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傳統(tǒng)法律思想與當代法制——反思與前瞻
傳統(tǒng)法律思想與當代法制——反思與前瞻【摘要】中國的法制現(xiàn)代化歷程經(jīng)歷了近百年,社會主義法制現(xiàn)代化建設也有了近20年的歷史,但是我國現(xiàn)在在法制建設中還有很多不盡如人意之處,很多甚至是更本性的問題并沒有得到很好的解決。很大程度上言之,乃是由于中國傳統(tǒng)法律思想在其中作祟。解決傳統(tǒng)法律思想在當代中國法制建設中的影響問題,是我們當前走出法制建設的困局的一個很重要的方面,甚至對我們社會主義法制建設目標的實現(xiàn)有著革命性的影響。本文試結合中國傳統(tǒng)法律思想對對當代法制建設中的幾個問題進行分析探討,以期提出一些有記者的看法和觀點,為我們的社會發(fā)展盡一份力。 【關鍵詞】法律文化 傳統(tǒng)法律思想 法制現(xiàn)代化 法制文明 一 、中國法制建設的基本狀況 自1904年沈家本“修訂法律館”開館以來,也即是標志著中華法系的崩潰以來的這一百年,也正是中國法制現(xiàn)代化歷程的一百年。20世紀初,沈家本參照德、日、法等國法律全面修訂了清朝律例與“西方法系連結“,傳統(tǒng)中華法系由此發(fā)生解體和蛻變,大陸法系逐漸主宰了中國法律的發(fā)展。……它標志著中國法制近代化的開端。([1].張晉藩《世紀滄桑話法治》載張晉藩主編《20世紀中國法制的回顧與前瞻》中國政法大學出版社.2002.P6)自此以后中國的法制建設經(jīng)歷了一度興盛到全面廢除徹底否定再到20多年前建立現(xiàn)代法制國家的口號響徹華夏大地,中國法制建設迎來了一個全面發(fā)展的新時期,也取得了可喜的成就,但是我們的法制以及法制建設的現(xiàn)狀還是不盡如人意。比如中國法制建設所體現(xiàn)出的價值追求與現(xiàn)代意義的法制國家之間的距離以及與歐美法發(fā)達國家之間的距離,人治觀念在我們的法制進程中的若隱若現(xiàn),在以及我國普法教育的現(xiàn)狀等方面。當然客觀的社會現(xiàn)實條件的限制可以是一定的因素,但決不是主要的原因,以至于純粹將其歸于中國特色那更是欺人之談。在筆者看來,很大程度上是由于我們的傳統(tǒng)法律思想中的負面因素在人們觀念中的根深蒂固甚至是有些人的有意利用所造成的。 二、中國傳統(tǒng)法律思想之概述及影響 當然,在論及中國傳統(tǒng)法律思想時得先對傳統(tǒng)法律思想、中國傳統(tǒng)法律思想做必要的認識。傳統(tǒng)法律思想是指在一定時代所有支配法律內(nèi)容全體的更本原理。那么,所謂之中國傳統(tǒng)法律思想就是中國持續(xù)幾千年來各個時代所有支配法律內(nèi)容全部的根本原理。([2]楊洪烈《中國法律思想史》商務印書館1936年版1998年影印P1) 總體而言,這種能夠“支配中國幾千年法律內(nèi)容全體的根本原理”即是我所說的延續(xù)了幾千的封建正統(tǒng)法律思想,其實質(zhì)是作為中國文化的很重要的一部分而存在的以“仁”為核心的儒家文化。但是這種“儒”不是狹義上的孔孟之道,而是漢初大儒董仲舒的“罷黜百家,獨尊儒術”之儒,此時的儒家文化已被升華為一種集道、法、儒諸家思想為一身的新文化。此種文化的確立,標志著中國封建總統(tǒng)思想的形成,而表現(xiàn)在在法律上的就是“外儒內(nèi)法”的治國思想。