖然誰也無法下一道命令要求人們必須如何使用“法”這個語詞,但在我們對系統(tǒng)法學理論的闡述中,將盡力保持法所表達的概念的確定性。后面各章將要論述的“法的根源”、“法的功能”等,都是按照這里的定義,把法作為一個集合概念來使用的。
三、法的劃分和分解
前面為法規(guī)則和法所下的定義,已經(jīng)揭示了法的內(nèi)涵和外延。為了更清楚地了解法的外延,這里再根據(jù)不同的標準,對法這個概念進行劃分和分解。 (一)法的劃分。 法的劃分是按邏輯方法將法殖扇舾刪哂蟹ǖ氖糶緣摹 ⑼庋詠閑〉母拍睢?br> ⒈以法所依附的社會系統(tǒng)是否還包含著兩個或兩個以上相對獨立的社會系統(tǒng)為標準,可將法分為國際法和一般法。 ⑴國際法。它所依附的社會系統(tǒng)是特殊的社會系統(tǒng),這種特殊的社會系統(tǒng)由兩個或兩個以上一般的、相對獨立的社會系統(tǒng)組成。因此,國際法在兩個或兩個以上相對獨立的社會系統(tǒng)所組成的更大的社會系統(tǒng)范圍內(nèi)有效,并且,更大的社會系統(tǒng)范圍內(nèi)的一般社會系統(tǒng),又是國際法的主要約束對象。 、埔话惴。它所依附的社會系統(tǒng)是一般的、單一的相對獨立的社會系統(tǒng),它在這種單一的社會系統(tǒng)范圍內(nèi)有效。以其依附的社會系統(tǒng)是否國家為標準,一般法還可分為主權國法和類主權國法。主權國法所依附的社會系統(tǒng)是國家。中國法、美國法、英國法、法國法、俄國法等各國法,都屬于主權國法。類主權國法所依附的社會系統(tǒng)是類似于國家的政治實體。原始社會的各氏族法、當代的臺灣法、香港法、澳門法等都屬于類主權國法。 ⒉以法所依附的社會系統(tǒng)的社會形態(tài)為標準可將法分為原始社會法、奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會主義法。 。ǘ┓ǖ姆纸。 對某一特定社會系統(tǒng)的法,已無法再進行劃分了。例如對當代中國法就無法將它再劃分為憲法、民法、刑法等,因為憲法、民法等作為“劃分的子項”,不具有“劃分的母項”──“法”的全部屬性。說法是社會系統(tǒng)存在和運行的唯一依據(jù)可以,說憲法是社會系統(tǒng)存在和運行的唯一依據(jù)就不行了。這就需要將法進一步分解。我們已經(jīng)知道,法是一定社會系統(tǒng)中所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng),但法規(guī)則排列組合成法,是有一定秩序、有一定層次的,它們先組合成各個不同類別、不同層次的法規(guī)則系統(tǒng),各不同類別、不同層次的法規(guī)則系統(tǒng)再按一定秩序組合成法。某一類別、某一層次的法規(guī)則系統(tǒng)我們稱之為法律。法律排列組合成法,法的進一步分解就是法律。我們以往接觸到的憲法、各部門法、程序法、實體法、公法、私法等概念,以及其他凡是由部分法規(guī)則組成的系統(tǒng),都可看作是法律。
四、法律的劃分
從法的分解中我們得到了法律這個概念,為了更清楚地了解法律的外延,我們再以不同標準對法律進行劃分。 。ㄒ唬┮允欠褚(guī)定著立法方式為標準,可將法律分為基礎法律和普通法律。 、币(guī)定著立法方式的那類法規(guī)則系統(tǒng)是基礎法律。資本主義和社會主義兩類社會系統(tǒng)的基礎法律,主要規(guī)定在憲法性的法律文件當中。在沒有憲法的社會系統(tǒng)中,基礎法律則在事實上存在著。如我國奴隸制和封建制社會中? 率瞪洗嬖謐耪庋姆ü嬖潁骸叭魏穩(wěn)瞬壞梅漣實郟ü酰┬惺棺罡吡⒎ㄈ,违窚愡要受到覛gǖ墓一廝┘擁娜松硌沽Α!閉飫嗖懷晌牡姆ü嬖蜃槌傻南低塵褪粲諢》傘H魏我桓鏨緇嵯低扯即嬖謐嘔》,只策械撓糜镅暈淖直硎齬,有的螀缠用语褧災字表数r選?br> 以最高立法權由一人享有還是按一定程序分別由兩個以上的組織享有為標準,基礎法律還可劃分為集權基礎法律和分權基礎法律。 、膊皇且(guī)定立法方式的那些法規(guī)則系統(tǒng)是普通法律。絕大多數(shù)的普通法律,都是通過基礎法律所規(guī)定的立法方式產(chǎn)生的。以法律規(guī)定的控制對象和控制手段的不同為標準,普通法律可再劃分為民事法律、刑事法律、行政法律、經(jīng)濟法律、訴訟法律等等。 將法律劃分為基礎法律和普通法律的意義,在于深刻了解基礎法律與普通法律在社會系統(tǒng)運行中的不同地位,以便在有意識地通過法對社會系統(tǒng)實行控制時利用這種不同功能。 (二)以法律的表現(xiàn)形式為標準,可將法律分為成文法律和不成文法律。 通過語言文字表述的那些法規(guī)則系統(tǒng),是成文法律;未通過語言文字表述,但卻存在于社會系統(tǒng)之中、能為人的思維所概括和描述的那些法規(guī)則系統(tǒng)是不成文法律。它們可能是經(jīng)立法者認可的,也可能是未經(jīng)立法者認可的。 這種劃分的意義在于及時發(fā)現(xiàn)社會系統(tǒng)中實際存在著的那些法規(guī)則,以完善成文法律。 。ㄈ┮苑ㄒ(guī)則是否已經(jīng)成為該社會系統(tǒng)中的社會活動的依據(jù)為標準,可將法律分為實在法律和形式法律。 、币呀(jīng)成為該社會系統(tǒng)中社會活動依據(jù)的那些法規(guī)則是實在法律。它可能是成文的,也可能是不成文的,但卻有著共同的屬性,即都已經(jīng)成為該社會系統(tǒng)中個人或組織活動的依據(jù)。實在法律構(gòu)成法的有效部分,是法的生命力之所在。實在法律與西方法學家所稱的“實在法”有本質(zhì)的不同!皩嵲诜ā笔桥c“自然法”相對稱的,除了內(nèi)涵和外延與“實在法律”完全不同外,它還沒有反映與社會系統(tǒng)的聯(lián)系。 、搽m然以文字形式產(chǎn)生于某一社會系統(tǒng),但卻沒有成為該社會系統(tǒng)中個人或組織活動的依據(jù)的那些法規(guī)則是形式法律。它們雖然已經(jīng)頒布并決定施行,但并沒有成為人們社會活動的依據(jù)。我國滿清政府1908年8月頒布的《欽定憲法大綱》、1911 年11月 3 日公布的《重大信條十九條》就屬于這種法律。 我國國務院1987年10月26日發(fā)布的《廣告管理條例》、1988年8月6日發(fā)布的《印花稅暫行條例》、1988年9月22日發(fā)布的《筵席稅暫行條例》, 以及其他法律法規(guī)中那些形檣璧姆ü嬖蛞彩粲謖庵中問椒傘P問椒墑槍鉤煞ǖ奈扌Р糠鄭淙晃扌У匆猿晌姆傻男問醬嬖謨詬蒙緇嵯低持校塹背趿⒎ㄕ咧鞴凵獻魑ǖ淖槌剎糠種貧ǖ,也蕢τ蠀未的立法活动中立法者所无法回避的?br>這種劃分的意義在于探求法實施的規(guī)律,進而不斷完善法系統(tǒng)。 (四)以法規(guī)則是否經(jīng)立法者制定或認可為標準,可將法律分為自覺法律和不自覺法律。 、绷⒎ㄕ咧贫ê驼J可的那些法規(guī)則是自覺法律。它包括成文法律和部分不成文法律。 ⒉未經(jīng)立法者制定或認可,但已成為某一社會系統(tǒng)中的人(包括組織)活動的依據(jù)的那些法規(guī)則是不自覺法律。例如我國封建社會的社會結(jié)構(gòu)是金字塔型的社會結(jié)構(gòu),人們建立和維護這種結(jié)構(gòu)所依據(jù)的法規(guī)則,絕大部分屬于不自覺法律。我國當代社會系統(tǒng)中實際存在著這樣一條法規(guī)則:“中共中央享有的最高立法權,任何個人和組織不得加以妨礙,違反者將受到一定的人所施加的壓力。”這條法規(guī)則并不是立法者有意制定或認可的,但確實已成為我國當代社會系統(tǒng)內(nèi)人們活動的依據(jù)。拋開文化大革命及這以前的時期不說,僅在十一屆三中全會以后,中共中央就以文件形式制定了關于農(nóng)村實行聯(lián)產(chǎn)承包責任制、關于實行社會主義商品經(jīng)濟、關于實行社會主義市場經(jīng)濟等各類法規(guī)則。這一事實說明? 酥泄倉醒胂磧辛⒎ㄈǖ姆ü嬖虻目凸鄞嬖凇5庖還嬖蛉肥滌執(zhí)游淳⒎ㄕ擼òㄖ泄倉醒耄┯幸饈兜刂貧ɑ蛉峽曬K運粲誆蛔躍醴傘?br> 這種劃分的意義在于使立法者及時發(fā)現(xiàn)那些尚未意識到的、但在社會系統(tǒng)中實際存在著的法律,并在立法中做出處理,以更有效地對社會系統(tǒng)實行控制。 設立不同標準還可以對法律進行其他劃分。以往許多對法的劃分,其實是應當適用于這里對法律的劃分的。如將法律劃分為公法律與私法律、實體法律與程序法律等。
通過上面給法規(guī)則和法所下的定義以及對法和法律的劃分,我們可以清楚地看到系統(tǒng)法學中法的內(nèi)涵和外延。法規(guī)則是規(guī)定人們必須做出或不得做出一定的行為、違反者要受到一定的人所施加的一定壓力的行為規(guī)則。這是具有特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則。法的內(nèi)涵則是一定社會系統(tǒng)中由所有具有特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則即法規(guī)則組成的系統(tǒng),凡是具有這種屬性的系統(tǒng)都是法。法的外延既包括階級社會的法,也包括無階級社會的法;既包括中國法,也包括外國法;既包括作為國家的社會系統(tǒng)的法(主權國法),也包括一些類似于國家的社會系統(tǒng)的法(類主權國法),和包含著兩個以上一般社會系統(tǒng)的特殊社會系統(tǒng)的法(國際法);既包括當今時代各個社會系統(tǒng)的法,也包括過去時代的各個社會系統(tǒng)的法。
