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經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)對我國法治的意義
經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)對我國法治的意義 〔內(nèi)容提要〕市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，法律應(yīng)體現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在規(guī)律的要求。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)堅持效率應(yīng)當(dāng)被看作法律的基本價值，經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)在中國發(fā)展的合理性和實踐根據(jù)在于它符合市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在規(guī)律的要求，因而經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)對我國市場經(jīng)濟(jì)條件下的法治建設(shè)具有參考價值和借鑒意義。 〔關(guān)鍵詞〕經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)；法治；市場經(jīng)濟(jì) 市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，我們必須盡快建立符合市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在規(guī)律的法律體系。在這一過程中，我們可以并且有必要借鑒包括西方發(fā)達(dá)國家的一切先進(jìn)的文明成果和與市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的法律模式。特別是當(dāng)下，中國已經(jīng)加入WTO，隨著世界經(jīng)濟(jì)全球化和一體化的發(fā)展趨勢，法律也必然與國際接軌，遵守國際慣例。因此，西方經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)對于促進(jìn)我國法律改革，對我國的立法、司法、法學(xué)研究和法學(xué)教育都具有參考價值和借鑒意義。 一、經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)在西方法學(xué)中的地位及在中國發(fā)展的合理性和實踐根據(jù) 長期以來，我國的法學(xué)研究，尤其是法理學(xué)研究著重探討法律對于公正、自由、秩序等方面的價值，而忽視對法律的效益（效率）價值的研究。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)又稱法律經(jīng)濟(jì)學(xué)，是運用有關(guān)經(jīng)濟(jì)學(xué)理論、方法研究法學(xué)理論和具體的法律問題。因其研究方法的獨特性而構(gòu)成其為一獨立的法學(xué)流派。它不僅涉及到有關(guān)法律價值等具有法哲學(xué)意義上的法學(xué)理論問題，而且涉及到具體的法律問題和幾乎所有的部門法領(lǐng)域。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)自始至終所貫穿的一條主線就是把效率作為法律的基本價值目標(biāo)和評價標(biāo)準(zhǔn)，立法、執(zhí)法和司法都要有利于社會資源的配置和社會財富的增值，盡量減少社會成本。 首先必須指出，經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)是“舶來品”。第二次世界大戰(zhàn)后，西方法理學(xué)進(jìn)入了一個重要的發(fā)展階段。法理學(xué)界各個不同的流派之間的連綿不斷的論戰(zhàn)，促使西方法理學(xué)達(dá)到了前所未有的繁榮局面。學(xué)派林立，學(xué)說紛繁，法理學(xué)理論呈現(xiàn)多元化格局。法學(xué)流派地位和影響，此消彼長，分立整合。但以各學(xué)派在當(dāng)代西方法理學(xué)的地位和影響來看，比較引人注目的是自然法學(xué)派、社會法學(xué)派和分析法學(xué)派這三大主流法學(xué)派。 但自從20世紀(jì)70年代才真正正式誕生的經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的產(chǎn)生，三大主流法學(xué)派鼎立的局面被打破，經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)因其理論體系不斷完善，方法之獨特、視角之新穎和實際的運用價值，在西方當(dāng)代法理學(xué)界的地位日益提高，影響不斷擴大，大有要與三大主流法學(xué)派相抗衡，形成四強并立新格局的趨勢①。