這一思想一直影響和貫穿于我國整個封建時代,直至清末的西法引進和法制的近現(xiàn)代化的進程中。 中國近現(xiàn)代的西法的引進借鑒乃至全盤的移植,并沒有也不能從根本上清除中國古代法律思想的種種弊端。究其原因:沒有人會懷疑文化是制度的根基。先進的制度必然建構在先進的文化之上。正是在本土文化的中心情結的驅使下,我們?nèi)狈σ环N世界性的文化認同意識。百年來“文化民族主義”的結果,是在引進西方的法律制度時,得到的只是一具軀殼,而不是它的靈魂——法律文化。([3]郭國松《法治的夢想有多遠》載“南方周末”2004.5.13—B13)在我看來這樣的論述是極為到為的。而我們的法律思想,我們的傳統(tǒng)法律思想正是法律文化的當然的最重要的部分。而這種法律思想在現(xiàn)代法制進程中主要體現(xiàn)為:(1)、法律本質(zhì)上作為一種治術,是統(tǒng)治者對國家對被統(tǒng)治者進行控制治理的工具。(2)、所謂的冠冕堂皇的“德治”實際上是人治甚至是獨裁的遮羞布和面紗。(3)、法律既然作為一種工具,當然倚其教化,也即在思想文化上為其創(chuàng)造條件,進而導致法律教育中權利本位缺失,教育側重義務說教。這些表現(xiàn)在21世紀法制日漸昌明的社會主義中國,在法制建設日益進步的新時代,現(xiàn)代法律制度的“靈魂”缺位,中國傳統(tǒng)法律思想中的一些如前所述那些因素正在從根本上制約著我國法制現(xiàn)代化建設的進步。 下面就對前文所說的幾點表現(xiàn)做一點具體的論述。以下各論均是在中國當代法制建設中所存在的問題以及其在傳統(tǒng)法律思想的影響這一大的背景下進行的分析和探討。 (一)、傳統(tǒng)法律價值在對當代法制的影響極其體現(xiàn) 這里所說的“法的價值”是一個相對較為廣義的概念,即法的功能法的作用以及法的社會作用所要達到的目的,反映的是法律制度所追求的社會理想。 其實,在中國古代法制思想中,并沒有具體的現(xiàn)代意義的法的價值的系統(tǒng)思考和研究,這里的現(xiàn)代意義上的,即自古希臘羅馬以來其哲學、法學、政治學中對于公平、正義、自由追求的永恒命題。在中國,至多考慮的是法的功能、法所追求的目的,而這卻可以簡單的概括為“法是天子治國的工具”,也即是“法者,天下之公器”的說法。中國古代的法律思想中沒有宗教和超宗教([4]也就是古希臘的STOIC學派的自然法思想)意識。禮法,儒家文化是中國傳統(tǒng)法律思想的精髓,它追求什么呢?它追求的是社會秩序的井然,追求的是統(tǒng)治的穩(wěn)定,法的功能在于治理、統(tǒng)治。由于農(nóng)耕文化的傳統(tǒng),法所反對的就是對這中現(xiàn)存秩序的反動——即不秩序、不穩(wěn)定,而這又必然導致重刑思想。在中國古代民法不昌,對法律的理論的思考多在于對德刑關系即儒法關系的討論原因就在于此。而過分偏重于法的治理功能、維護統(tǒng)治的功能,則必然使法成為公里心態(tài)下的工具,更進一步言之則成為專制思想的根據(jù)。漢宣帝說:“獄者,萬民之命,所以禁暴止邪,養(yǎng)育民生也”([5]《漢書.宣帝紀》)此所謂的“獄”即是刑、法之意。中國歷史上的法,是明君治理天下的武器,法和刑是聯(lián)系在一起的。([6]顧準《顧準文稿》中國青年出版社 2002.P333) 對于法的價值的思考也就是對于法理思考,而近代社會以來法制現(xiàn)代化的歷程很大程度上就是傳統(tǒng)法理體系的解體和近代法理體系的確立過程。