系統(tǒng)法學大綱(二)
第二章 法的根源:多數(shù)人的意志
古往今來,大相徑庭的社會系統(tǒng)為何都存在著法呢?這種具有特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則系統(tǒng)到底直接來自何方呢?這就提出了法的根源問題。提出這個問題的意義,在于探求法的生成、發(fā)展和變化的規(guī)律,以便在對社會系統(tǒng)實行控制的嘗試中利用這些規(guī)律。 中國當代正統(tǒng)法學理論認為,法是國家制定或認可的,法是統(tǒng)治階級意志的表現(xiàn)。那么建立國家、制定法律所依據(jù)的法規(guī)則又是來自哪里呢?統(tǒng)治階級取得統(tǒng)治地位或失去統(tǒng)治地位所依據(jù)的法規(guī)則又是來自哪里呢?這些問題,正統(tǒng)法學理論顯然回答不了。如果我們沿用具有“愿望和要求”的含義的“意志”一詞,對“多數(shù)人意志”進行考察的話,就會發(fā)現(xiàn)多數(shù)人意志才是法的真正根源,并且還會進一步發(fā)現(xiàn)影響多數(shù)人意志的諸多因素。
一、社會系統(tǒng)中的多數(shù)人意志是法的根源
“多數(shù)人意志”是任何社會系統(tǒng)都存在著的一種事物。從“人民群眾創(chuàng)造歷史”、“得人心者得天下”、“水可載舟也可覆舟”這些名言中,從“眾志成城”、“眾怒難犯”、“法不責眾”這些成語中,從現(xiàn)代社會的“選舉”、“全民公決”、“民意測驗”等現(xiàn)象中,我? 薔芨惺艿蕉嗍艘庵鏡目凸鄞嬖,感受到多数人意竹x諫緇嵯低持械牟蝗菪】鬧匾恢煤土α。进一矉杉察晤U腔岱⑾鄭嗍艘庵局饕峭ü煞ǘ隕緇嵯低撤⑸饔茫ㄒ艙歉從詼嗍艘庵鏡摹?br> 。ㄒ唬┓ㄒ(guī)則的出現(xiàn)是人類按多數(shù)人意志做出的選擇。 人類在成為人之前就是群居的動物。成為人之后,沒有也不可能根絕要求群居的動物性,故組成社會共同生活成了最初人類社會中多數(shù)人的意志。當然,為了在惡劣的自然條件下生存下去,最初的人類社會也會產(chǎn)生組成社會、共同生活的多數(shù)人意志。正是由于有了這種多數(shù)人意志,才出現(xiàn)了要求人們組成社會的法規(guī)則。 行為科學的研究成果表明,人的行為是以滿足個人的需求為動因的。人類組成社會、共同生活以后,人與人之間的滿足各自需求的行為難免會發(fā)生沖突,難免有個別人的行為干擾了其他人的需求、使其他人的利益受到侵害。如果對侵害行為不加以控制,社會共同生活就會發(fā)生混亂,社會中多數(shù)成員的需求,包括要求共同生活的需求就都無法得到滿足。于是,從“人猿揖別”之始,共同生活中的人類多數(shù)便要求有一整套行為規(guī)則系統(tǒng),以保證人類的共同生活有一個必需的、起碼的秩序。恩格斯在《家庭、私有制和國家的起源》中總結(jié)摩爾根所舉易洛魁人塞訥卡部落內(nèi)八個氏族所盛行的“習俗”就有十個方面:⑴氏族酋長和軍事領袖產(chǎn)生、補缺的規(guī)則;⑵酋長和軍事領袖撤換的規(guī)則;⑶氏族成員通婚的規(guī)則;⑷死者財產(chǎn)歸屬的規(guī)則;⑸同氏族人相互援助和保護的規(guī)則;⑹氏族成員名字的規(guī)則;⑺有關收養(yǎng)外人加入氏族的規(guī)則;⑻宗教儀式的規(guī)則;⑼有關葬禮的規(guī)則;⑽有關議事會權力的規(guī)則①。這種被稱作“習俗”的規(guī)則,就是氏族社會按共同生活中的多數(shù)成員的意志做出的選擇。 盡管原始社會“沒有軍隊、憲兵、警察,沒有貴族、國王、總督、地方官和法官,沒有監(jiān)獄,沒有訴訟”②,但絕不能因此斷言原始社會的“習俗”總能得到自覺遵守;絕不能因此斷言不遵守習俗的行為不會受到外在的“壓力”。恩格斯就承認過這種氏族社會有“爭端”,有“越權”,有“監(jiān)督”。他說:“在每個這樣的公社,一開始就存在著一定的共同利益,維護這種利益的工作雖然是在全社會的監(jiān)督之下卻不能不由個別成員來擔當:如解決爭端;制止個別人越權;監(jiān)督用水,特別是在炎熱的地方;最后,在非常原始的狀態(tài)下執(zhí)行宗教職能!雹圻@說明個別不遵守“習俗”規(guī)則的情況確實存在。而“個別成員”要著手“解決”、“制止”這種不遵守“習俗”規(guī)則的情況,則不能不使用一定的壓力? K淙晃頤腔共荒莧非械刂勒廡┭沽Φ木嚀邇榭觶頤僑勻豢梢遠涎緣筆鋇氖獻逕緇嵯低持械乃健跋八住憊嬖潁隙ò耪庋墓嬖潁閡筧嗣潛匭胱齔齷蠆壞米齔鲆歡ǖ男形,违窚愡要受到覛gǖ娜慫┘擁囊歡ㄑ沽ΑR虼,原始删l崮承┌炊嗍艘庵狙≡竦乃健跋八住保導噬鮮薔哂刑厥飩峁溝姆ü嬖蜃槌傻南低暢ぉし。只策頤竊疵揮邪閹ㄎǘ選?br> 恩格斯有段話是我國法學界經(jīng)常引用的:“在社會發(fā)展某個很早的階段,產(chǎn)生了這樣的需要:把每天重復著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為用一個共同規(guī)則概括起來,設法使個人服從生產(chǎn)和交換的一般條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習慣,后來變成了法律。④”恩格斯這里所說的“需要”,我認為是既可以理解為社會發(fā)展的客觀“需要”,更可以理解為社會中多數(shù)人的“需要”,或曰多數(shù)人意志。而這類“規(guī)則”,不管稱之為“習慣”還是稱之為“法律”,都由于可能有個別人違反它和因違反它受到外在壓力,而在事實上成為具有特殊結(jié)構(gòu)的法規(guī)則。 所以說,組成社會共同生活的人類多數(shù),由于自身的需要,為了適應日益復雜的社會生活,與生俱來地、并且愈來愈強烈地要求用法規(guī)則來約束人們的行為。法規(guī)則的出現(xiàn)正是這種多數(shù)人意志的選擇。 人類按多數(shù)人意志選擇了法作為依據(jù)也是人類理性的勝利。黑格爾說:“理性何等強大,就何等狡猾。理性的狡猾總是在于它的間接活動,這種間接活動讓對象他們本身的性質(zhì)互相影響、互相作用,它自己并不直接參加這個過程,而只是實現(xiàn)自己的目的!雹萑祟悶榱藢崿F(xiàn)滿足自己需要的目的,做得是夠狡猾了,他們把人類自己當作控制對象,但是并不直接干涉所有的人類行為,并不直接對妨礙他人的行為群起而攻之,而是讓人類“本身的性質(zhì)互相影響、互相作用,”即提出那些要求人們必須做出的和不得做出的行為設定行為標準, 并由一定的人對違反者施加一定的壓力。社會秩序在此規(guī)則系統(tǒng)下自動建立。社會發(fā)展到一定階段,這些“一定的人”以給違反法規(guī)則的人施加壓力為職業(yè),社會生活派生出了執(zhí)法活動這種特殊的生活,于是便又出現(xiàn)了約束執(zhí)法人員的法規(guī)則。社會系統(tǒng)變得復雜了,法這個系統(tǒng)也變得復雜了,而人的自由度卻大大提高了。所以說,人類多數(shù)人意志選擇法來約束自己的行為也是人類理性的勝利。 。ǘ┗A法律是多數(shù)人意志的表現(xiàn) 任何一個社會系統(tǒng)都存在著法,那么任何一個社會系統(tǒng)也就都存在著立法方式。規(guī)定著立法方式的法律,我們在上一章已經(jīng)提到,叫做基礎法律;A法律是法的核心組成部分。? 脹ǚ賞ü》曬娑ǖ牧⒎ǚ絞降靡圓忠蚧》傻姆⒄貢浠⒄貢浠。人类删l岱⒄溝較衷冢魷止髦指餮幕》,但基迸f峽煞治醬罄啵閡煥嗍羌ɑ》桑垂娑ㄗ罡吡⒎ㄈㄓ梢蝗訟磧械幕》;覠ㄠ是分权基础法律,即规定最高立法权按覛gǔ絳蚍直鷯閃礁鲆隕系淖櫓磧械幕》傘2還苣睦嗷》啥際歉蒙緇嵯低持械畝嗍艘庵鏡謀硐幀?br> 我國奴隸制社會和封建制社會的基礎法律,都屬于集權基礎法律。雖然這兩類社會的普通法律有許多是少數(shù)人強迫多數(shù)人接受的,但集權基礎法律卻是這兩類社會系統(tǒng)中多數(shù)人意志的表現(xiàn)。人們可以看到,經(jīng)過無數(shù)次的改朝換代,國王、皇帝“言出法隨”的立法方式并沒有改變,究其原因,是兩類社會系統(tǒng)中多數(shù)人意志沒有改變。多數(shù)人堅持認為:“天無二日,國無二主”,“國不可一日無主”,“皇帝是真龍?zhí)熳印保盎实鄣脑捠墙鹂谟裱浴。他們祁求遇到“明君”,起義、造反只是為了誅貪官、換昏君,決不是對國王、皇帝享有最高立法權的立法方式存有異議。相反,“國家應有一個最高統(tǒng)治者,最高統(tǒng)治者的話其他人應當執(zhí)行”,這恰恰是各朝各代的奴隸社會、封建社會里的多數(shù)人的愿望和要求。這種多數(shù)人的意志沒有隨朝代的變換而改變,作為其表現(xiàn)的集權基礎法律也就沒有隨朝代的變換而改變,國王、皇帝“言出法隨”的立法方式當然也就貫穿于整個奴隸制社會和封建制社會了。這種多數(shù)人意志當 系統(tǒng)法學大綱然是與當時的生產(chǎn)力發(fā)展水平相適應的,同時也受到當時認識水平的局限,還有歷代統(tǒng)治者也總是利用統(tǒng)治權力在不斷予以強化。但不管怎么說,集權基礎法律所表現(xiàn)的畢竟還是多數(shù)人的意志。 絕大部分的資本主義社會,其基礎法律都是分權基礎法律。分權基礎法律的產(chǎn)生,是人類社會的一大進步,是人類對立法活動在認識上的一個飛躍。分權基礎法律規(guī)定的少數(shù)服從多數(shù)的原則, 也說明了人類已經(jīng)注意到了法與多數(shù)人意志的關系。