高等法學教育的方向與教學方法的選擇

高等法學教育的方向與教學方法的選擇

    摘　要：實行統(tǒng)一的國家司法考試，提高法律職業(yè)準入的門檻，是我國司法改革的一個重大舉措。對提高我國司法隊伍人員水平以及促進民主法治建設都有重要的意義，對高等法學教育的方向不可避免地會產(chǎn)生重大影響�；�于此，改變傳統(tǒng)的“填鴨式”的教學方法和以分數(shù)論英雄的考試模式，選擇實施能培養(yǎng)學生獨立分析、解決實際問題的教學方法是必然的要求。

    關鍵詞：統(tǒng)一的國家司法考試；法學教育；教學方法

    2001年7月，全國人大常委會第22次會議修改了《中華人民共和國法官法》和《中華人民共和國檢查官法》，修改內(nèi)容主要為初任法官、初任檢查官要從通過全國統(tǒng)一司法考試取得資格者中選拔。隨后，最高人民法院、最高人民檢察院和司法部聯(lián)合發(fā)布第1號公告，決定不再單獨組織初任法官、初任檢查官和律師資格考試，從2002年開始實行統(tǒng)一的國家司法考試。這是我國司法制度改革的一個良好開端，在目前司法改革難以在制度層面上突破的情形下可以成為司法制度改革的突破口。同時，對我國高等法學教育的方向及教學方法的選擇也將具有重大而深遠的影響。

    一、我國為什么要實行統(tǒng)一的國家司法考試

    首先，直接目的或短期目標應該是提高法律職業(yè)者，特別是法官和檢查官的素質(zhì)和水平。司法不是一般大眾都能從事的職業(yè)，法律專家的素質(zhì)也無法依賴民主選舉制度而取得。如同漢密爾頓在其《聯(lián)邦黨人文集》中所言：“由于人類弱點所產(chǎn)生的問題種類繁多，案件浩如瀚海，必長期刻苦鉆研者始能窺其堂奧。所以，社會上只能有少數(shù)人具有足夠的法律知識，可以成為合格的法官[1].”沒有長期系統(tǒng)的學習與培訓，不能對法律有精確而深入的理解和把握，就不能進入司法職業(yè)，否則就會草菅人命、曲解正義、褻瀆法律。因此，任何國家都通過司法考試選拔高素質(zhì)的法律職業(yè)群體。我國以前的司法考試是三足鼎立，分別實行律師資格考試、法官考試和檢察官考試。律師資格考試由司法部統(tǒng)一實施，正規(guī)嚴格，為我國選拔了一些高素質(zhì)的優(yōu)秀律師。而法官考試和檢察官考試由自己組織考核，出于某些利益保護的考慮，試題難度不大，要求不高。這樣做的直接后果就是律師的素質(zhì)高于檢察官，檢察官的素質(zhì)高于法官的不正常現(xiàn)象，而一些優(yōu)秀的法官由于種種原因又出現(xiàn)倒流，加入到律師隊伍。法官是正義的最后捍衛(wèi)者，應該是法律職業(yè)金字塔結(jié)構(gòu)的頂層，在中國卻成為不受人信賴、為人詬病的一種職業(yè)。著名法學家賀衛(wèi)方曾撰文抨擊復轉(zhuǎn)軍人進法院的合理性并引發(fā)了一場聞名法學界的論戰(zhàn)，這也從另外一個方面說明我國法官、檢察官的選拔機制確實存在問題。實行統(tǒng)一的國家司法考試將會提高法律職業(yè)準入的門檻，特別是對法官、檢察官的準入提出了更高的要求，對提高中國法律職業(yè)者的素質(zhì)和中國的法治水平都有重大意義。