傳統(tǒng)法理體系是指中國傳統(tǒng)的封建性質(zhì)的法理體系。早在先秦時期,許多思想家尤其是法家的代表,就對法律的起源、本質(zhì)、作用以及法律與社會經(jīng)濟、時代要求、國家政權、倫理道德、風俗習慣、自然環(huán)境乃至人口、人性等一系列法理問題做了較深刻的探討,提出了一系列具有合理因素的思想見解,這些法學理論經(jīng)過西漢時期的儒法合流運動和歷朝歷代實踐的千錘百煉,精挑細選,逐漸形成了較系統(tǒng)的獨具特色的中國封建法理體系,指導了中國兩千多年來的封建法制建設,并奠定了中華法系的法學理論基礎,這一體系的知道思想是封建的綱常名教,法的作用在于維護專制皇權和等級特權,是一種防民之具,是人治的產(chǎn)物。隨著中國封建社會的由盛轉衰,到了鴉片戰(zhàn)爭前它已經(jīng)成為阻礙中國法學更新和社會進步的理論枷鎖。([7]劉雙舟《法學理論體系建設的世紀回顧與前景展望》載 張既藩主編《20世紀中國法制的回顧與展望》中國政法大學出版社 2002 P383)面對這一枷鎖,面對西方法律文化的挑戰(zhàn),必然要經(jīng)歷一個破舊立新的過程,這一過程是從中西法律文化的對比開始的。中國重三綱,而西人首明平等;中國親親,而西人尚賢;中國以孝治天下,而西人以公治天下;中國尊主,而西人隆民;中國委天數(shù),而西人恃人力。([8]嚴復《論世變之亟》) 再來看看這一對比中所看到的中西法律思想的價值追求及法的使命。任何一部法律,都有其追求的最終目標和所要達到的最終目的。“發(fā)揚正義于世,滅除不法邪惡之人,使公道與正義流傳國境,并為人民造福!边@是《汗謨拉比法典》的使命.”禁暴懲奸,弘風闡化”是唐律的理想(《舊唐書.刑法志》)。穗積陳重說“邇來受希臘文化影響之西方世界,以自然法為超越的理想,以正義之實現(xiàn)為立法,司法其他一切之公生活之理想,此希臘哲學所有超越理想之觀念,實為與世界法律以進步之原動力”(《法律進化論》)。([9]張德美《論道德法律化》載張晉藩主編《20世紀中國法制的回顧與前瞻》中國政法大學出版社2002 PP376-377) 然而,我們在這一過程中經(jīng)歷了艱辛的歷程,清末的憲政改革,民國的“六法全書”,無一不是那一時代對中國傳統(tǒng)法律思想價值的批判與對西方現(xiàn)代法制理念的學習總結的最優(yōu)成果的體現(xiàn);1949年,中華人民共和國成立,對“六法全書”進行了徹底否定和批判,而這時則必然需要建立起新的體現(xiàn)中國社會主義理想的的法學理論的法的價值的體系的建立。毛澤東說我們不但善于破壞一個舊世界還善于建立一個新世界。于是,在無法制建設經(jīng)驗的情況下參考前蘇聯(lián)的法制建設經(jīng)驗及馬克思主義國家與法的理論研究成果……前蘇聯(lián)的法學理論體系是20 世紀30年代以維辛斯基的理論為指導建立起來的,本身就不科學。維辛斯基是斯大林大清洗時期前蘇聯(lián)的高級檢察官,曾積極參與了對一批前蘇聯(lián)高級領導人的殘酷迫害,如布哈林、季諾維也夫,加米日涅夫、拉狄克等人的被害都與維辛斯基有關,他的法學理論的核心是指法歸結為階級統(tǒng)治的工具和統(tǒng)治階級的意志。……在發(fā)的本質(zhì)方面,認為法是統(tǒng)治階級的意志反映;在法的功能方面,認為法是單純的階級鎮(zhèn)壓的工具和統(tǒng)治工具。