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不應(yīng)拒“場外交易”于門外
不應(yīng)拒“場外交易”于門外 場外交易是相對于證券交易所內(nèi)進(jìn)行的證券交易而言的，即在證券交易所以外進(jìn)行的證券交易。場外交易在日本稱為柜臺(tái)交易，在臺(tái)灣稱為店頭交易，其英文名稱為over the counter（簡稱otc）。從名稱使用上就可以看出，場外交易指那些在酒店里、柜臺(tái)上進(jìn)行的零星證券交易。從一些發(fā)達(dá)國家的證券市場發(fā)展過程來看，先是自發(fā)地形成場外交易市場，隨后是證券交易所的形成并排斥場外交易，最后形成證券交易所與場外交易市場共同存在共同發(fā)展的完善的證券市場，場外交易市場已成為證券市場的重要組成部分。而且，由于電子技術(shù)的發(fā)展，建立在電子交易網(wǎng)絡(luò)上的場外交易，成本大大降低，其發(fā)展勢頭有超過證券交易所市場之趨勢。 場外交易與證券交易所內(nèi)進(jìn)行的證券交易最大的區(qū)別在于一個(gè)是雙方協(xié)商買賣證券，一個(gè)是集中競價(jià)、公開拍賣證券。盡管場外交易市場也采用了電子網(wǎng)絡(luò)等現(xiàn)代技術(shù)，但仍舊不能改變其交易方式一一對應(yīng)的協(xié)商議價(jià)的性質(zhì)。此外，它們的區(qū)別還在于場外交易是證券交易的初級(jí)形態(tài)，交易所內(nèi)的交易是證券交易的高級(jí)形態(tài)；前者對發(fā)行人要求相對寬松，后者要求嚴(yán)格；前者成本低，后者成本高；前者相對來講分散進(jìn)行、無中央市場，后者在集中監(jiān)管下進(jìn)行。 《證券法》對場外交易這一重要問題采取完全回避的作法，這反映出場外交易是立法過程中一個(gè)爭論的焦點(diǎn)，各個(gè)機(jī)構(gòu)、部門以及各地方和專家、學(xué)者、證券界人士的看法并不相同。在我國證券法立法過程中，對是否規(guī)定場外交易市場有不同的看法：一種意見認(rèn)為，證券法對此不宜作出規(guī)定。主要理由是中央已決定將各地的證券交易中心一律關(guān)閉，證券法很難再作規(guī)定，就是作出規(guī)定，也只能嚴(yán)格限制或禁止場外交易。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，證券法應(yīng)當(dāng)對場外交易作出規(guī)定，通過法律規(guī)范、引導(dǎo)其發(fā)展。主要理由有：證券法作為規(guī)范證券市場的基本法律，應(yīng)著眼于整個(gè)證券市場，不僅僅是證券交易所，證券交易所只是證券市場的重要組成部分之一；社會(huì)對場外交易存在巨大的需求，大多數(shù)股份有限公司的股票和許多國債、公司債券不能上市交易，場外交易既可以適應(yīng)多種形式多層次的交易需要，又可以充當(dāng)證券交易所的“預(yù)備市場”，使我國證券市場朝著多層次方向發(fā)展；場外交易市場有利于推動(dòng)我國的股份制改革；美國、英國、日本等許多發(fā)達(dá)國家的證券法都沒有對場外交易市場進(jìn)行嚴(yán)格限制，只進(jìn)行了粗線條的規(guī)定。 從世界各國的做法來看，證券交易所和場外交易市場都是證券市場必不可少的組成部分，對場外交易，尤其是現(xiàn)代場外交易市場的發(fā)展進(jìn)行框架性規(guī)定是必要的。就此而言，不能不說是《證券法》的一個(gè)遺憾。場外交易市場可彌補(bǔ)證券交易所的不足，可為中小企業(yè)提供融資服務(wù)，可為國有股、法人股的流通開辟渠道，也有利于協(xié)議收購的規(guī)范進(jìn)行，有利于風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展，有利于鼓勵(lì)我國創(chuàng)新體系的建立與發(fā)展。并且我國已有staq、net 兩個(gè)全國性場外交易市場和十多個(gè)地區(qū)性交易中心，有了一定的經(jīng)驗(yàn)和基礎(chǔ)，對于我國場外交易中心中存在的一些問題，通過完善交易設(shè)施、健全法律法規(guī)、加強(qiáng)自律機(jī)構(gòu)建設(shè)、加強(qiáng)監(jiān)管是可以解決的。 從實(shí)踐的角度來看，法律既然沒有禁止場外交易，就應(yīng)當(dāng)理解為國家允許合法的場外交易市場存在。并且，《證券法》的某些條款中還可看出允許場外交易的影子。如第41條規(guī)定：“持有一個(gè)股份有限公司已發(fā)行的股份百分之五的股東，應(yīng)當(dāng)在其持股數(shù)額達(dá)到該比例之日起三日內(nèi)向該公司報(bào)告，公司必須在接到報(bào)告之日起三日內(nèi)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告；屬于上市公司的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)向證券交易所報(bào)告�！币簿褪钦f，非上市公司的股份也可以流通、轉(zhuǎn)讓。也就是說，在《證券法》確立的體制之下，對于場外交易市場可以通過行政法規(guī)或政府規(guī)章進(jìn)行規(guī)范，這也是立法機(jī)關(guān)為場外交易留下余地。 鄭東
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