    其次，根本目的或長期目標是為了建設高度專業(yè)化的統(tǒng)一的法律職業(yè)共同體。建立法律職業(yè)共同體，保證法律從業(yè)人員具有共同的職業(yè)語言、知識、技能、思維和倫理，保證法律職業(yè)共同體的統(tǒng)一性和同質(zhì)化是所有現(xiàn)代法治國家的共同要求。盡管普通法系和大陸法系國家在法官的任用上有一元制和二元制之分，但在法治發(fā)達國家中對司法人員無一例外地都有一整套嚴格的選拔培養(yǎng)制度，其法律職業(yè)資格實行的都是一元制，雖然有律師、法官和檢察官等職業(yè)之分，但其入門條件和要求是共同的，他們有共同的教育背景、共同的職業(yè)話語、共同的知識體系、共同的思維方式、共同的職業(yè)信仰，都受過嚴格的法學教育與法律思維訓練，講究事理邏輯，倡導法言法語，喜歡用法律的眼光來看待世俗生活的一切。法律具有確定性、普遍性、抽象性，對事物的調(diào)整是規(guī)范的調(diào)整、類的調(diào)整，在其效力范圍之內(nèi)應無一例外地得以遵守，法律的這種內(nèi)在的質(zhì)的同一性決定了圍繞法律展開知識活動的法律職業(yè)者也要具有質(zhì)的同一性。在這個共同體內(nèi)部，各種法律職業(yè)是可以相互流動的，如美國和英國，法官必須從優(yōu)秀的資深律師中遴選產(chǎn)生，律師幾乎成為全部法律職業(yè)的淵源。在中國，要做到法律職業(yè)之間的相互流動并趨于統(tǒng)一還存在一些障礙，但實行統(tǒng)一的司法考試起碼為司法職業(yè)的統(tǒng)一奠定了基礎，它將保證三種法律職業(yè)者有了統(tǒng)一的入口，實際上為法律職業(yè)之間的相互流動提供了某種契機�？梢灶A期的是，隨著我國民主法治建設的全面深入發(fā)展，隨著法律的地位越來越高、作用越來越大，我國對法律從業(yè)人員的要求也將越來越高，進入法律職業(yè)的條件也將越來越嚴，可以說，國家實行統(tǒng)一的司法考試制度正是我國經(jīng)濟社會發(fā)展和民主生活建設的必然結(jié)果。

    二、統(tǒng)一司法考試對法學教育方向的影響

    法律職業(yè)對法學教育總是發(fā)揮著決定性的影響和作用，它不僅決定了法律教育的培養(yǎng)目標、主要任務和發(fā)展放心，而且還必然對教學內(nèi)容、教學方法和法律人才的培養(yǎng)過程發(fā)揮重要的引導作用。反之，如果法學教育適應了法治建設的要求，盡可能滿足不同階段法律職業(yè)部門的需要，就能發(fā)揮出積極的反作用。但法學教育到底是一種通識教育還是職業(yè)教育，在法學教育界一直是一個有爭議的問題。有人認為“本科段的法學教育，目標在于讓學生獲得從事多種法律職業(yè)都必須具備的能力，因此，大學本科法學教育的定位只能是職業(yè)教育，認為通過本科法學教育就能培養(yǎng)出法學大師的建議，只能是一個從來沒有實現(xiàn)的夢想[2]（P33）�！边�有人認為“我國的法學教育和法律培訓部門應該明確本科法學教育是一種通識教育。只有將法學本科教育明確定位為通識教育，才能在教學環(huán)節(jié)中真正貫徹德、智、體、美全面發(fā)展的教育方針，才能培養(yǎng)出寬口徑、厚基礎、強能力和具有創(chuàng)造性、創(chuàng)新性和創(chuàng)業(yè)性的法學人才，才能為后本科法學教育和法律職業(yè)教育或培訓提供優(yōu)質(zhì)的生源[3].”實際上，職業(yè)教育與通識教育并非勢同水火，任何一個國家的現(xiàn)代法學教育也很難簡單地用職業(yè)教育與通識教育予以界定。通常認為美國的法學教育是一種典型的職業(yè)教育，其培養(yǎng)目標就是律師；而大陸法系國家的法學教育是一種通識教育。其實不然，因為美國的法學教育屬于研究生教育，進入法學院必須獲得非法律本科專業(yè)的學士學位，因此美國的法學教育不是3年制，而是4+3年學制。3年的職業(yè)教育是以4年的通識教育為基礎和前提的。大陸法系國家將法學教育作為大學本科通識教育的組成部分，但本科畢業(yè)生并不能直接從事法官或檢察官職業(yè)，還要經(jīng)過法律職業(yè)界主辦的職業(yè)培訓和統(tǒng)一司法考試。可見，無論是美國還是大陸法系的法學教育都是通識教育和職業(yè)教育的融會貫通而非截然分開。