([10]同前注[7]PP388—389)進而在我國發(fā)展成為“以階級斗爭為綱”,將這一學科逐漸演變?yōu)椤耙哉ā。事實上發(fā)展了維辛斯基的法學理論體系并將之極端化。這一理論基本上奠定了共和國法學理論的基礎。包括現(xiàn)在的表述仍然是:法律是國家意志的體現(xiàn)、法律是階級斗爭的產(chǎn)物、法律是政治控制的工具。 似乎這一過程粗看起來僅僅是單純的蘇聯(lián)模式的引進和借鑒,其實質(zhì),還有著深刻的內(nèi)在因素,即是中國傳統(tǒng)法律思想中關于法的價值的理論的影響。前文有述,中國傳統(tǒng)法律思想之關于法的價值的思考,得出的理論是法的統(tǒng)治功能,法是治理國家統(tǒng)治人民的工具。所以,蘇聯(lián)的維辛斯基的法學理論體系與中國傳統(tǒng)法律思想并不相悖。甚至可以說,這一理論在中國的重新植根與發(fā)展,在某中程度上是一種歷史的倒退。正是在中國傳統(tǒng)法律思想的價值理念在中國前社會主義時代的體現(xiàn),而這,幾乎給共和國造成了災難性的影響。 當然,自中共十一屆三中全會以來,思想的大解放,迎來了法制建設的新時代,法學理論建設,傳統(tǒng)法學理論的反思,法的價值理論的思考也迅速發(fā)展。甚至有的理想主義法學者認為已經(jīng)“初步建立了有中國特色的法學理論體系。”([11]同前注 P389)究竟形成了沒有,本文不做探究,只是當前社會對與前社會主義的專制遺物也即是維辛斯基的法理體系并沒有清除,傳統(tǒng)法律思想中的法律作為統(tǒng)治階級的統(tǒng)治工具的理論并被徹底否定,甚至還在當前的法律體系中存在著。 畢竟還是有不少讓人看了高興的事,比如《憲法》中明確規(guī)定“實行依法治國,建設社會主義法制國家“。只是這里的依法治國與現(xiàn)代中國傳統(tǒng)法律思想中的“一斷于法”的法治有多遠,有與現(xiàn)代意義的法治文明又有多近呢?而法治國家的社會主義特色又是怎么體現(xiàn)在發(fā)的價值追求中的呢?這些都留待后文分析。 (二)、人治思想借尸還魂的祟祟鬼影 在當代中國的法制建設中,這里之所以用“鬼影“之說,乃是由于我國現(xiàn)行法律的所有規(guī)定中都沒有肯定人治的思想甚至是堅決在法律中對人治予以否定,也就是說法律是不允許以人為治的以人代法的。但是誰也不會否認我們的確看到了在法制建設中人治行為的普遍存在,是以這里用“鬼影”來描述。而“借尸還魂”是指,在憲法明確規(guī)定依法治國的原則的情況下,不少人在開歷史的倒車,借用“德治”之尸體以還其“人治”之本質(zhì)的真實用心。 人作為社會的存在,在治理國家,以及在推行法治的過程中作用至為重要。韓非說“任人以事,存亡治亂之機也!薄安焓咳缓竽苤,不可以為令,夫民不察。賢者然后能行之,不可以為法,夫民不盡賢!保╗12]《韓非子.八說》)再及后世的毛澤東說“……干部是關鍵”。 德治的歷史則比法治更久,但都不過是借德治之名而施人人治之實,而近代中國的法制進程的歷史可以說就是法治與德治(人治)的斗爭的歷史。20世紀的前50年的歷史學界早有公論。 自1949年共和國成立以來的情況又是怎么樣的呢?建國以來,對于是采用人治還是采取法治,黨內(nèi)一直存在著不同的見解,從而形成黨內(nèi)斗爭的焦點。毛澤東同志是熟讀二十四史,了解中國歷代的統(tǒng)治經(jīng)驗的,由于他受到傳統(tǒng)法律文化的消極影響,他基本上是強調(diào)人治的主張的。