正如美國當(dāng)代法理學(xué)家龐德所指出：“在以往50年中，法學(xué)思想方面發(fā)生了一種轉(zhuǎn)向于強調(diào)經(jīng)濟(jì)的變化�！雹诹硗�，作為一個法學(xué)流派，能因其自身的影響而發(fā)展成為一門新興的學(xué)科，成為高等學(xué)校重要的課程，并且擁有自己的具有重大影響的專門的學(xué)術(shù)刊物和有關(guān)學(xué)術(shù)研究機構(gòu)，在當(dāng)代西方法理學(xué)史上，也是絕無僅有的。 馬克思法學(xué)告訴我們：法律的內(nèi)容最終是由社會的物質(zhì)生活條件決定的③。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)在中國的發(fā)展有賴于我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展?fàn)顩r。 市場經(jīng)濟(jì)運行的最高宗旨和基本要求是提高資源優(yōu)化配置的水平，使有限的資源盡可能產(chǎn)生最大的效益。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，資源的配置在很大程度上是依靠法律手段實現(xiàn)的。這也意味著法律既可以使資源配置達(dá)到高水平，也可以使資源在低水平上得到配置。因此，只有當(dāng)法律充分體現(xiàn)效益意識時，資源優(yōu)化配置的要求才能得以實現(xiàn)。 隨著法經(jīng)濟(jì)學(xué)的日益發(fā)展和成熟，其理論的多元化也十分明顯。但是，卻有一個共同的主題思想，即通過對法和經(jīng)濟(jì)相互關(guān)系的探討，促使有效益地進(jìn)行法律制度的安排，效益原則、效益觀統(tǒng)帥和貫穿于法經(jīng)濟(jì)學(xué)的各個具體理論和觀點之中。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)在中國發(fā)展的合理性和實踐根據(jù)在于它符合市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在規(guī)律的要求，建立和健全我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的法律體系，有必要進(jìn)行法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)相互關(guān)系的探討，有必要借鑒西方經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的一些基本理論和觀點。因此，現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)呼喚經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)在中國的發(fā)展。 二、經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)對我國法制改革、立法、司法的意義 1.對我國經(jīng)濟(jì)體制改革和法制改革的指導(dǎo)意義 我國之所以要建立市場經(jīng)濟(jì)體制，歸根到底是為了解放生產(chǎn)力和發(fā)展生產(chǎn)力，最大限度地提高資源的使用效率，提高經(jīng)濟(jì)效益，增加社會財富，滿足人民群眾日益增長的物質(zhì)和文化需要。我們要朝著這個目標(biāo)改革經(jīng)濟(jì)體制，進(jìn)行與經(jīng)濟(jì)體制改革相配套的法律改革，使我國原來適應(yīng)計劃經(jīng)濟(jì)體制的法律盡快轉(zhuǎn)變?yōu)檫m應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在規(guī)律的法律。為此，要把效益作為分配權(quán)利和義務(wù)等法律資源的首要標(biāo)準(zhǔn)或基本標(biāo)準(zhǔn)，并以此標(biāo)準(zhǔn)改革或改進(jìn)有關(guān)的法律制度。 但我們同時也看到，從一種制度安排過渡到另一種制度安排，這一轉(zhuǎn)變過程本身也需要成本。因此，如果某一新制度的轉(zhuǎn)變費用過高（超過該制度變革所帶來的效益增值）那么即使這種新制度安排很理想，也不會被采納（不排除以后被采納）。由此可見，市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善應(yīng)循序漸進(jìn)。相應(yīng)地，法制建設(shè)也應(yīng)逐步進(jìn)行。否則欲速則不達(dá)，反而造成成本增加，資源浪費，經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)為此提供了有效的成本——效益理論和分析方法。 2.對我國立法活動的指導(dǎo)意義 波斯納指出：“法律制度中的許多原則和制度最好被理解和解釋為促進(jìn)資源有效率配置的努力④�！泵绹ɡ韺W(xué)家艾克曼在談到關(guān)于法律的經(jīng)濟(jì)分析時也提出：“這種分析方法提供了一個分析結(jié)構(gòu)，使我們能夠?qū)τ捎诓捎靡粋�規(guī)則而不是另一個法律規(guī)則的結(jié)果所產(chǎn)生的效益的規(guī)模和分配，進(jìn)行理智的評價�！