雖然最早的分權基礎法律是在集權基礎法律規(guī)定的立法方式下產(chǎn)生的,但由于它的科學性和進步性,很快便贏得了后來選擇這種基礎法律的社會系統(tǒng)的多數(shù)人的擁護。因此,分權基礎法律很快便在許多社會系統(tǒng)中得到確立,并且,在實行分權基礎法律的社會系統(tǒng)中,有些普通法律可能為多數(shù)人所反對,為此而發(fā)生的集會、游行、示威和罷工者屢見不鮮。但卻從未有過反對分權基礎法律的集會、游行、示威和罷工。所以,分權基礎法律所表現(xiàn)的正是那些社會系統(tǒng)中的多數(shù)人意志。 我國文化大革命時期的社會,是一個極特殊的社會系統(tǒng)。它的出現(xiàn)并在一? ǖ氖奔淠詿嬖,当葥]兇派羈痰納緇岣春湍承┡既灰蛩。但倒P筆率瞪洗嬖謐諾摹凹ɑ》傘比詞歉鏡腦頡V泄膊沉斕嫉男旅裰髦饕甯錈〉檬だ螅緯閃艘恍┲釗紜懊裰骷兄啤、“人民代睗腕会制′^染哂蟹秩ɑ》尚災實姆ü嬖頡5廡┓ü嬖蠆⒚揮諧晌筆倍嗍說囊庵盡O嚳矗蓋晷緯傻摹盎嗜ㄖ糧呶奚小、“最高立法权由一日b惺埂鋇畝嗍艘庵靖畹俟痰卦謔率瞪洗嬖謐擰V灰庵侄嗍艘庵敬嬖冢敲床懷晌牡、甚至是不总S醯募ɑ》刪捅厝淮嬖。灾q庵植懷晌牡、不总S醯募ɑ》擅媲,成文的宪法所包含的膲q惴秩ɑ》刪拖緣錳噯趿恕5泵蠖蝗艘庵炯佑詰持醒、人民代睗腕会之上,进而一夜之间将宪法变成番F(xiàn)降氖焙潁涫凳竊諞饋胺ā斃惺漏ぉひ辣硐侄嗍艘庵鏡摹凹ɑ》ā斃惺沽⒎ㄈ,因此,“文化大镐燑”讋蚧是不繗④免的了?br> 認為法是統(tǒng)治階級意志的表現(xiàn)的觀點,只看到統(tǒng)治階級對普通法律的制定、認可,沒有看到統(tǒng)治階級制定、認可法律的過程中所遵循的法規(guī)則是多數(shù)人意志的表現(xiàn),而這種法規(guī)則又是全部法律的基礎。因此,這種觀點沒有找到法的真正根源。 (三)普通法律要么表現(xiàn)了多數(shù)人的意志,要么為多數(shù)人所接受。 、贝蟛糠制胀ǚ杀憩F(xiàn)了多數(shù)人意志。 不能否認,階級社會中掌握公共權力的個人、階層或階級,在依基礎法律制定和認可法律的時候,可能會首先考慮自己或本階層本階級的利益,并把這種考慮表現(xiàn)在法中。但是盡管如此,即使是在少數(shù)人為統(tǒng)治階級的階級社會里,享有立法權的統(tǒng)治階級所制定的普通法律,大部分也是表現(xiàn)了多數(shù)人意志的。這主要包括以下幾個方面: 、耪{(diào)整人與自然之間關系的法律。如我國夏朝法律規(guī)定:“禹之禁,春三月山林不登斧,以成草木之長;入夏三月川澤不網(wǎng)罟,以成魚鱉之長!雹捱@能說不是當時多數(shù)人意志的表現(xiàn)嗎?我國《秦律》中的《廄苑律》、《倉律》、《田律》,現(xiàn)代社會的環(huán)境保護法律和水利、森林、草原、漁業(yè)、礦產(chǎn)資源、能源和動植物保護方面的法律也都表現(xiàn)了一定社會系統(tǒng)中的多數(shù)人意志。 、粕鐣餐钏匦璧哪切┓伞H缟唐飞鐣杏嘘P商品交換的法規(guī)則;我國秦代關于統(tǒng)一貨幣、統(tǒng)一文字、統(tǒng)一度量衡的法規(guī)則;當代有關市場經(jīng)濟、道路交通、城市規(guī)劃,計量、郵電、衛(wèi)生、藥品、電力調(diào)度、消防、廣播電視、語言文字、會計、金融、貨幣、計算機等方面管理的法律。這些社會共同生活所必需的法律,都是一定社會系統(tǒng)中多數(shù)人意志的表現(xiàn)。 ⑶規(guī)定某些? 誠八綴蛻緇峁碌姆傘4看獾拇誠八綴蛻緇峁攏穎局噬纖擔鞘且攬坑唄鄣牧α坑尚形俗躍踝裥械男形嬖頡K遣話宋難沽σ。法律允许人们对是否遵行诊勦规则Z鲅≡瘛5獠⒉環(huán)漣恍┲匾拇誠八綴蛻緇峁鹵晃瘴ü嬖頡H縹夜糯孤衣、禁止通紮澳法规灶R⒐娑ā安恍⒆鎩鋇姆ü嬖潁豢仆嘏游捫【偃ǖ姆ü嬖潁恍錄悠鹿賾讜詮財瞪喜桓先巳米艽Ψ5姆ü嬖虻鵲。諒T┕娑ù誠八綴蛻緇峁碌姆ü嬖蛞捕際歉蒙緇嵯低持卸嗍艘庵鏡謀硐幀?br> 、财溆嗟纳俨糠址从成贁(shù)統(tǒng)治階級意志的普通法律,都是為多數(shù)人所接受的。 除了上述的基礎法律和大部分普通法律之外,其余的少部分普通法律,可能是少數(shù)立法者意志的表現(xiàn)。這主要指剝削階級類型社會中的某些普通法律。但即使是這種法律,也是在社會多數(shù)人所能接受的范圍之內(nèi)才得以存在的。比如奴隸制、封建制社會中規(guī)定殘酷壓迫勞動人民的普通法律,肯定不是多數(shù)人意志的表現(xiàn),但是卻能夠為多數(shù)人所接受。至于多數(shù)人接受這種法律的原因,可能是認識上的歷史局限,也可能是受到了統(tǒng)治者的欺騙,還可能是出于對統(tǒng)治者的畏懼。但不管出于何種原因,畢竟沒有超出多數(shù)人所能接受的范圍。一旦超出了這個范圍,當多數(shù)人堅決反對這種法律的時候,法律的修改就為時不遠了,開始往往表現(xiàn)為暴力革命、戰(zhàn)亂四起、社會動蕩,接著便是舊政權的瓦解、新政權的建立、法律的修改。我國歷史上歷次大規(guī)模的農(nóng)民起義的爆發(fā)就是多數(shù)人在以極端的手段修改那些他們所不能接受的法律。雖然新政權的統(tǒng)治階級仍然是少數(shù)人,但原有的、規(guī)定誰為立法者的法律和多數(shù)人無法接受的殘酷壓迫勞動人民的法律已經(jīng)廢除,新的、規(guī)定誰為立法者的法律和多數(shù)人能夠接受的壓迫勞動人民的法律得以制定和實施。這也是中國歷史上新建王朝的法律為什么總是顯得比舊的王朝的法律對勞動人民較為寬容的原因。社會中的少數(shù)先進分子如要改變那些表現(xiàn)少數(shù)人意志的法律,也只有喚起多數(shù)人的覺醒、直到由被迫接受轉(zhuǎn)為堅決反對那些法律時才能取得成功。法國資產(chǎn)階級革命、俄國的十月革命、中國的新民主主義革命以及階級社會歷史上一切成功的社會革命均證明了這一點。 綜上所述,人類社會中法規(guī)則的出現(xiàn),是社會按多數(shù)人意志做出的選擇;任何社會系統(tǒng)中的法,其基礎法律都是該社會系統(tǒng)多數(shù)人意志的表現(xiàn);普通法律不僅是在基礎法律之上產(chǎn)生,而且其中的大部分也都表現(xiàn)著多數(shù)人意志,其余的少部分普通法律雖然不是多數(shù)人意志的表現(xiàn),但卻能為多數(shù)人所接受? 嗍思峋齜炊緣鈉脹ǚ墑俏薹絳嬖諳氯サ。因此,脫]卸嗍艘庵荊筒換嵊蟹ǎ歡嗍庵痙⑸浠ū厝凰孀歐⑸浠;钢\淠騁簧緇嵯低車姆ǎ匭朧紫雀謀湔飧鏨緇嵯低車畝嗍艘庵盡6嗍艘庵臼欠ǖ惱嬲礎F淥魏問攣錚ㄈ說謀拘、删l嶸絞健⑷絲、地理环緢觫綔识斗争准凍、传蛙嚹观念和象a叩齲嘉薹ㄔ焦嗍艘庵局苯傭苑ú跋歟蚨簿筒荒艸晌ǖ惱嬲礎?br> 二、影響多數(shù)人意志的主要因素
一定社會系統(tǒng)中多數(shù)人意志的形成和變化,是多種因素綜合影響和作用的結(jié)果。這些因素主要有以下幾種: (一)人的本性。 由于人是由動物進化而來,人的本性也就既包括區(qū)別于動物的那些特有的屬性,如物質(zhì)欲、權威欲、社交的需求、自我實現(xiàn)的需求、各種復雜的感情等;也包括那些與某些動物相同的屬性,如生欲、食欲、性欲、競爭性、哺育后代的需求等。孟德斯鳩把“淵源于我們生命的本質(zhì)”的規(guī)律稱為“自然法”。他認為,自然法的第一條是“和平”;第二條是“促使他去尋找食物”;第三條是人“相互之間經(jīng)常存在著自然的愛慕”;第四條是“愿望過社會生活”。⑦孟氏所說的這種自然法,當屬于人的本性,它們還不是法規(guī)則。如果它們已經(jīng)反映在某一社會系統(tǒng)的法規(guī)則當中,那是由于它們在多數(shù)人意志中占據(jù)了主導地位的緣故。事實上有的社會系統(tǒng)的法是違反人的這些本性的,如第二次世界大戰(zhàn)期間德國、意大利、日本等國的法。這說明,不同社會系統(tǒng)中,人的本性中善的、惡的等不同方面對多數(shù)人意志的影響是大不相同的。但就總體來說,人的本性是不同種族、不同民族、不同時代的人類所共有的屬性,這是影響多數(shù)人意志的最穩(wěn)定、最主要、最直接的因素。 為什么會有多數(shù)人意志這一社會現(xiàn)象?根本的原因是,作為個體的人的本性就是有意志的。他不同于低級動物、不同于機器人。個體的人存在著意志,決定著由個體的人組成的社會也存在著共同意志 、多數(shù)人意志、少數(shù)人意志這樣的群體意志。無意志的機器人不論集合起多少,都不會有群體的意志。 自古以來,不同的社會系統(tǒng)幾乎都存在著“殺人償命,欠債還錢”這種法規(guī)則。究其原因,主要是不論哪類社會系統(tǒng)中的個體的人都有生的欲望、都有對物質(zhì)利益的追求。有了這種欲望和追求,多數(shù)人才因不愿自己的生命和財產(chǎn)受到損害,而形成了給殺人、欠債者施加人身、財產(chǎn)壓力的群體意志;有了這種欲望和追求,施加人身、財產(chǎn)壓力才能制止和減少少數(shù)的損害他人生命和財產(chǎn)的行為。如果人的本性中沒有生? 撓、脫]卸暈鎦世嫻淖非螅敲,人怎眉冑犥痛恨杀人和赖仗K、芯暽对其施加压力诞嗍艘庵灸?人蓱虎财产上惦y沽τ衷趺椿岫暈奚撓、无捂y世孀非蟮娜朔⑸饔媚?所以,蕛S說謀拘災械納撓投暈鎦世嫻淖非,君fㄗ擰吧比順ッ⑶氛骨鋇姆ü嬖蛩逑值畝嗍艘庵駒詬鞲霾煌納緇嵯低持釁氈櫬嬖凇?br> 行為科學揭示了人有不同層次的需求。