    雖然法學教育應是通識教育和職業(yè)教育的結(jié)合，但在不同的層次其側(cè)重點應該是不同的，我國已建立了一整套完整的多層次法學教育體系，包括普通高等法學教育和成人法學教育。成人法學教育包括短期培訓、崗位培訓、職業(yè)培訓、專業(yè)證書教育、專業(yè)繼續(xù)教育、成人法律轉(zhuǎn)科、“專升本”和“高起本”教育，辦學形式主要為法律函授、夜大學、廣播電大、自學考試、職大等。成人法學教育在中國法律人才短缺是應運而生，但層次低、水平差，隨著改革開放、加入WTO和高等教育的迅速發(fā)展，培養(yǎng)高學歷、高素質(zhì)的法律人才成為一個緊迫的任務和課題。因此，本文對成人法學教育就不再加以探討。我國的普通高等法學教育主要包括�？�、本科、第二學士學位、法學碩士、法律碩士、博士及博士后的全日制教育。�？埔褵o資格參加國家統(tǒng)一司法考試，逐漸被淘汰將是大勢所趨。本科階段的法學教育，筆者認為應是通識教育和職業(yè)教育相結(jié)合，以職業(yè)教育為主。理由如下：第一，中國的法學教育不像美國屬于研究生水平的教育，而是與大陸法系國家接近。美國法律專業(yè)的學生的通識教育在本科階段已經(jīng)完成，法律的學習完全是為了從事律師職業(yè)。但中國的學生在本科階段就可以學習法律，所以必須在有限的四年的學習中保證最基本的通識教育。第二，大學生本科畢業(yè)后就可以參加國家統(tǒng)一司法考試，通過后就可以成為法官、檢察官和律師，成為法律職業(yè)共同體中的一員。中間并沒有一個嚴格的崗前培訓機制，雖然按規(guī)定取得律師執(zhí)業(yè)執(zhí)照前必須要先實習一年，但在有些地方往往流于形式。而法律又是一門實踐性、應用性很強的經(jīng)世致用之學，因此法律的能力培養(yǎng)和技術(shù)訓練只能放在本科階段加以完成。所以在中國，本科段的法學教育在完成基本的素質(zhì)教育和通識教育之后，應把能力培養(yǎng)作為中心任務、把技術(shù)訓練作為基本環(huán)節(jié)以適應法律職業(yè)對從業(yè)人員的特殊要求。對于法學碩士和博士以及博士后的教育則要堅持研究型的定位。法學博士學位教育的研究型地位不存在任何爭議，但法學碩士是否堅持研究型的定位則產(chǎn)生了分歧。隨著博士學位教育的迅速發(fā)展和用人單位追求高學歷和高學位現(xiàn)象的趨向，法學碩士獲得者越來越多地從事法律實務工作，因此有人建議應將法學碩士學位教育定位于應用型教育。但法學碩士學位教育的特點是以法學二級學科的基礎來培養(yǎng)專門型的法律人才，就是能專門從事特定法學領域的教學與科研工作的學者。雖然已有一些高校已明確將法學博士學位作為選擇新教師的必備條件，一些院校也希望能引進法學博士來充實教師隊伍，但從全國范圍看，在今后相當長的一段時期內(nèi)具有法學碩士學位的教師仍是師資隊伍的主力軍。另外，法學碩士是法學博士最直接的源泉，法學碩士學位教育質(zhì)量的高低直接影響法學博士學位教育的水平。因此，法學碩士學位教育一定要注重學生研究能力的培養(yǎng)。對于法律碩士學位教育和第二學士學位教育則應堅持復合型和應用型的定位，二者要求攻讀此等學位者必須具備其他專業(yè)和學科的學士學位，而且只允許非法學學位者才有資格入學，這一新型學位制度類似于英美的法律教育，他們將是我國律師隊伍的主體和后備軍，其目的就是要培養(yǎng)復合型和應用型的高級法律人才，因此應注重培養(yǎng)解決司法實務問題的能力和一定的技術(shù)訓練。