雹� 我國傳統(tǒng)法理學(xué)忽視法律與經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在聯(lián)系和相互作用⑥。但是，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，在法律越來越多地直接參與經(jīng)濟(jì)生產(chǎn)、參與資源和財富分配的情況下，立法者不僅要考慮法律的“公平性”、“正義性”，而且還要考慮甚至必須首先考慮法律的“效益性”。 制定的法律應(yīng)能夠引導(dǎo)和促使人們按照最有效的方式使用資源，創(chuàng)造出有效使用資源的行為刺激。由于存在信息上的障礙，同時個別主體（包括個人或團(tuán)體）的資源使用行為并不總是理性的，因而立法必須把在經(jīng)濟(jì)實踐中形成的資源優(yōu)化使用和配置的一般經(jīng)驗加以確認(rèn)，并借自身的普遍性、規(guī)范性和強制性的特點，使這些經(jīng)驗成為約束人們行為的普遍性規(guī)則，從而提高全社會資源使用和配置的優(yōu)化程度。 3.對我國司法的借鑒意義 “對法律經(jīng)濟(jì)學(xué)而言，這一點表明，任何法律，只要涉及資源使用判決必須依最有效率地利用資源這一原則進(jìn)行�！雹卟ㄋ辜{指出：“法律的許多領(lǐng)域，尤其是（但并不僅限于）普通法領(lǐng)域中的財產(chǎn)權(quán)、侵權(quán)、犯罪、契約，都無不打上經(jīng)濟(jì)理性的烙印。雖然很少有在法官意見中明確引用經(jīng)濟(jì)學(xué)概念，法律裁決的真實理由往往被法官意見的特殊語詞所掩蓋而非闡明。事實上，法律教育主要就是要求人們學(xué)習(xí)如何透過語詞的表面現(xiàn)象發(fā)現(xiàn)這些理由，……發(fā)現(xiàn)許多法律原則依賴于不可言喻的效率追求是不足為奇的�！雹� 隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和健全，以法律手段調(diào)節(jié)社會經(jīng)濟(jì)生活的比重將不斷上升，司法機關(guān)受理的案件尤其是經(jīng)濟(jì)案件數(shù)量及其復(fù)雜性將日益增加。法院的判決將日益顯露出對資源配置和使用效益的影響。因此，實踐要求司法人員不僅要學(xué)好法、用好法，而且要具有一定的經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)的理論知識和對法律進(jìn)行經(jīng)濟(jì)分析的能力，從而正確地理解法律的精神，更準(zhǔn)確地適用法律，提高辦案的效率，促進(jìn)社會財富的增值。 考慮法律的經(jīng)濟(jì)后果是理所當(dāng)然的，不可避免的。然而，傳統(tǒng)法學(xué)未充分考慮到法律制度對整個社會造成的經(jīng)濟(jì)后果，更談不上運用有關(guān)經(jīng)濟(jì)學(xué)理論、方法來探討和研究這種后果。不可否認(rèn)，法律是處理糾紛的規(guī)范，法學(xué)為處理糾紛而解釋法律規(guī)范時，自然也必然要衡量各種糾紛所發(fā)生的利益關(guān)系。因為不考慮法律制度的安排給整個社會經(jīng)濟(jì)帶來的影響，而僅僅拘泥于單純的、個案的法律解釋和適用的做法，已不再適應(yīng)已經(jīng)變化了的客觀社會形勢的需要。 具體來說，在司法過程中，要把法律對個別主體行為的評價視角從行為主體延展至社會，換言之，將個別主體行為置于社會整體利益之中加以認(rèn)識。在計劃經(jīng)濟(jì)，以保護(hù)財富為宗旨的條件下，法律較少考慮個別主體行為的外部性，也不理會個別主體的明顯損害資源的行為。然而，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，根據(jù)保證資源優(yōu)化使用和配置的目標(biāo)，法律對個別主體的行為應(yīng)當(dāng)有新的評價角度。在這種視角中，不存在絕對與社會不發(fā)生聯(lián)系的個別主體的法律行為，個人對財產(chǎn)使用的同時，也是全社會資源使用和配置的有機組成部分。而一切不符合全社會資源優(yōu)化使用和配置的個別主體行為，在司法過程中應(yīng)給予否定評價，并受到相應(yīng)限制。 三、經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)對我國法學(xué)研究、法學(xué)教育的意義 1.對我國法學(xué)研究的借鑒意義 經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)理論一大特色和魅力就是其方法論上別具一格。它運用微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論和方法來對法律進(jìn)行分析，尤其是對法律進(jìn)行實證性經(jīng)濟(jì)分析，具有明顯的定量分析優(yōu)勢。