如馬斯洛把人的需求分為生理需求、安全需求、社交需求、尊重需求和自我實現(xiàn)需求這樣由低級到高級的五個層次,而且當?shù)鸵患壭枨螳@得基本滿足后,追求高一級的需求就成了驅(qū)動行為的動力。這應當看作是對人的本性認識的深化。人的不同層次的需求,始終都決定著多數(shù)人意志的形成、發(fā)展和變化。例如,當一個社會系統(tǒng)不能滿足多數(shù)人最起碼的生理需求的時候,多數(shù)人就會形成變革這個社會系統(tǒng)的群體意志,在接踵而來的社會變革中,法律將隨之發(fā)生改變。 迄今為止,人們對自己的本性的認識還是很不完全的。在人類把自身組成的社會作為控制對象進行控制的時候,完全有必要在看到多數(shù)人意志是法的根源的同時,重視人的本性對多數(shù)人意志的決定性影響,進一步深化對人的本性的認識,更多地吸收和應用生理學、心理學、人體科學、行為科學、人學等學科的研究成果,以使社會系統(tǒng)朝著更有益于人類的方向發(fā)展。 (二)該社會系統(tǒng)的生產(chǎn)方式。 生產(chǎn)方式即社會生活所必需的物質(zhì)資料的謀得方式。它包括生產(chǎn)力和生產(chǎn)關系兩個方面。這是影響多數(shù)人意志的一個重要因素。馬克思說:“物質(zhì)生活的生產(chǎn)方式制約著整個社會生活、政治生活和精神生活的過程。不是人們的意識決定人們的存在,相反是人們的社會存在決定人們的意識!雹嗌鐣卸鄶(shù)人意志當然也要受到該社會生產(chǎn)方式的制約。如表現(xiàn)為集權基礎法律的多數(shù)人意志只能是原始社會、奴隸社會和封建社會低級生產(chǎn)方式的產(chǎn)物,而表現(xiàn)為分權基礎法律的多數(shù)人意志則是到了十七、十八世紀隨著資本主義生產(chǎn)關系的迅速發(fā)展而逐步形成的。 。ㄈ┰撋鐣到y(tǒng)的實在法律。 實在法律是已經(jīng)成為某一社會系統(tǒng)中社會生活依據(jù)的那些法規(guī)則。它們根源于多數(shù)人意志,但由于已成為社會生活的依據(jù),又會反過來影響多數(shù)人意志。這種影響表現(xiàn)為兩種形式:一種是趨同形式。即法律在實施的過程中把多數(shù)人意志由被迫接受轉(zhuǎn)變?yōu)槠毡橹С郑鄶?shù)人意志與法律逐漸趨同。如新加坡的有關公共場所衛(wèi)生的、規(guī)定著較強壓力的法律,開始時可能是多數(shù)人所被迫接受的,但隨著法律的嚴格實施,多數(shù)人就逐漸適應并? 吹匠尚Я,又o潛閆氈櫓С鄭嗍艘庵居敕汕饗蟯渙。另一仲|(zhì)悄娣蔥問劍捶稍謔凳┕討邪訊嗍艘庵居殺黃冉郵蘢湮峋齜炊。软\泄飩ㄉ緇峁娑ǚ敝馗乘昂歪嬉鄣姆桑際凳┦倍嗍松惺舯黃冉郵,随讱W沙中凳,多数人遍b找嫜岫,终又B緯閃思峋齜炊運畝嗍艘庵荊災倫詈篤鴝純,咒^匠溝贅謀湔廡┓傘?br> 。ㄋ模﹤鹘y(tǒng)的觀念和習慣。 一種思想觀念、風俗習慣形成以后,便具有極其強大的慣性,以致在它們賴以產(chǎn)生的物質(zhì)生活條件已經(jīng)徹底改變、生成時期的那代人早已作古之后,仍然能夠頑固地世代相傳下去。列寧說,“千百萬人的習慣是最可怕的!睘槭裁纯膳拢渴且驗樗绊懼鄶(shù)人的意志,而多數(shù)人意志是法的根源。 中國的集權基礎法律,為什么在四九年中國共產(chǎn)黨成功的革命之后還沒有實質(zhì)性的改變?根本原因在于幾千年流傳下來的“皇帝是真龍?zhí)熳印钡挠^念、“皇權至高無上”的觀念、“忠君的觀念”、“官貴民賤”的觀念仍然主宰著多數(shù)人的意志。 在科威特,宗教和傳統(tǒng)的觀念一直認為,婦女的職責是操持家務、侍奉丈夫、生兒育女。在1961年獨立之后,雖然依靠巨額石油收益在物質(zhì)生活上迅速實現(xiàn)了現(xiàn)代化,但傳統(tǒng)的觀念依然主宰著多數(shù)人意志,以致婦女至今依然沒有選舉權。許多受過良好教育的婦女在新聞界和一些開明人士的支持下,把爭取選舉權當做主要奮斗目標!暗淮未翁岚缚偸且詶l件不成熟或沒有必要為理由屢遭否決!雹徇@便是傳統(tǒng)的觀念和習慣影響多數(shù)人意志、多數(shù)人意志是法的根源的很好例證。 (五)社會管理者推崇和宣揚的思想意識。 在已出現(xiàn)過的人類社會中,社會管理者包括原始社會的部族首領和階級社會的統(tǒng)治階級或統(tǒng)治階層。階級社會的統(tǒng)治階級或統(tǒng)治階層,為了維護自己的統(tǒng)治、實施有利于自己階級或階層的法律,他們總是向公眾宣揚灌輸一些對自己有利的思想意識,抑制和摧殘一些對自己不利的思想意識,從而影響和控制法的根源──多數(shù)人意志。 中國自西漢以后,歷代封建統(tǒng)治階級一直把儒學作為正統(tǒng)思想向人民大肆宣揚和灌輸,以使多數(shù)人意志始終與立法方式方面的法律相一致、與社會結(jié)構(gòu)方面的法律相一致,并且接受那些規(guī)定自己為立法者的法律。集權基礎法律之所以能夠在中國封建社會存在兩千年之久,封建統(tǒng)治階級宣揚和推崇的儒學思想對多數(shù)人意志的影響是一個重要因素。 中國“文化大革命”時期,社會管理者實行“文化禁錮”,廣泛推行了一系列違反客觀規(guī)律的所謂“無產(chǎn)階級思想”和“社會主義思想? 保紓骸叭矣謁奈尷蕖雹饉枷,瓶r又逗橢斗腫擁乃枷、无产綔识专政箱浗{錈礪邸ⅰ捌驕饕濉彼枷、“一大二公”思想、“继O貌攀巧緇嶂饕濉鋇乃枷氳鵲。諒T┧枷牒屠礪鄄喚鱸詰筆背曬Φ厝〉昧碩嗍說拿つ咳賢橢С鄭褪竊謔備艚曛蟮慕裉歟谷勻輝謨跋熳哦嗍艘庵盡?br> 階級社會和無階級社會的社會管理者,為了推動社會進步,也需要向社會成員宣傳和灌輸先進的思想理論,影響和控制多數(shù)人意志。電視的出現(xiàn)和普及,給社會管理者影響多數(shù)人意志的手段帶來了歷史性的、革命性的變化。社會管理者所要推行的思想意識,可以極迅速地、直觀地、廣泛地傳播于社會成員中間。如果社會管理者想在社會成員中傳播真理性認識,便應當給有代表性的、卓越的認識主體以平等的利用電視的機會。這樣,在各種不同的思想觀念和理論的交鋒中,先進的理論才會掌握群眾。先進理論掌握群眾之日,便是多數(shù)人意志受到進步的、巨大的、深刻的影響之時。至此,社會管理者才能實現(xiàn)推動社會進步的目的。 除了上述五種主要因素外,杰出人物的思想理論、其他社會系統(tǒng)的經(jīng)濟和文化的滲入和沖擊、地理環(huán)境、人口狀況、文學藝術等因素,也是影響多數(shù)人意志的重要因素。它們都在通過對多數(shù)人意志的影響最終對法發(fā)生作用。不同地域、不同時期的社會系統(tǒng),因影響多數(shù)人意志的諸因素內(nèi)容和配比的不同,其多數(shù)人意志也就大不相同,故而古今中外的法便千差萬別、千姿百態(tài)。
系統(tǒng)法學大綱(三)
第三章 法的功能──社會系統(tǒng)不斷運行的唯一依據(jù)
系統(tǒng)法學中法的概念,是在把社會作為一個系統(tǒng)進行觀察的過程中發(fā)現(xiàn)并抽象和概括出來的。在進一步探討法的功能的時候,我們再把法重新置于社會系統(tǒng)中,在社會系統(tǒng)的不斷運行中觀察它的功能。這又使我們看到了與以往法學家看到的有所不同的法功能。這種功能不是法對社會系統(tǒng)中某些社會現(xiàn)象的功能;也不是其他社會現(xiàn)象所能具有的功能,而是法對整個社會系統(tǒng)的獨具的特殊功能。這就是作為社會系統(tǒng)不斷運行的唯一依據(jù)的功能。社會系統(tǒng)不斷運行的唯一依據(jù)是法、法的功能也就是社會系統(tǒng)不斷運行的唯一依據(jù)。
一、從微觀上看,人們的一切社會活動、一切行為均處在法的規(guī)定范圍之內(nèi)。
法是人類控制自己的行為的中介。沒有人的行為就沒有不斷運行的社會系統(tǒng),這是無需證明的事實。因此,控制了人的行為,也就等于控制了社會系統(tǒng)。人類自組成社會之時起一直在對自己的行為實行控制。(這也是在自覺地或不自覺地控制社? 嵯低場#《ㄓ捎謔蘢槌傷姆ü嬖虻奶厥飩峁顧齠,睉C晌死囁刂譜約盒形ń刂粕緇嵯低常┑謀鷂捫≡竦鬧薪欏G懊嬉丫岬劍死嘣諭üǖ鬧薪榭刂譜約盒形氖焙潁竊詼勻嗣撬行形雋送ㄅ炭悸嗆,挑出那些要枪a嗣潛匭胱齔齙暮筒壞米齔齙男形瓚ㄐ形曜、规定由覛gǖ娜碩暈シ湊呤┘右歡ǖ難沽ΑU庖駁扔諭üㄍ斃跡憾云溆嗟男形,庚嬌人糜H雜傻厝プ齷蠆蛔觥U庋蠢,人绹素制任何一隔櫺为或一种删l嶧疃淙沃薪櫚畝際悄騁簧緇嵯低持興蟹ü嬖蚺帕兇楹掀鵠吹南低暢ぉし,某些法规则或某些法聣勄不纳悿任这址N薪榻巧。例瓤~夜怨室饃比誦形目刂,染J隹空庋惶醴ü嬖潁骸熬哂行淌略鶉文芰Φ娜瞬壞米齔齬室饃比說男形,违窚悢]曬不亍⒓觳旎、人民法院对其施加拘留、逮捕、死蝎H⑽奩諭叫袒蚴暌隕嫌釁諭叫痰難沽Α!蹦敲矗比誦形憧刂撇渙。因为这噎h(huán)ü嬖蛐枰肫淥淌路ü嬖蚺浜掀鵠,壤i牘娑ㄉ巳誦形姆ü嬖虻吶浜;需要訝╂定噪H捶ㄈ嗽鋇哪切┓ü嬖蚺浜掀鵠;需要訝╂定有关施加压力讬┋导{柚謾⒃し婪缸锎朧┓矯嫻姆ü嬖蚺浜掀鵠矗恍枰芑愕秸齜ㄏ低車敝腥,才能真正控制杀日b形。所疫\擔死囁刂譜約盒形鬧薪槭欠ǎ皇欠ü? 則或法律。 從表面上看,法只是規(guī)定著人的部分行為,但在實質(zhì)上,卻是在規(guī)定著人的全部行為。任何一種社會活動、任何一個行為,要么它是合法的,要么它是違法的,不存在中間狀態(tài)。一切行為、一切社會活動都處在法的規(guī)定范圍之內(nèi)。 。ㄒ唬┙摇⒃O置社會組織機構(gòu)的行為,處在法的規(guī)定范圍之內(nèi)。 例如建立中華人民共和國的行為。