    三、法學教育方法的選擇

    如上文所述，實行統(tǒng)一的國家司法考試必然對法學教育的方向模式產(chǎn)生重大影響，除了法學碩士、法學博士要堅持研究型的定位外，作為更普遍的法學本科及法律碩士則要以注重培養(yǎng)解決實際問題的能力和技術(shù)為主，因為法律是一門實踐性、應用性很強的學科，對于法律應用人才的培養(yǎng)來說，它不是僅以知識的獲取為目標，而主要以獲得法律職業(yè)專業(yè)能力為目標。但我們以前以理論灌輸為主的法學教學方法卻并不能達到這個目標，不能為國家、社會輸送訓練有素的法律職業(yè)工作者。對法學教學方法的改革和探索值得法學界特別是法學教育工作者的反思。

    反思以前的法學教學方法，其弊端主要有：第一，受我國傳統(tǒng)教育“傳道、授業(yè)、解惑”以及大陸法系重視理論體系和原理的影響，把法學教育作為純粹的知識傳授性的教育，雖然能使學生具有較為扎實的理論功底，但缺乏理論和實踐相結(jié)合的能力。第二，教師在課堂上所講授的主要是如何注釋現(xiàn)有的法律條文以及論述各門課程的體系、歷史發(fā)展、概念的爭論及一些基本理論。目的是引導學生掌握系統(tǒng)的知識體系，通過分析條文得出正確答案，而純粹的條文分析在現(xiàn)實中幾乎不存在。第三，傳統(tǒng)法學教育的模式是一種訓政式的、由上而下的“填鴨式”的灌輸模式，學生和老師的關系是不平等的。老師為把自己的知識傳授給學生而沾沾自喜，學生也會以自己對法律的認識最終與老師相吻合而高興。第四，考察學生能力的方式仍然是書面考試的方法，靈活一點頂多是開卷或?qū)懸黄�論文。學生死記硬背老師劃的范圍，以追求高分為最大滿足，考試結(jié)束過不了幾天又忘得一干二凈。結(jié)果是高分低能，眼高手低。

    我國傳統(tǒng)法律教育與國外現(xiàn)代法律教育形成很大反差，例如在美國，耶魯、哈佛大學法學院注重教給學生以不變應萬變的基本知識，處理各種復雜法律問題所必備的法律原理、原則；法律職業(yè)特有的思維方式和發(fā)現(xiàn)問題、判斷問題、解決問題的能力；教會學生能夠“像法律職業(yè)者那樣去思考問題（Thinklikealawyer）[3].”為此，20世紀60年代在美國的法學院普遍興起了“臨床法學教育”又叫“診所式法學教育”，仿效醫(yī)學院利用診所實習培養(yǎng)醫(yī)生的形式，通過指導法學院學生參與實際的法律應用過程來培養(yǎng)學生的法律實踐能力。在福特基金會的資助下，我國已有七所法律院校開展了診所式法律教育的實驗，如清華大學法學院與北京市海淀區(qū)消費者保護協(xié)會合作開設了以消費者保護為主的“法律診所”。武漢大學法學院成立了“武漢大學社會弱者權(quán)利保護中心”。實踐證明，診所式法學教育不僅可以增強學生自主學習的意識，而且可以幫助學生更好地理解學習的真正目的，引導學生更加重視培養(yǎng)適應未來生活、學習與從事實際工作的能力與素質(zhì)[4].是一種培養(yǎng)學生實踐操作能力的行之有效的教學方法，與實行統(tǒng)一司法考試的根本目標是吻合的，在有條件實行診所式教育的地方應大力推廣采取此種教學方法。診所式法學教育方法與以往的“社會實踐”和“畢業(yè)實習”是不同的，不能用“畢業(yè)實習”來代替。因為兩者有著很大的不同，第一，實習是學生作為旁觀者去聽、去看、去跟隨；而診所式教育的方法中學生是主角，是法律運行的核心，因而必須主動去做。第二，實習不是一門正式的課程，往往缺乏教師必要而有效的指導；而在診所式教育的方法中，老師的指導是有針對性的、經(jīng)常性的，深入和具有理論高度的。第三，實習往往是隨機的碰到案件，學生也往往在案件沒有結(jié)束時就離開了；而診所式的教育方法中，案件是有針對性的，學生也能夠自始至終的辦完案件。