它使人們的思維更加趨于準(zhǔn)確，在注意實效的現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會中，定量分析顯得格外重要。在西方法理學(xué)史上，人們曾經(jīng)運用倫理學(xué)、政治學(xué)、社會學(xué)、歷史學(xué)、人類學(xué)等方法研究法律，但這些方法都缺乏定量分析。由此可見，經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)將經(jīng)濟(jì)學(xué)理論和方法引入法學(xué)領(lǐng)域，是法理學(xué)研究方法上的重大變革，使人們對法律的研究更加深入。正如《法律的經(jīng)濟(jì)分析》譯者序言部分指出：30多年法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的歷史表明，它既是對現(xiàn)代法律分析本身固有思維弱點的一次無情沖擊，又無疑是對傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)思想核心的回歸和重整。正當(dāng)我們的同胞紛紛陷入法學(xué)研究的意識形態(tài)紛爭和傳統(tǒng)方法論困惑的時候，法學(xué)理論30年來卻在另一個社會發(fā)生了一場于我們是悄然無聲的翻天覆地的革新。這場革新對第二次世界大戰(zhàn)以來西方民主社會賴以生存的經(jīng)濟(jì)、政治、法律方面大部分信條和清規(guī)戒律提出了挑戰(zhàn)，我們也許能從中得到某種啟迪。正是這場思想、理論和技術(shù)的革新，為法律實施、法律效果、法律效率、憲政理論（包括政府行為控制，民主決策或制度選擇）等問題提出了一系列使我們?yōu)橹恳恍碌募僭O(shè)、理論和方法⑨。 經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)將經(jīng)濟(jì)學(xué)理論和方法運用于法律領(lǐng)域，第一次深入地揭示經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)這兩門學(xué)科之間的內(nèi)在的緊密聯(lián)系和相互作用。這一點在當(dāng)今研究市場經(jīng)濟(jì)條件下的法治，講究經(jīng)濟(jì)建設(shè)、社會發(fā)展時代，是十分重要的。 當(dāng)然，經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)在方法論上也有其自身的局限性。首先，它將“經(jīng)濟(jì)學(xué)”作為“唯一的評價原則”來分析法律，排斥其它原理和方法在法學(xué)研究中的應(yīng)用。其次，并非任何法律問題都可以復(fù)原為一定的貨幣單位來計算比值的。雖然法律經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法有種種不完善之處，但它在現(xiàn)有的實證法律理論中是最有前途的。波斯納指出：“法律經(jīng)濟(jì)學(xué)完全可能是一個薄弱的領(lǐng)域，它分享了經(jīng)濟(jì)學(xué)的弱點，而且還有它自身的弱點，但難道法律的心理學(xué)就強了嗎？法律社會學(xué)？法律人類學(xué)？還有一種法律實證理論的法理學(xué)？這些法律交叉的研究領(lǐng)域以及其它可以叫出名的領(lǐng)域都比法律的經(jīng)濟(jì)分析更年長，然而要在一種法律實證理論的形成上扮演領(lǐng)導(dǎo)角色，這些候選人都比較文弱�！� 實事求是地說，運用經(jīng)濟(jì)學(xué)原理和方法只是研究法律的方法之一。我們既不能忽視它，也不能片面夸大其作用。但有一點是明確的，那就是運用經(jīng)濟(jì)學(xué)原理和方法分析法律問題是完全可能，并且是十分重要的。 2.對我國法學(xué)教育的借鑒意義 作為培養(yǎng)適應(yīng)未來需要的法律專門人才的法學(xué)教育，應(yīng)重視法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)日趨緊密聯(lián)系這一時代發(fā)展趨勢。在美國，經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)已成為一門新興的交叉學(xué)科并進(jìn)入普及階段，越來越多的法學(xué)院、商學(xué)院開設(shè)了“法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)”課程。而目前我國絕大多數(shù)法學(xué)院還未開設(shè)這門課程，只是在法理課教學(xué)中偶爾涉及，很多法科學(xué)生對經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)還很陌生，這種局面必須改變。法學(xué)院校在提高法學(xué)課程教學(xué)質(zhì)量的同時，應(yīng)注意使學(xué)員掌握一些必要的法律的經(jīng)濟(jì)分析的理論和方法。經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)至少應(yīng)成為法學(xué)科學(xué)課程中的一門選修課，然后變成一門必修課，逐步進(jìn)入普及階段。