一九四九年六月十五日至六月十九日新政治協(xié)商會議籌備會舉行的第一次全體會議通過的《新政治協(xié)商會議籌備會組織條例》,對新政治協(xié)商會議的組成做出了規(guī)定;九月二十一日至九月三十日的中國人民政治協(xié)商會議,制定了具有臨時憲法性質(zhì)的《中國人民政治協(xié)商會議共同綱領》、《中國人民政治協(xié)商會議組織法》、《中華人民共和國中央人民政府組織法》。根據(jù)這一系列的法律規(guī)定,中國人民政治協(xié)商會議才決定了國名、國都、國歌、國旗和紀年,選舉了中央人民政府。十月一日,中央人民政府委員會也是根據(jù)這一系列法律規(guī)定舉行了第一次會議,任命了總理、中央人民政府軍事委員會主席、中國人民解放軍總司令、最高人民法院院長、最高人民檢察署檢察長,最后宣告中華人民共和國、中央人民政府成立。除了上述的法律規(guī)定,還有一條在當時來說是最重要的一條法規(guī)? 潁矗喝魏胃鋈撕妥櫓壞米齔齜漣泄膊臣捌淥裰韉撐山ü疃男形,违窚愡要受到倒P鋇奈渥安慷鈾┘擁難俠韉娜松硌沽。建立种x嗣窆埠凸男形蛻柚彌謝嗣窆埠凸一溝男形賈沾υ謖庖環(huán)ü嬖蛞約澳切┨趵、共同纲领、讬┋法、君fǖ熱糠ü嬖螄低車墓娑ǚ段е凇?br> 。ǘ┝⒎ɑ顒犹幵诜ǖ囊(guī)定范圍之內(nèi)。 立法活動,特別是某一社會系統(tǒng)建立之初的立法活動,從表面上看似乎并不在法的規(guī)定范圍之內(nèi)。但實質(zhì)上,這種活動正是首先由表現(xiàn)著多數(shù)人意志的基礎法律做出規(guī)定的,此外,普通法律還規(guī)定了誰為立法者。這些基礎法律和普通法律有些是不成文的,如我國建國初期召開新政治協(xié)商會議籌備會的法規(guī)則;更多的是成文的,如我國現(xiàn)行的《中華人民共和國憲法》中的部分法規(guī)則和《全國人民代表大會組織法》、《全國人民代表大會議事規(guī)則》、《全國人大常務委員會議事規(guī)則》等法律。西方國家約束立法活動方面的法律還會更復雜和更多一些。所以,立法活動絕不是在法律的規(guī)定范圍之外,相反,所有的立法活動都是以法為依據(jù)而進行的活動。 。ㄈ﹫(zhí)法活動處在法的規(guī)定范圍之內(nèi)。 執(zhí)法活動,常常被認為是凌架于法律之上的。如:“崇尚清官”的觀念,“徒法不足以自行”的說法,以及我國當代社會流行的“有法可依的問題基本解決了,現(xiàn)在的關鍵是有法不依、執(zhí)法不嚴”等觀點,都是把執(zhí)法活動擺到了超脫于法的位置上了。這些觀念和觀點的謬誤在于忽視了法與執(zhí)法活動的規(guī)定與被規(guī)定的關系。有法不依、執(zhí)法不嚴現(xiàn)象的普遍存在,原因在于規(guī)定執(zhí)法活動的法律不完備、不科學、不明確。如我國當代,“公開審判”、“在審結(jié)期限內(nèi)結(jié)案”的所謂法律規(guī)定在實踐中的執(zhí)行不嚴,原因在于這種法律規(guī)定因無壓力要素而不成其為法規(guī)則。這等于說它們僅是一種道義上的要求,作為“法”,其實是允許執(zhí)法者自由決定公開審判還是不公開審判、在審結(jié)期限內(nèi)結(jié)案還是超過審結(jié)期限結(jié)案的,執(zhí)法者執(zhí)行這種規(guī)定或者不執(zhí)行這種規(guī)定都是合法的。這種執(zhí)法不嚴,不是與法的規(guī)定無關,而是規(guī)定執(zhí)法活動的法律不完備所造成的。又如:“地方保護主義”盛行、“民告官難”、“濫捕濫抓人質(zhì)”、“吃完原告吃被告”的普遍存在,表面上是有法不依、執(zhí)法犯法,實質(zhì)上是有關法院與地方關系、法官的選擇、執(zhí)法人員的待遇、監(jiān)督程序等方面的法律規(guī)定不科學,即不能反映執(zhí)法活動的規(guī)律所致。再如:執(zhí)法單位互相扯皮、推案子、爭管轄的所謂執(zhí)法不嚴,實質(zhì)上是有關法律不明確所致。說得確切一點,一切“有法不? 饋⒅捶ú謊稀鋇南窒,其实峨H侵捶ɑ疃耙讕莘傘痹凇壩蟹ú灰饋⒅捶ú謊稀。法从来就不抠犥“自行”,但这不蕼\腥嫌懈哂詵ǖ畝鞔嬖詰睦磧傘?凸凼率凳牽捶ɑ疃純齪靡舶詹緩靡舶眨際且婪ㄐ惺碌慕峁。染J怠壩蟹ú灰饋⒅捶ú謊稀筆遣緩玫,那是因为执法活动易幨~姆曬娑ǖ貌緩謾?床壞街捶ɑ疃舊磧敕ǖ墓叵擔笸寂卓,栽枿之外寻求金q鲇蟹ú灰樂捶ú謊銜侍獾耐揪噸荒蓯峭嚼偷。謸]猩羈倘鮮斗ㄓ脛捶ɑ疃墓娑ㄓ氡還娑ü叵擔羈倘鮮噸捶ɑ疃奶厥夤媛桑構(gòu)娑ㄖ捶ɑ疃姆芍鴆降、尽繑特达到彤T浮⒖蒲、明攘P拍艸溝捉餼觥壩蟹ú灰饋⒅捶ú謊稀鋇淖純觥?br> (四)宗教教義、道德、習俗等行為規(guī)則所約束的行為也處在法的規(guī)定之下。 宗教教義、道德、習俗等行為規(guī)則所約束的行為,有的是法規(guī)定為必須做出的;有 系統(tǒng)法學大綱的是法規(guī)定為不得做出的;其余的是法所允許的。人們還通過法控制傳播媒體、控制利用傳播媒體的組織和個人的行為,從而間接地控制宗教教義、道德、習俗等行為規(guī)范的約束力。如法規(guī)定任何人不得阻止他人通過傳播媒體譴責“見死不救”、“不孝敬父母”等不道德行為,同時還規(guī)定傳播媒體和利用傳播媒體的個人和組織不得誹謗他人。這就間接地增強了“人要盡可能搶救同類的生命”和“人要孝敬父母”等道德規(guī)則的約束力。 行政管理活動,嚴格地說,應當分別屬于立法(行政立法)活動和執(zhí)法(行政執(zhí)法)活動。所以它也是處在法的規(guī)定之下的。 除了上述社會活動之外,社會政治、經(jīng)濟、文化、教育、科研、衛(wèi)生、體育等一切領域里的活動無一不是在法的規(guī)定之下的。比如你在一個企業(yè)里工作、他在搞研究、我在教學,我在吃飯、打拳、散步、唱歌,這些看起來似乎與法無關的行為,其實都是立法時經(jīng)過考慮而做了“允許”規(guī)定的行為,并且其他法規(guī)則還規(guī)定對這些行為加以保護:任何人不得侵犯他人的人身權利和人身自由,違反者,受到一定的人所施加的一定壓力。 所以說,從微觀上看,人類社會系統(tǒng)中人的一切行為均處在法的規(guī)定之下。
二、從宏觀上看,所有人類社會系統(tǒng)的運行均以法為依據(jù)。
系統(tǒng)科學告訴我們,系統(tǒng)是普遍存在的,宇宙間存在的一切都是系統(tǒng)。社會是以共同的物質(zhì)生產(chǎn)活動為基礎而相互聯(lián)系的人類生活共同體,不同時期、不同地域的人類社會,毫無例外的都是各個相對獨立的系統(tǒng)。在原始社會,各社會系統(tǒng)以親族關系為紐帶,沒有明顯的地域性。自奴隸社會開始,隨著國家的出現(xiàn),各社會系統(tǒng)開始有了明顯的地域性,? 鋇降貝鞲鏨緇嵯低扯加辛俗約旱牡賾蚍段。从宏观蓫{,地慂不同蒂戲导{緇嵯低,峨H譴釉豆諾牟煌緇嵯低吃誦卸吹模⑶一菇絳蛭蠢叢誦卸。其间各删l嵯低車耐騁揮敕至選⑽榷ㄓ攵?lián)u⒔接氳雇,从系蛷刿点看,穆柷不同删l嵯低吃讜誦泄討械惱嫌敕只、有邢撾无蓄R⒘夾栽誦杏攵裥栽誦械謀硐幀2煌逼、不同蒂戲导{緇嵯低秤釁潿讕叩淖刺馱誦泄旒#饈撬歉髯緣奶厥廡。同时,不同时期、不同蒂戲的各哥Y緇嵯低郴褂兇判磯喙餐,其中以法为哉b幸讕菥褪撬腥死嗌緇嵯低車墓餐糶。法灾X⒐凵夏芄還娑ㄗ湃死嗟乃行形,哉婈观上也窘y(tǒng)閃松緇嵯低炒嬖凇⒎⒄、变化、进步託韫驼f牡囊讕蕁?br> (一)社會系統(tǒng)的形成和存在以法為依據(jù)。 人類受其本性決定,具有過群體生活的共同要求。表現(xiàn)這種多數(shù)人意志的法規(guī)則便是:“任何人不得做出阻止人類組成社會共同生活的行為,違反者要受到一定的人所施加的一定壓力”。即便在自然界已不是生存的主要威協(xié)的當代,這條法規(guī)則也沒有改變。這表明,人類社會系統(tǒng)的形成并延續(xù)至今,其實是依據(jù)著這條永恒的法規(guī)則。 某一社會系統(tǒng)形成以后,盡管大開大合、大起大落的變化貫穿于它的全部運行史,但動中有靜,更多的時期卻是相對的平穩(wěn),在相對平穩(wěn)的狀態(tài)下運行,在一定時期內(nèi)作為一個系統(tǒng)存在。相對平穩(wěn)的社會系統(tǒng)的運行是以法為依據(jù)的。恩格斯說:“人們必須首先吃、喝、住、穿,然后才能從事政治、科學、藝術、宗教等等!雹僖粋社會系統(tǒng)能夠得以存在,必須要有人從事物質(zhì)資料的生產(chǎn)活動。而生產(chǎn)活動是依法進行的!盀榱诉M行生產(chǎn),人們便發(fā)生一定的聯(lián)系和關系;只有在這些社會聯(lián)系和社會關系的范圍內(nèi),才會有他們對自然界的關系,才會有生產(chǎn)!雹诙藗兊穆(lián)系和關系,即:生產(chǎn)資料歸誰所有,人們在生產(chǎn)中的地位及相互關系如何,產(chǎn)品采取何種形式分配,這些也都是由一定社會系統(tǒng)中的法規(guī)定好的。不止于此,社會采取何種立法方式,由何人(包括組織)作為立法者,執(zhí)法機構(gòu)與管理機構(gòu)應如何設置,也同樣由法規(guī)定好了。社會的生產(chǎn)活動和其他一切活動正是依據(jù)著各類法規(guī)則排列組合的系統(tǒng)──法得以進行的。有什么樣的法,就有什么樣的社會系統(tǒng)。相對平穩(wěn)狀態(tài)的社會系統(tǒng)依據(jù)著法,進行著物質(zhì)上的生產(chǎn)、消費,消費、生產(chǎn),精神方面的創(chuàng)造、應用,再創(chuàng)造,再應用,連綿不斷。