特別是叢20世紀50年代末開始,隨著他個人專斷的發(fā)展,他重人治,輕法治的傾向越來越明顯,因而在“文化大革命”以前,法律在全黨全軍乃至全國都沒有受到應有的重視,中國的法治處于不完備不健全的狀態(tài)。到了“文革”時期,他的重人治、輕法治的思想所產(chǎn)生的影響就更大了。([13]朱曉燕《中國古代法律思想及其對后世的影響》載www.law-lib.com)在這種情況下,國家已無法律可言,而社會體制的運作、社會機器的運行必然需要某種規(guī)范,于是黨的政策、領導人的講話理所當然的行使了這樣的功能。這個時候的這種“規(guī)范”(如果還叫規(guī)范的話)有個最基本的特征,那就是它的道德化。而在無法可依的時代,道德很大程度上就是法律,這個時候則有面臨一個道德法律化的問題。如果道德全部法律化,無疑會大量增加社會成員的義務與責任,而相對減少個人的權利和自由,……如果法律全部道德化,人們或許會無限夸大社會輿論等道德力量的作用,其代價卻是整個社會失去了足以制止劇烈沖突的有效手段而陷入動蕩不安的狀態(tài)之中。([14]同注[9] P374)所以,當時有林副統(tǒng)帥說:對于毛主席的話理解的要執(zhí)行,暫時不理解的也要執(zhí)行。為什么理解不理解的都要執(zhí)行呢,那就是在他說這話的誰有個預設的前提——毛主席他老人家的話是對的。那為什么他的話有必然是對的呢——因為他是智慧和道德的化身。Aristotle曾經(jīng)說:凡是不憑感情因素論事的統(tǒng)治者總比感情用事的人們較為優(yōu)良。法律恰是全不帶有感情的;人類的本性是誰都難免有感情。([15]亞里士多德《政治學》商務印書館 1981.P163)所以這種理解不理解的都要執(zhí)行下的統(tǒng)治和治理本質(zhì)上就是獨裁。正如中共的創(chuàng)始人陳獨秀晚年在他的《我的根本意見》中寫到“所謂‘無產(chǎn)階級獨裁’根本沒有這樣的東西,即黨的獨裁,結果也只是領袖的獨裁,任何獨裁制都和殘暴、蒙蔽、欺騙、貪污、腐化和官僚政治是不可分離的!保╗16]《看世界》2003。NO.7 P34)的確是那樣,在我看來無產(chǎn)階級在很大意義上說也只是個道德概念,而階級專制的邊面上看來是一個集團的統(tǒng)治,而這個集團(事實上可以說并不存在)能實行專制么,顯然不可以,那唯一的結果就是無法無天的領導人的專制,即獨裁。而人治(包括德治)的本質(zhì)就是個人獨裁。這種獨裁的預設前提是該獨裁者是道德的化身。 盡管我們有了近20年來的法制建設的努力和巨大進步,但最近傳統(tǒng)法律思想的余毒卻有復蘇的跡象,比如“以德治國”之類的謬論。 德治,它的另一種話語表達方式就是有德的人的人治。當代中國的民主法制建設中,有與傳統(tǒng)法律思想的余毒,還有一些值得探討的話題,比如廉吏法制。著可歸之于古人之“國家之敗,由官邪也”以及“干部是關鍵”的論調(diào),當然廉吏也是法制建設的內(nèi)在要求。法家提出的“名主治吏不治民”,孔子“為政在人”,荀子“有治人,無治法”。的確,徒法不足以為治,繁法也不足以為治,制定嚴密完備的法令是容易的,而真正要使之付諸實施并深入人心則并非易事,它要通過執(zhí)法者公平執(zhí)法和民眾自覺守法來實現(xiàn)。([17] 同注[13])但是廉吏在起作用的時候必須以現(xiàn)在的法律制度為前提,否則又會陷入人治的陷阱。而在當今中國法制建設中,由于很多方面的法制的不健全,以及行政主導的傳統(tǒng)思維,出現(xiàn)了一些以改革先鋒形象出現(xiàn)的強人,比如仇和現(xiàn)象就很值得關注。