在我國從計劃經(jīng)濟(jì)走向市場經(jīng)濟(jì)，日益強調(diào)經(jīng)濟(jì)建設(shè)、社會發(fā)展時代，我想這一定是未來法學(xué)教育的發(fā)展趨勢。我認(rèn)為目前有必要花大力做好以下工作： 第一，改革教學(xué)課程設(shè)置，開設(shè)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)。全國各高等院校法學(xué)院、經(jīng)濟(jì)學(xué)院都應(yīng)當(dāng)打破舊有格局，增設(shè)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)作為必修課和選修課。有條件還可以招收博士生和碩士生。法學(xué)院和經(jīng)濟(jì)學(xué)院應(yīng)分別開設(shè)經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)課程。目前，全國法學(xué)院幾乎不開經(jīng)濟(jì)學(xué)課程，我們的法學(xué)學(xué)者基本不懂經(jīng)濟(jì)學(xué)，經(jīng)濟(jì)學(xué)者也基本不懂法學(xué)。我們不能讓此成為年輕或更年輕的后學(xué)們的遺憾。 第二，編寫教材，創(chuàng)辦刊物。在美國，由于盛行法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究，一批高質(zhì)量的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)教材相繼出版問世。而在國內(nèi)，至今沒有一本適合中國學(xué)生需要的相對權(quán)威的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)教材。為了及時配合高等院校開設(shè)《法律經(jīng)濟(jì)學(xué)》課程的需要，我們要盡快組織力量編寫教材。鼓勵分頭組織力量，百花齊放。同時，將民法經(jīng)濟(jì)學(xué)、刑法經(jīng)濟(jì)學(xué)、訴訟法經(jīng)濟(jì)學(xué)等系列參考書籍的編寫列入法律經(jīng)濟(jì)學(xué)體系之內(nèi)，創(chuàng)辦法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究刊物。誰創(chuàng)辦第一本《法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)》雜志，誰就做了一件開拓性的工作。 第三，為法官提供法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的培訓(xùn)，促進(jìn)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)向司法滲透。在美國，大多數(shù)聯(lián)邦法院的法官都接受了有關(guān)“法律與經(jīng)濟(jì)研究中心”提供的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)短期教程的正規(guī)訓(xùn)練。不少聯(lián)邦法官已成為精通法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的法學(xué)專家 .中國的法官接受法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的培訓(xùn)，無疑十分重要。法學(xué)理論和實踐緊密結(jié)合，司法實踐及時應(yīng)用法學(xué)新思維、新理論，這是市場經(jīng)濟(jì)對中國法律改革提出的要求。 注 釋： 1.劉全德。西方法律思想史〔M〕。北京：中國政法大學(xué)出版社，1996.243。 2.（美）龐德，通過法律的社會控制〔M〕。北京：商務(wù)印書館，1984.65。 3.盧云。法學(xué)基礎(chǔ)理論〔M〕北京：中國政法大學(xué)出版社，1994，41。 4.（美）波斯納。法律的經(jīng)濟(jì)分析〔M〕。蔣兆康，林毅夫譯。北京：中國大百科全書出版社，1997.15（序言部分）。27.26。 5.張文顯。二十世紀(jì)西方法哲學(xué)思潮研究〔M〕。北京：法律出版社，1996.236-237。 6.嚴(yán)存生。新編西方法律思想史〔M〕。西安：陜西人民教育出版社，1989.328。 7.8.（美）波斯納。法律的經(jīng)濟(jì)分析〔M〕。蔣兆康，林毅夫譯。北京：中國大百科全書出版社，1997.15（序言部分）27.26。 9.（美）波斯納。法律的經(jīng)濟(jì)分析〔M〕北京：中國大百科書全書出版社，1997.32（序言部分）。 10.（美）波斯納。法理學(xué)問題〔M〕。北京：中國政法大學(xué)出版社，1994.461。 11.羅伯特·考特、托馬斯·尤倫。法和經(jīng)濟(jì)學(xué)〔M〕張軍等譯。上海：三聯(lián)書店，1994，前言部分。 時顯群
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