并在這個過程中不斷地依據(jù)法自我調(diào)整、自我改造。 。ǘ┥鐣到y(tǒng)的變化以法為依據(jù)。 社會系統(tǒng)的平穩(wěn)是相對的,變化才是絕對的。任何一? 銎轎繞冢際巧緇嵯低澄亂淮蔚拇罌蠛、春V鶇舐淶謀浠雋康幕邸6魏紊緇嵯低車拿懇淮魏喜、分柳啺茰O浠,峨H竅扔蟹ǖ母謀,染忬依法合并、分柳f蛘囈釁淥浠?br> 社會系統(tǒng)的合并與分裂以法為依據(jù)。我國戰(zhàn)國后期,七個較強的社會系統(tǒng)最后合并為一個社會系統(tǒng)──秦朝,是由于七強之一的秦國施行的法中有這樣的法規(guī)則:“任何人(包括組織)不得阻止秦國吞并其他諸候國,違反者,將受到秦國軍隊所施加的人身壓力。”秦國的將士正是依據(jù)這種法統(tǒng)一了全國,建立第一個統(tǒng)一的封建王朝的。社會系統(tǒng)的合并是依法進行的合并。漢朝的社會系統(tǒng)分裂為魏、蜀、吳三個社會系統(tǒng),是由于東漢末年確立立法者的法規(guī)則已為當時的多數(shù)人所堅決反對,而以曹操、劉備、孫權為首的三個軍事集團,又分別在三個地域范圍制定并施行了新法,這種新法又為該地域內(nèi)的多數(shù)人意志所支持和接受了。三個軍事集團首領稱帝建國之時,如果所轄地域內(nèi)有人膽敢以忠君統(tǒng)一為由起來反對的話,必將受到該軍事集團所施加的人身壓力。──各地域都有法規(guī)則要求人們不得做出反對稱帝建國的行為。社會系統(tǒng)的分裂也是依法進行的分裂。 社會系統(tǒng)的新舊更替,不論是只改換立法者,還是改換立法方式,都是由于法首先改變了。中外歷史上的無數(shù)次政權更替的過程證明了這一點。在中國歷史上,當一個王朝即將衰落的時候,它的法因多數(shù)人的反對已經(jīng)瀕臨廢止了。多數(shù)人的意志開始形成了更換立法者的法規(guī)則。這時便會有些杰出人物依照這些法規(guī)則率先集結(jié)起一些軍事集團,各軍事集團爭相在全體社會成員面前,宣傳其制定的法、表現(xiàn)其競爭能力。全體社會成員于是便面臨著對立法者的新的選擇。最后,爭取到多數(shù)人支持的某一軍事集團迅速壯大,并不斷擴充其法的實施范圍。在其吸收、打垮、兼并了其他軍事集團和原立法者之后,一個新的王朝便在原王朝的崩潰中誕生了。中國歷史上的社會系統(tǒng)便是這樣依據(jù)法完成了它的一次更替。西方和日本等社會系統(tǒng)的立法方式,從最高立法權由一人享有,轉(zhuǎn)變?yōu)樽罡吡⒎嘤蓛蓚以上的組織按一定程序分別享有,也是因為先有了集權基礎法律向分權基礎法律的轉(zhuǎn)變。新的立法方式也是依據(jù)法誕生的。 所以說,社會系統(tǒng)的變化也是以法為依據(jù)的。 (三)社會系統(tǒng)的進步或倒退以法為依據(jù)。 社會系統(tǒng)與其他一切事物一樣,也是沿著由低級到高級、由無序到有序的方向發(fā)展的,其發(fā)展的道路也是螺旋式和波浪式的。這就出現(xiàn)了社會系統(tǒng)總發(fā)展趨勢上的進步、具體發(fā)展過程中進步與倒退交替出現(xiàn)的狀況? 6還萇緇嵯低呈竊誚交故竊詰雇,峨H且讕葑諾筆鋇姆ā?br> 從人類社會歷史發(fā)展的總趨勢來看,社會由蒙昧時代步入野蠻時代,又由野蠻時代步入文明時代,直到進入當代社會,這種歷史發(fā)展總趨勢上的進步,首先是法的進步。由于生產(chǎn)力的不斷發(fā)展、物質(zhì)財富的增加和人類相互交往經(jīng)驗的豐富,人類整體的認識能力、認識水平也在不斷提高,多數(shù)人意志也必然隨之不斷進步。多數(shù)人意志的進步帶來了法的進步。這使我們看到,法在開始時所規(guī)定的壓力是極其野蠻殘酷的,人身壓力主要采用死刑、肉刑、羞辱刑。后來,法的規(guī)定逐漸走向了文明,廢除了肉刑、羞辱刑的人身壓力,有的甚至廢除了死刑的壓力。我們還可以看到,法在開始時數(shù)量較少、內(nèi)容簡單、形式不科學。到了當代,法已逐漸變得數(shù)量眾多、內(nèi)容復雜、形式較為科學了。社會正是依據(jù)了這種不斷進步的法,才逐步走向文明并在繼續(xù)進步的。 從人類社會發(fā)展的某個特定階段的狀況來看,不管這個階段是在進步,還是在暫時的倒退,都是依據(jù)著當時的法。當一個社會繁榮富足、秩序井然、創(chuàng)造力迸發(fā)的時候,正是它所依據(jù)的法反映了當時社會系統(tǒng)的發(fā)展規(guī)律;當一個社會衰敗貧窮、秩序混亂、創(chuàng)造力受到摧殘的時候,正是它所依據(jù)的法已經(jīng)不適應當時社會系統(tǒng)的發(fā)展規(guī)律了。中國幾千年奴隸社會和封建社會的興衰史完全能夠證明這一點。中國這個社會系統(tǒng) ,在二十世紀六、七十年代的“文化大革命”時期是處于倒退階段,經(jīng)濟上拉大了與其他發(fā)達國家的距離,社會秩序一片混亂,人民的創(chuàng)造性受到極大的摧殘。究其原因,是當時社會系統(tǒng)所依據(jù)的法──由中共中央、中央文革領導小組、國務院和中央軍委單獨或聯(lián)合發(fā)布的文件,以及領導人指示、兩報一刊社論等構(gòu)成的所有法規(guī)則系統(tǒng)──違背了當時社會系統(tǒng)的發(fā)展規(guī)律。而中共十一屆三中全會以后,社會開始處于進步階段,究其原因,也是社會系統(tǒng)所依據(jù)的法反映了社會發(fā)展的規(guī)律。當然以中共中央文件形式表現(xiàn)的法律,仍然是這種法的重要組成部分。如中共中央關于農(nóng)村實行聯(lián)產(chǎn)承包責任制、關于城市經(jīng)濟體制改革、關于實行有計劃的商品經(jīng)濟、關于實行社會主義市場經(jīng)濟的文件等。 所以,社會系統(tǒng)不管是在歷史發(fā)展總趨勢上的進步,還是在某一特定發(fā)展階段上的進步或倒退,都是以法為依據(jù)的。
三、其他行為規(guī)則不能成為社會系統(tǒng)運行的依據(jù)。
除了法之外,任何社會系統(tǒng)都還有著其他行為規(guī)則系統(tǒng)。如道德、習俗、宗教教義以及用來規(guī)定人與自然關系的行為規(guī)則系統(tǒng)等等。但法規(guī)則之外的所有行為規(guī)則? 疾蛔鬩猿晌緇嵯低吃誦械囊讕蕁?br> 。ㄒ唬┢渌袨橐(guī)則只能約束人們的部分行為,而這部分行為又對社會系統(tǒng)運行影響不大。 道德這種規(guī)則所涉及的范圍是比較廣的,無論是法直接規(guī)定了的還是沒有直接規(guī)定的行為,道德規(guī)則都可能會涉及到。但由于道德規(guī)則不包含壓力要素,它只能對部分人的部分行為有約束力。如對兩性關系方面的行為,在當代中國社會中,道德規(guī)則僅對婚外性行為有約束力,而對強奸行為,道德規(guī)則就無能為力了。法在事實上只規(guī)定禁止強奸行為,但立法者在通過法禁止強奸行為的時候,是充分考慮了強奸和婚外性行為兩種行為的社會危害性、充分考慮了道德對兩種行為的約束程度,而后對婚外性行為做出了“允許”處理的。法之所以允許人們對單純的婚外性行為做出道德選擇,是因為這種行為的社會危害性不大,因而對社會系統(tǒng)的運行也影響不大。所以說,道德規(guī)則僅約束單純的婚外性行為,而法實際上是對兩性關系方面的全部行為做出了規(guī)定;人們對是否為婚外性行為做出道德選擇,不會影響社會系統(tǒng)的運行,而不受壓力地任意做出強奸行為,卻會直接影響到社會系統(tǒng)運行狀況。我們可以看到,當由于發(fā)生戰(zhàn)爭或自然災害而出現(xiàn)法規(guī)則暫時欠缺的時候,強奸行為接連發(fā)生,社會系統(tǒng)立刻陷入混亂狀態(tài),道德無可耐何。而法規(guī)則欠缺的狀況一旦消除,強奸行為便能立即得到制止,社會系統(tǒng)便開始恢復了秩序。 習俗、宗教教義等行為規(guī)則,其適用范圍的局限則更是非常明顯的,并且違反習俗和宗教教義的行為,也不會影響到社會系統(tǒng)的運行。 道德、習俗、宗教教義及其他的行為規(guī)則,一旦成為一定社會系統(tǒng)中規(guī)定人們必須做什么或不得做什么、違反者要受到一定的人所施加的一定壓力的規(guī)則的時候,這些規(guī)則就已經(jīng)演變?yōu)榉ㄒ?guī)則了,──不管它們是成文的還是不成文的、稱作法的還是不稱作法的,便可以作為法的組成部分而成為社會系統(tǒng)運行的依據(jù)了。 因此,道德、習俗、宗教教義等法之外的行為規(guī)則由于其約束范圍的局限,是不可能成為社會系統(tǒng)運行的依據(jù)的。 。ǘ┢渌袨橐(guī)則的存在、發(fā)展和變化是以法為依據(jù)的。 其他行為規(guī)則,是由于法允許它們存在才得以存在。法還通過對言論自由、宗教信仰自由的規(guī)定,允許人們通過輿論工具對一切不道德行為進行遣責,對破壞宗教信仰自由的人施加壓力,從而使道德、宗教教義等規(guī)則得以實施。相反,如果法禁止其他行為規(guī)則存在,那么其他行為規(guī)則的存在就是不可能的了。如中國新民主主義革命勝利后,三從四德的道德觀念、童養(yǎng)媳的習俗? チ嗽際,原因抉W謨謚謝嗣窆埠凸姆ń顧譴嬖凇?br> 其他行為規(guī)則不是一成不變的,它們也是處于不斷的發(fā)展變化之中,但這種發(fā)展變化總以法的規(guī)定所允許的范圍為限。 法以外的行為規(guī)則,它們本身的存在、發(fā)展和變化都是以法為依據(jù)的,它們還能夠成為社會系統(tǒng)運行的依據(jù)嗎?