([18]仇和本人甚至說,在目前,要推進改革,在法制不健全的情況下需要依靠廉吏之治,以人治的強行手段讓人民認識法制并推動法制建設,盡管還有不少的喝彩,但我認為只是本末倒置。) 在中國當代的法制建設的順利推進中在理論上還有一個更大的困局。在法自君出的封建社會里,皇帝一方面凌駕于法律之上,另一方面在一定條件下也遵守法律的規(guī)范。中國古代歷史上曾經(jīng)出現(xiàn)過幾次盛世局面,如成康之治,文景之治,貞觀之治,康乾盛世等,盛世所表現(xiàn)出來的共同特征就是社會秩序穩(wěn)定,吏治清明……良好的法律秩序成為盛世最明顯的標志,法盛則政興。……依法約束權利,法治句能得以維持,盛世就有可能出現(xiàn);權利超越了法律,社會秩序就會混亂,以發(fā)起了約束權利是維系法治的根本,古代如此,現(xiàn)代也如此!覈乃痉▓(zhí)法狀況與法治的內(nèi)在要求仍相距甚遠,長期以來……權大于法的現(xiàn)象仍很突出,……以權壓法……仍很普遍。([19] 同前 [13])這里也有一個基本的前提,那就是社會的統(tǒng)治者的統(tǒng)治權利的合法性的不容質(zhì)疑性。同樣推之,在當今中國亦是如此。我們的根本大法明確規(guī)定,中國共產(chǎn)黨是國家的領導者,甚至也是法制建設的領導者。那么在法制建設的順利推進也有一個前提,那就是共產(chǎn)黨是合法的是正確的也是由廉吏組成的。周圍執(zhí)政黨而且在理論上和法律上它并沒有任何出局的可能性,甚至是犯了錯誤,犯了不可饒恕的錯誤,也要等到其自己發(fā)現(xiàn)自己的錯誤并愿意改正的時候才有可能得以糾正。然而,一個社會只要是人治社會,這種人治因素產(chǎn)生的負面影響往往是沉重的,甚至是災難性的。([20]同前注[3] P64) 在中國現(xiàn)代法制建設的進程中不能根除的重大理論困局在于,現(xiàn)代法制的前提政府,執(zhí)政黨必須受制于法,而如果執(zhí)政之黨只受制于自己,那是不可能真正實現(xiàn)法制的。因此,推進并真正實現(xiàn)當代中國的法制的最關鍵的問題在于政黨政治的缺失,而政黨政治是當代法制的重要條件,甚至是前提。當然造成我們的這一困難的根源在于中國傳統(tǒng)的法律思想中人治的觀念。 (三)、中國當代的普法教育思考 實現(xiàn)法制的一個重要前提條件是所有公民的法制觀念的全面提升,這就需要法律的宣傳和教育,也即是我們今天的“普法教育”。 中國自古以來就有法律教育的傳統(tǒng)。最初刑書的公布一個十分重要的目的就是實現(xiàn)教育的功能。法舊則明確提出“以法為教,以吏為師”的主張,還主張將法律公之于天下“使天下吏民無不知法者”,目的在于使天下吏民知法不犯。然而正是始于“刑書”公布的具有的功能的影響,加之中國傳統(tǒng)法律思想以刑為主,刑法本身更大程度是義務法,法的功能在于治國,在于統(tǒng)治,由此形成的傳統(tǒng)法律文化中權利觀念的淡薄,法律宣傳和教育多限于義務方面的說教,即是哪些是犯罪行為——所以法律公布的功能和目的用一句話來說就是——這上面說說的行為——你不能為之。這一 傳統(tǒng)直接影響了今天的法制建設的重要內(nèi)容之一的普法教育。我國自上世紀80年代初開始了五年為一期的普法教育,“在中國共產(chǎn)黨的領導下,動員和依靠全社會的力量。