    實行診所式法學教育應該注意以下幾點：

　　第一，應指導學生獨立完成任務，老師不要指手劃腳。老師對學生的指導是平等對話式的指導，使學生在與當事人接觸、調(diào)查取證的基礎上獨立承辦案件。在傳統(tǒng)教學方法中，課堂上存在著內(nèi)在的不平等，即老師講學生聽，似乎老師永遠比學生高出一籌，而學生就是被動接受的角色。在這種模式中，不存在平等對話的氛圍和前提。而在診所式法學教學方法中，是學生親自接觸案件，學生更具有發(fā)言權(quán)。老師的指點只能是作為“聽者”的發(fā)言，而不是對教學內(nèi)容的傳授。不存在共同的標準衡量雙方的正確與否，也不必追求對同一問題的共同見解。老師和學生都處于獨立的地位，對學生的觀點不要輕易做出“好”與“不好”、“對”與“錯”的判斷，讓學生能最大潛能地發(fā)揮自己的理解能力、判斷能力、創(chuàng)造能力。

　　第二，利用典型疑難案例提高學生解決問題的能力。平等對話只是層面意義上的交流，并非診所式教學的實質(zhì)和目標。其實質(zhì)和目標應該是師生相互協(xié)商討論而達到共識，使整個過程都發(fā)出不同的聲音，不斷地刺激彼此的思維，從不同的角度將探討推向深入。而且始終要堅持以學生為主，老師居于指導地位。通過實際案例鍛煉學生的實踐操作能力，比如如何與法官、檢察官、對方當事人打交道；如何查閱案卷材料，準備證據(jù)，撰寫司法文書，預測訴訟前途，準備庭上辯論等。特別是一些典型疑難案例，更能豐富學生知識，提高學生實踐能力。如在南航校園內(nèi)一貨車車主將一名騎自行車的女學生撞死的案件，里面涉及的法律問題就有很多，主要包括司機是交通肇事罪還是過失致人死亡罪？司機的民事賠償數(shù)額應如何來計算？學校有沒有責任？等等。如果學生能在老師的指導下獨立完成這樣一個案件，可以說抵得上一個月的課堂學習。到律師事務所實習的學生都發(fā)出這樣的感嘆“紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行”。

　　第三，診所式法學教育方法僅是教學改革方法的一種，是為了彌補傳統(tǒng)教學方法的不足而提出并實踐的，但它對于傳統(tǒng)教學模式的挑戰(zhàn)和沖擊并非要完全取消或取代傳統(tǒng)的教學模式。在引進診所式法學教學方法的過程中，不能以偏蓋全、矯枉過正，把它與傳統(tǒng)的教學方法對立起來。因為理論性的教學有其合理性的一面，有的課程是必須要采取這種方法的，如法理學、法制史、司法邏輯、司法論理學等等。即使在美國法學院中，也存在著理論性的教學和傳統(tǒng)的案例教學法。

    法學教育改革的道路很漫長，方法也會多樣化，診所式法學教學方法是一種行之有效的方法，但

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    劉耀彬

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