綜上所述,不論從微觀上看,還是從宏觀上看,法都是作為社會系統(tǒng)運行依據(jù)而存在的。在排除了其他行為規(guī)則作為社會系統(tǒng)運行依據(jù)的可能性之后,我們就可以肯定地說:法的功能是社會系統(tǒng)運行的唯一依據(jù)。
系統(tǒng)法學大綱(四)
第四章 社會系統(tǒng)的依法運行方式和運行基本規(guī)律
一、社會系統(tǒng)的依法運行方式
前面三章我們分別討論了法的概念、法的根源和法的功能。至此,我們開始看
到了一張清晰的“社會系統(tǒng)依法運行方式圖”:
多數(shù)人意志
表 表 現(xiàn) 立 為 法 通 過 立 產(chǎn) 或 方 法 產(chǎn) 被 式 現(xiàn) 者 迫 制 接 為 規(guī) 受 定 定
普通法律 基礎法律 生 組 組 生 成 成 法 依 據(jù) (運行著的) 社會系統(tǒng)
(社 會 系 統(tǒng) 依 法 運 行 圖)
圖中多數(shù)人意志在運行著的社會系統(tǒng)中受各種因素的影響而產(chǎn)生;又作為法的根源表現(xiàn)為基礎法律、表現(xiàn)為或被迫接受普通法律。 法由基礎法律和普通法律組成,并因基礎法律是多數(shù)人意志的表現(xiàn)、普通法律或者表現(xiàn)了多數(shù)人意志或者為多數(shù)人所被迫接受,而根源于多數(shù)人意志;另一方面,法又是社會系統(tǒng)運行的唯一依據(jù)。 社會系統(tǒng)依據(jù)法不斷運行,又在運行中通過各種因素的影響產(chǎn)生著多數(shù)人意志。 多數(shù)人意志、法、社會系統(tǒng)的上述關系構(gòu)成了各個相對獨立的社會系統(tǒng)所共有的依法運行的方式。這種運行方式的發(fā)現(xiàn),使人類最終從總體上控制社會系統(tǒng)的運行成為可能。
二、社會系統(tǒng)依法運行的基本規(guī)律
如果把社會系統(tǒng)視為一種可以由人來操縱和控制的客觀事物的話,那么為了使這個客觀事物朝著人? 撬諭姆較蚍⒄,近x雒杌娉鏊囊婪ㄔ誦蟹絞絞遣還壞,这粍庤要进一步探索删l嵯低吃諞婪ㄔ誦兄杏心男┕媛尚。这当然是一件比郊殔矒砟工做棧现哉a鄄歟頤且丫醪椒⑾至艘韻氯躉竟媛傘?br> (一)社會系統(tǒng)的運行力度與多數(shù)人意志對法的支持率成正比的規(guī)律。 社會系統(tǒng)的運行力度,是指社會系統(tǒng)前進或倒退的速度、創(chuàng)造力或破壞力的強度。法在多數(shù)人意志中獲得的支持率越高(被迫接受的比率越低),社會系統(tǒng)運行的力度就越強;相反,法在多數(shù)人意志中獲得的支持率越低,社會系統(tǒng)運行的力度就越弱。 中國歷史上歷次較大的農(nóng)民起義之后新建的社會系統(tǒng)、法國大革命后的社會系統(tǒng)、中華人民共和國建立初期的社會系統(tǒng),都是典型的前進速度快、創(chuàng)造力強的社會系統(tǒng)。經(jīng)過觀察我們會發(fā)現(xiàn),這些社會系統(tǒng)的運行力度之所以強,是由于社會系統(tǒng)中的法在多數(shù)人意志中獲得的支持率極高。第二次世界大戰(zhàn)前期法西斯統(tǒng)治下的德國、日本和意大利三個社會系統(tǒng)、中華人民共和國的大躍進時期和文化大革命時期的社會系統(tǒng),都是典型的倒退速度快、破壞力強的社會系統(tǒng)。這些社會系統(tǒng)的運行力度之所以強,也是由于社會系統(tǒng)中的法在多數(shù)人意志中獲得的支持率極高的緣故。 中國的辛亥革命是一次推動社會進步的革命,但革命之后,社會系統(tǒng)前進的速度非常之慢、創(chuàng)造力得不到發(fā)揮,其根本原因不是辛亥革命中革命者所提出的法不符合當時社會的發(fā)展規(guī)律,而是這種法沒有獲得多數(shù)人意志的支持。毛澤東在其著名的《湖南農(nóng)民運動考察報告》中說:“國民革命需要一個大的農(nóng)村變動。辛亥革命沒有這個變動,所以失敗了。”①我們知道,近代中國的絕大多數(shù)人口在農(nóng)村。當時的“國民革命需要一個大的農(nóng)村變動”,實際上是說國民革命中所提出的法,需要獲得占人口絕大多數(shù)人的農(nóng)民的支持!皼]有這個變動”、多數(shù)人意志對辛亥革命法的支持率過低,是革命后社會系統(tǒng)運行力度過弱的根本原因。相反,中國共產(chǎn)黨領導的新民主主義革命,選擇了“以農(nóng)村包圍城市、最后奪取城市”的道路,這使中國共產(chǎn)黨提出的法,成功地獲得了占人口絕大多數(shù)的農(nóng)民的支持。因而,革命后社會系統(tǒng)便獲得了空前強大的運行力度。 中國在八十年代初開始的改革、開放,當邁出第一步進行農(nóng)村改革的時候,由于這種法在多數(shù)人意志中獲得了很高的支持率,社會系統(tǒng)便以空前的速度向前發(fā)展,顯示了極強的創(chuàng)造力。當進入第二步城市改革的時候,雖然這個時候的法在總方蟶鮮鞘視ι緇岱⒄構(gòu)媛傻,但由釉枿栽溹数人意志种x竦玫鬧С致式系,删l崆敖乃俁缺閌艿攪訟拗啤?br> 如果應用科學的社會統(tǒng)計方法,相信社會系統(tǒng)運行的這一規(guī)律是可以用數(shù)字來做更精確的證明的。 。ǘ┥鐣到y(tǒng)的進步與倒退取決于法是否反映了社會系統(tǒng)的內(nèi)在規(guī)律的規(guī)律。 社會系統(tǒng)是一個極其龐大、極其復雜的巨系統(tǒng),但象所有的自然系統(tǒng)一樣,它也有自己的內(nèi)在規(guī)律。社會系統(tǒng)的整體有它整體上的內(nèi)在規(guī)律;社會系統(tǒng)的各個不同層次的子系統(tǒng)和要素直至人這個最小要素也有其內(nèi)在規(guī)律。所以,社會系統(tǒng)的內(nèi)在規(guī)律有兩類:一類是社會系統(tǒng)整體上的規(guī)律,另一類是社會系統(tǒng)各個不同層次的子系統(tǒng)和要素的規(guī)律。當多數(shù)人意志對法的支持率一定時,法反映了社會系統(tǒng)的兩類內(nèi)在規(guī)律,社會系統(tǒng)就會進步;反之,法違反了社會系統(tǒng)的兩類內(nèi)在規(guī)律,社會系統(tǒng)就會倒退。 從社會系統(tǒng)的整體規(guī)律來看。作為一個系統(tǒng),社會系統(tǒng)也必然具有一般系統(tǒng)所共同具有的規(guī)律。比如,按照系統(tǒng)論的觀點,系統(tǒng)的功能取決于其內(nèi)部子系統(tǒng)、要素的完備性和結(jié)構(gòu)的合理性。子系統(tǒng)、要素越完備,結(jié)構(gòu)越合理,系統(tǒng)功能就越強,反之系統(tǒng)功能就越弱。所謂“整體大于部分之和”。這一規(guī)律也適用于一切社會系統(tǒng)。法作為社會系統(tǒng)運行的依據(jù),如果反映了這一規(guī)律,那么法的子系統(tǒng)和要素就應當是完備的,結(jié)構(gòu)就應當是合理的。社會系統(tǒng)依據(jù)這樣的法運行,才有可能進步。反之,社會就停滯、就倒退。社會系統(tǒng)除了具有一般系統(tǒng)所共同具有的規(guī)律外,還具有社會系統(tǒng)所特有的一些整體上的規(guī)律。如生產(chǎn)關系與生產(chǎn)力相適應的規(guī)律,經(jīng)濟基礎決定上層建筑的規(guī)律等。法反映了這些規(guī)律,社會系統(tǒng)就進步;法違背了這些規(guī)律,社會系統(tǒng)就倒退。 從社會系統(tǒng)內(nèi)部各不同層次的子系統(tǒng)和要素的規(guī)律來看。這類規(guī)律也是非常復雜的。各不同社會系統(tǒng)的子系統(tǒng)和要素既有共同的規(guī)律,又有不同的規(guī)律。如人這個社會系統(tǒng)的最小要素,所有社會系統(tǒng)的人有著共同的規(guī)律;可是不同社會系統(tǒng)的人由于民族傳統(tǒng)、宗教信仰、受教育程度、地理環(huán)境、氣候條件等因素的不同,還各有其不同的規(guī)律。盡管迄今為止,人類對這些規(guī)律的認識還是殘缺不全的,但畢竟已經(jīng)知道這些規(guī)律確實是客觀存在著的。法只有同時反映這些規(guī)律,社會才會進步,違背這些規(guī)律,社會必然倒退。 我國“大躍進”、“人民公社”時期的法,和“文化大革命”時期的法,既違背了社會系統(tǒng)整體上的規(guī)律,又違背了某些子系統(tǒng)和要素的規(guī)律。由于多數(shù)人意志的支持率極高,破壞性就顯得非常之大,社會系統(tǒng)的倒退便非常明顯。 八十年代初以來的所謂“改革開放? 摺,蕦甚r親槌燒飧鍪逼詵ǖ母鞲觥案母錕歐傘薄7ǖ惱夥矯嫻淖酉低撤從沉說苯裎夜緇嵯低車木梅⒄構(gòu)媛桑裕婪ㄔ誦械納緇嵯低車慕揭彩敲饗緣。但凑T逕峽,“系鸵r詰淖酉低澈鴕卦酵甌浮⒔峁乖膠俠恚低車墓δ茉角俊閉飧鲆話閬低乘燦械墓媛,栽枿种x姑揮械玫椒從場U饈股緇嵯低車慕絞艿攪訟拗。人们赦O鍬塹男磯嗌緇崳侍猓綹芪侍、删l岱縉侍、删l嶂偉參侍狻⒅捶ú謊銜侍、教育问题、环境问题谍x艽臃ǖ淖酉低澈鴕夭煌甌、结构簿弬b砩險業(yè)礁礎R災捶ú謊銜侍馕此擔斐燒庖晃侍獾鬧饕潁皇嵌災捶ㄕ叩慕逃還、峨s判闃捶ㄕ叩男蛔,而是由幼曉枿这个特殊的系统中缺蓛墸证鸭汃执法的那些子系统,和有关执法的法律和茰O傻吶帕兇楹喜緩俠懟T詰苯襠緇嵯低持,当执法者仓e細裰捶ㄊ,应受祪e男┤聳┘傭啻蟮難沽Γ糠ǖ惱飫嚳ü嬖蟶俚每閃。而仅有的一些噪H捶ㄈ嗽鋇姆ü嬖潁制氈欏把沽Σ蛔恪薄U饈欠ǖ淖酉低巢煌甌傅謀硐幀A硪環(huán)矯媯導蝕嬖謐諾撓泄刂捶ɑ股柚玫姆傘⒂泄刂捶ɑ褂肫淥溝墓叵檔姆傘⒂泄刂捶ㄈ嗽毖≡、待遇、紘D膠徒背偷姆杉捌淥,茲婆羶撮合极簿弬b懟U饈竅低襯誚峁共緩俠淼謀硐幀!爸捶ú謊銜? 題”,從系統(tǒng)角度說,是社會系統(tǒng)的執(zhí)法功能太弱。其主要原因,是社會系統(tǒng)運行所依據(jù)的法,沒有反映一般系統(tǒng)所共有的那條規(guī)律,使內(nèi)部的子系統(tǒng)和要素做到完備和結(jié)構(gòu)合理。除此之外,執(zhí)法活動本身也有它的規(guī)律性(這種規(guī)律性尚需進一步探索),法系統(tǒng)中的有關執(zhí)法活動的子系統(tǒng)沒能完全反映出這種規(guī)律性,也是社會系統(tǒng)執(zhí)法功能太弱的一個原因。 所以,法反映還是違背社會系統(tǒng)的內(nèi)在規(guī)律,決定著社會系統(tǒng)的運行方向是前進還是倒退。 (三)不同認識主體的理性認識在互相辯論中廣泛傳播,是加大社會系統(tǒng)前進力度的根本途徑的規(guī)律。 上述兩個規(guī)律已經(jīng)說明,社會系統(tǒng)如果要加大其前進力度,必須要使社會系統(tǒng)的法既要反映社會系統(tǒng)的內(nèi)在規(guī)律,又要為多數(shù)人所支持。如何能做到這一點呢?這有兩種選擇: 第一種選擇。將反映客觀規(guī)律的真理性的理性認識在社會成員中廣泛傳播,使其成為多數(shù)人的意志,在此基礎上,把真理性的理性認識表現(xiàn)為法。這種選擇貌似正確,但稍加推敲,便會陷入一個個無法解決的難題里邊。首先,由誰來判別“理性認識”是否反映了客觀規(guī)律?其次,“真理性的理性認識”如不隨社會系統(tǒng)姆⒄茍⒄咕突岜涑擅,诊偒染U偽Vぁ骯惴捍ァ鋇摹罷 系統(tǒng)法學大綱胬硇緣睦硇勻鮮丁筆賈氈3制湔胬硇?最后,广泛传播×T胬硇緣睦硇勻鮮丁鋇暮蠊,将是对“谬误′^南拗。繅劆楷谬误与真理蕪娚以互相转化的:谬位e邪耪胬淼某煞藎淮聳貝說卮頌跫碌拿,甭柋闭f乇頌跫戮涂贍艸晌胬恚绱絲蠢聰拗啤懊蟆逼癲瘓褪竅拗屏蘇胬?諒T┪薹ń餼齙哪煙,使这种选择冒着极大的房z眨毫⒎ㄕ嚦贍苡幸饈痘蛭摶饈兜亟蟮弊髡胬砉惴捍ィ災略斐繕緇嵯低車拇蟮雇。翟滯磫枮戠大战之前,德、容毃昔u狗腫影衙蟮弊髡胬砉惴捍ニ鸕納緇嵯低車雇吮閌羌玫慕萄怠?br> 第二種選擇。讓不同認識主體的理性認識在互相辯論中廣泛傳播。按照這種選擇,多數(shù)人意志自然會接受、圍繞并追隨著真理性的理性認識。有了這樣的多數(shù)人意志,社會系統(tǒng)的內(nèi)在規(guī)律便必然會反映在根源于多數(shù)人意志的法當中。于是,法便既反映了社會系統(tǒng)的內(nèi)在規(guī)律,又獲得了多數(shù)人意志的支持,從而加大了社會系統(tǒng)的前進力度。在當今的信息社會里,這種選擇又是完全能夠?qū)崿F(xiàn)的。