一切國家機關和武裝 力量、各政黨和各社會團體、各企業(yè)事業(yè)組織,都應當認真向本系統(tǒng)、本單位的公民進行普 及法律常識的教育。報刊、通訊社和廣播、電視、出版、文學藝術等部門,都應當把加強法 制宣傳教育、普及法律常識作為經(jīng)常的重要任務。各級人民代表大會常務委員會和人民政府 要加強對本決議的實施的領導,制定切實可行的規(guī)劃,并采取有效措施,認真貫徹執(zhí)行!边@就是我們普法教育的決議性文件的內(nèi)容,不可否認我們這20多年來的普法教育起了很大的作用,然而普遍認為我們的普法教育也出存在很大的問題。中國的普法運動已走過了四個“五年計劃”,也取得了相當不錯的成績。人文學者余定宇說:([21] 引自《南風窗》2004年4月下) 恕我直言,目前這種普法仍基本上停留在“你不準干什么什么,否則,法律便將會對你如何如何”的公民義務宣傳的初級層面,而對廣大公民“你有權干什么什么,如果誰侵犯了你的權利,那么你依法可對他如何如何”的“權利普法”,仍乏善可陳。十六大以來,中國的政治文明已發(fā)展到一個嶄新時期,看來,普法運動也是時候轉型了,要從“義務普法”轉型為“權利普法”。如果不努力在中國建立新的法律文化,政治文明建設便只能是一句空話。甚至他還用“木桶理論”說:中國法制木桶上最短的一塊板。這里一個十分重要的原因在于延續(xù)了傳統(tǒng)法律思想,我們的普法教育是義務教育而不是權利教育。由于傳統(tǒng)法律思想追求的是秩序井然,則必然要求人們不能為可能讓秩序不“井然”的行為。 然而現(xiàn)代法制文明的核心理念在于權利文化。德國法學家魯?shù)婪颉ひ终f,培養(yǎng)國民權利感覺的涵養(yǎng),是對國民進行 傳統(tǒng)法律思想與當代法制——反思與前瞻政治教育中最高最重要的課題。因此真正要達到普法的良好效果,和為法制文明提供良好的環(huán)境和土壤,必須完成這一“最高最重要的課題”! 三、敢問路在何方 前面已就中國傳統(tǒng)法律思想對當代中國法制建設的影響,以及在這中影響下的狀況進行了分析,現(xiàn)就基本延續(xù)前文所述的方面所面臨的問題作一點建言性的思考及總結。 中國而今已邁開了法制建設的偉大步伐,當今世界政治文明法制文明的建立與發(fā)展已成為不可阻擋的歷史潮流,我們在這一進程中應該任何利用現(xiàn)在的條件為我國法制建設謀利為中國人民造福呢。 我們目前的法制建設中最值得夸耀的成就可能體現(xiàn)在我們的理發(fā)成就上,具體言之則體現(xiàn)在我們的立法速度和數(shù)量上,但是我們相應的建立起了完善合理可行的制度嗎?我們的立法價值的追求又是符合新時代法制觀念的嗎?如果不是有很好的價值追求體現(xiàn)在制度中,這種制度則是可疑的。正如約翰.迪金森(Joho.Dickinson)所說“我們所需要的不只是一個具有一般規(guī)則的制度,我們還需要該制度中的規(guī)則是以正義為基礎的,換言之,是指以人性的某些要求和能力的考慮為基礎的。否則這個制度就會行不通;而且由于它違反了根深蒂固的判斷傾向和標準,所以它不會被人民所違背,因而也不能提供確定性,而確定性則正是該制度所存在的理由!惫磐駚淼淖匀环▊鹘y(tǒng)都傾向于這樣一種立場,即一個完全喪失或大體喪失正義的規(guī)則制度不配有“法律”這個名稱。([22] [美]E.博登海默《法理學——法哲學及其方法》鄧正來 譯 華夏出版社 1987)如果用這一標準來對我國當前的法制進行反思,又會得出什么結論呢,恐怕不是那么樂觀。中國古代法律思想從根本上講是排斥西方文化之自然法思想的,而現(xiàn)代社會的法制文明的根源就在于自然法思想。我們當前在吸收了大量的傳統(tǒng)法律思想的情況下,努力學習現(xiàn)代法制文明,這樣便產(chǎn)生了一個必然的沖突。面對這樣的狀況,不少人提出一個“中國特色的社會主義”法制來掩蓋只一本質(zhì)的沖突,這樣下去是危險的。在處理傳統(tǒng)法律思想于近代法制的關系時,清朝末年的的憲政改革的失敗教訓是可以借鑒的。傳統(tǒng)在我們無力抗拒它的時候已經(jīng)在我們身上打下了烙印,沒有那一個人或政府是沒有傳統(tǒng)的,就此而言,人是歷史的囚徒。我們的問題,我們的信念,已及我們的思考方式都不可避免地在某一個傳統(tǒng)中進行!煌氖牵瑵M清政府并非出于對傳統(tǒng)的敬畏而抱著絕死的信念去遵從傳統(tǒng),而是惡意地去利用傳統(tǒng)的某些東西以求“新生”。由《欽定憲法大綱》和它的憲草稿本所勾勒的制度是在利用著儒教傳統(tǒng)文化的政治理念也利用著西方的“法理”、概念、術語經(jīng)過某些人不斷的努力奮斗而漸漸成熟的,它豐富了中國的政治詞匯,失去的是憲政的真語言。它的崇高目標就是消滅真正的憲政。([23] 王人博《憲政化中的儒家傳統(tǒng)》載 張生主編《中國法律近代化論集》 中國政法大學出版社 2002 P136)當然我們應該相信,我們今天的法制建設追求的是真正的法制文明。 應該明白“中國特色”不能解決一這一問題。我們的現(xiàn)代法制的成功還得有一個十分重要的條件,那就是在徹底批判傳統(tǒng)法律思想學習西方法制文明的基礎上培育我們追求現(xiàn)代法制文明的良好土壤。這種土壤是什么呢?——那就是權利文化。這種文化的本質(zhì)就在于“尊重人”。中國幾千年的封建法制歷史基本就是對人的踐踏的壓制人的歷史。所以,Hegle才會說“在中國,只有一個人才真正享有人的待遇,那個人就是皇帝”。的確,“普天之下,莫非王土,率土之賓,莫非王臣”,“王”才是所有人的主人,即使是搞點法律這樣的統(tǒng)治工具,也不過是治人之器。在中國,在皇帝面前,宰相也可以廷杖,層層下推,什么“權利“也談不上。所以Marx譏中國是普遍的奴隸制。([24] 同注○6 P335)人在這里不過是法治的客體是工具的對象,或者說就是物。是以,在這樣的傳統(tǒng)下的人沒有尊嚴可言。甚至我們的堂堂共和國主席劉少奇在1967年8月5日第六次接受批斗的時候拿出,《中華人民共和國憲法》說“我是中華人民共和國主席!你們怎樣對待我個人都無關緊要,但我要捍衛(wèi)國家主席的尊嚴。你們這樣做,是在侮辱我們國家!保╗25]趙凌 《1949—1976:曲折路上》載 《南方周末》 2004.5.13.B13)因為整個國家都受到了侮辱,因為每個人都是奴隸,因為這個國家沒有人,所以,沒有人感覺到了侮辱。 現(xiàn)在,我國的法制建設從總體上而言有著空前良好的機遇,然而要真正實現(xiàn)我們法制的夢想,我們則必須要勇敢的高揚“權利”的大旗,對所有公民進行“權利意識”、“我是真正的人”的思想啟蒙,糾正目前的義務本位的灌輸,在制定良好的法律的之下,明確倡言Kant的一句話:人是一切的目的。這樣才有可能使我國早日進入現(xiàn)代法制國家之列。
作者聯(lián)系地址:石河子大學1221# E-MAI;jiangshan119yahoo.com.cn
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