系統(tǒng)法學大綱(五)
第五章 法學的研究對象和范圍:法規(guī)則和法的規(guī)律、 人的意志表現(xiàn)為法的規(guī)律、社會系統(tǒng)依據(jù)法的規(guī)律
由于系統(tǒng)法學提出了與以往法學理論有所不同的法的概念,和關于法的根源、法的功能、社會系統(tǒng)依法運行方式及規(guī)律的結(jié)論,那么對于法學的研究對象,系統(tǒng)法學也必然會得出與以往法學理論有所不同的結(jié)論。
一、法學的研究對象
法學要研究法本身的規(guī)律,這是沒有疑問的。法的本質(zhì)屬性是什么、各社會系統(tǒng)的法有哪些共性和哪些個性、法的子系統(tǒng)和要素應如何排列組合、法的根源是什么、法有什么功能等都屬于法本身的規(guī)律。但是,法學的研究對象又不僅僅是法本身的規(guī)律。組成法的細胞──法規(guī)則的規(guī)律,也應是法學的研究對象。法規(guī)則由哪些要素構(gòu)成、各要素在構(gòu)成法規(guī)則時應符合哪些要求、法規(guī)則如何組合成法律等,都屬于法規(guī)則的規(guī)律。除此之外,人的意志生成法的規(guī)律、社會系統(tǒng)在整體的運行中依據(jù)法的規(guī)律、社會系統(tǒng)的各子系統(tǒng)和要素在運行中依據(jù)法的規(guī)律等,還應當是法學的研究對象。本文第四章所述的社會系統(tǒng)運行方式和運行規(guī)律就屬于這些方面的規(guī)律。 由此看來,法學的研究對象有三個方面:一是法規(guī)則和法的規(guī)律;二是人的意志生成法的規(guī)律;三是社會系統(tǒng)運行依據(jù)法的規(guī)律。法學就是以這些規(guī)律為研究對象的社會科學。
二、法學的研究范圍
根據(jù)上述的法學研究對象,我們確定的法學研究的具體范圍如下: 。ㄒ唬┓ㄒ(guī)則的? 局適糶裕?br> 。ǘ┓ǖ谋举|(zhì)屬性; 。ㄈ┓ǖ母矗 (四)法的功能; (五)人的意志生成法的規(guī)律; (六)社會系統(tǒng)運行依據(jù)法的規(guī)律; 。ㄆ撸┓ǖ谋容^; 。ò耍┓ǖ陌l(fā)展史; 。ň牛┓▽W的研究對象和范圍(包括法學與其他學科的關系); 至于憲法學、民法學、刑法學、行政法學、經(jīng)濟法學、訴訟法學等所謂“部門法學”,在我國正統(tǒng)法學中是一直被當作法學的分支學科的?墒前凑障到y(tǒng)法學的觀點,這些學科并不是法學的分支學科,而是人類應用法學和其他科學對社會系統(tǒng)實行控制的過程中所形成的學科,是法學與其他科學的邊緣學科,可總稱為“社會控制學”,當屬于軟科學的范疇。憲法學、民法學、刑法學、行政法學、經(jīng)濟法學和訴訟法學等,均可看作是社會控制學的分支學科。 人類總是在試圖對社會系統(tǒng)實行控制。而按照系統(tǒng)法學理論,社會系統(tǒng)的運行是以法為依據(jù)的。因此,對社會系統(tǒng)實行控制,必須要通過法。既然要通過法,就得知道法和法規(guī)則的規(guī)律、知道人的意志生成法的規(guī)律、知道社會系統(tǒng)依據(jù)法的規(guī)律,也就是說需要應用法學理論。但單靠應用法學理論是不可能對社會系統(tǒng)實行控制的,或者說是不能實現(xiàn)最佳控制的。社會這個巨系統(tǒng)有它自己的極其復雜的規(guī)律。哲學家、各人文科學的科學家、各人文科學的邊緣學科的科學家的工作,就是在分別地探索這些規(guī)律。盡管這些分散的探索有的很深入有的很膚淺,但只要人們想對社會系統(tǒng)實行控制,那就必須要把法學理論同這些理論結(jié)合起來。如此看來,以用來控制社會的法的某一組成部分為研究對象的學科,實際上是法學與其他科學相交叉所形成的學科:憲法學實際上是法學與政治學、立法學、社會學、行為科學、其他方面的社會控制學等因控制社會而相交叉或相溶合的邊緣學科;民法學實際上是法學與社會學、經(jīng)濟學、倫理學、行為科學、其他社會控制學等因控制社會而相交叉或相溶合的邊緣學科;刑法學實際上是法學與犯罪學、社會心理學、社會學、行為科學、其他社會控制學等因控制社會而相交叉或相溶合的邊緣學科;行政法學和經(jīng)濟法學實際上是法學與政治學、行政管理學、經(jīng)濟學、社會心理學、某些自然科學和邊緣科學、其他社會控制學等相交叉或相溶合的邊緣學科;訴訟法學實際上是法學與審判學、證據(jù)學、心理學、某些自然科學和邊緣科學、其他社會控制學等相交叉或相溶合的邊緣學科,等等。憲法學、民法學、刑法學、行政法、经济法学、诉藨颞学等作为删l崢刂蒲У姆種аЭ,直接为人绹素制删l嵯低車氖導,它们并不象我国正统法学赖Z鬯檔哪茄欠ㄑУ姆種аЭ啤?br> 三、法學與社會控制學
對社會系統(tǒng)實行控制,是個極其龐大的系統(tǒng)工程。這需要應用系統(tǒng)科學的方法,但前提必須是人們對社會系統(tǒng)的認識已經(jīng)深化。但迄今為止,人們對社會系統(tǒng)的認識還是很膚淺的。不僅對社會系統(tǒng)的系統(tǒng)目標、系統(tǒng)標準闡述不清,就是對社會系統(tǒng)的最小要素──人的認識也是殘缺不全的,不管是生理上的人還是心理上的人。因此,在對社會系統(tǒng)實行控制的過程中必然會遇到的一些看來似乎簡單的問題,回答起來卻是極其困難的。如社會系統(tǒng)的整體目標應當是什么?把控制社會的中介──法,象目前這樣分解為憲法、民法、刑法、行政法、經(jīng)濟法、訴訟法等是否科學?如何實現(xiàn)法系統(tǒng)結(jié)構(gòu)的完備和合理?法對某一方面社會關系的調(diào)整是否有助于社會系統(tǒng)整體目標的實現(xiàn)?對于這些問題,某一個科學家是回答不了的,某一方面的科學家群體也是回答不了的。我國現(xiàn)在正在進行的社會改革,實際上也就是在對社會系統(tǒng)的運行實行控制,這正需要深化對社會系統(tǒng)的認識。但目前我國有關社會改革的研究者們因地域、部門、學科的不同,正在被人為地分割開來、孤立起來搞研究做學問,殊不知這種狀態(tài)正好似“瞎子摸象”,如不徹底改變,我們對社會系統(tǒng)的認識將會永遠停留在“瞎子摸象”階段,摸來摸去,總也摸不到社會系統(tǒng)的真面目。 新興的交叉科學的勁旅──軟科學的形成、發(fā)展和應用,為我們打開了通往認識社會系統(tǒng)這個龐然大物的大門。軟科學是綜合運用各種科學理論和方法,從理論上和應用上研究某一研究對象的科學。對社會系統(tǒng)這一復雜對象的認識,只有軟科學才能勝任。同時,應用系統(tǒng)科學方法對社會系統(tǒng)實行控制也是軟科學研究的目的。這種以社會系統(tǒng)及對社會系統(tǒng)的控制為研究對象的軟科學,我們稱之為“社會控制學”。因此,社會控制學應當是眾多的哲學、社會科學、自然科學和系統(tǒng)科學等新興科學、邊緣科學的理論和方法相交叉相溶合的結(jié)晶。 社會控制學的內(nèi)容,大至一個社會系統(tǒng)的結(jié)構(gòu)、立法等施控系統(tǒng)的產(chǎn)生程序及相互關系、政治和經(jīng)濟等系統(tǒng)的運轉(zhuǎn);小至各受控系統(tǒng)的反饋程序及相互關系、人的生老病死等,幾乎無所不包。因為社會控制學是以控制社會系統(tǒng)為研究目的的、它的一切研究成果最終都得通過法這個系統(tǒng)表現(xiàn)出來,所以它的不管哪方面的內(nèi)容都需要有法學理論的應用,以將研究成果表現(xiàn)為法律。任何一個方面的社會控制學都離不開法學,法學的研究成果也只有被吸收到社會控制學當中才能實現(xiàn)其研究目的。< br> 因此,社會發(fā)展到今天的時代,每個社會系統(tǒng)都亟需建立起一個社會控制學的軟科學研究體系,發(fā)揮具有T型知識結(jié)構(gòu)的社會系統(tǒng)工程師們的群體智慧,綜合運用哲學、政治學、經(jīng)濟學、歷史學、社會學、生物學、心理學、倫理學、人口學、未來學、系統(tǒng)科學、行為科學、法學等一切社會科學、自然科學、新興科學和邊緣科學的研究成果和研究方法,探索出社會系統(tǒng)的整體規(guī)律和具體規(guī)律,并將這種規(guī)律表現(xiàn)為法,從而實現(xiàn)對社會系統(tǒng)的控制,使社會系統(tǒng)加大進步的力度。
注釋:
緒論:①恩格斯:《路德維希.費爾巴哈和德國古典哲學的終結(jié)》 《馬克思恩格斯選集》第四卷第239~240頁
第一章:①參見曲延剛:《耳目一新的新加坡》 《半月談》1993年第10期第58~||60頁
第二章 ①見《馬克思恩格斯選集》第四卷第81-84頁 ②引自:同上,第92頁 ③恩格斯:《反杜林論》 《馬克思恩格斯選集》第四卷第 218頁 ④恩格斯: 《論住宅問題》 《馬克思恩格斯選集》第二卷第538~539頁 ⑤轉(zhuǎn)引自王永昌:《試論意識反作用的歷史條件》 《新華文摘》1986第5期 、揶D(zhuǎn)引自《中國法制史》 群眾出版社1982年版 第19頁 、咭? 系濾桂骸堵鄯ǖ木瘛返冢磣5頁 商務印書館1961年11月版 、.馬克思:《<政治經(jīng)濟學批判>序言》 《馬克思恩格斯選集》第二卷第82頁 ⑨.參見勞晚:《科威特──滿眼男子的國家》 《中國法制報》1987年9月18日 ⑩.中國文化大革命時期普遍使用的專用詞。 "三忠于”指永遠忠于毛澤東、忠于毛澤東思想、忠于“毛主席的無產(chǎn)階級革命路線!薄八臒o限”指對毛澤東的無限熱愛、無限忠誠、無限信仰、無限崇拜。
第三章:①恩格斯:《馬克思墓前的講話》 《馬克思恩格斯選集》第三卷第574頁 、隈R克思:《雇傭勞動與資本》 《馬克思恩格斯選集》第一卷第362頁
第四章:①《毛澤東選集》(一卷本)第16頁 人民出版社1967年11月版
寫于一九九五年八月十五日
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