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關(guān)于b股上市公司收購的若干法律問題
關(guān)于b股上市公司收購的若干法律問題 一、收購的概念和法律特征 上市公司的收購分為上市公司作為收購方公司和作為目標(biāo)公司的兩類收購行為。從廣義上講，上市公司作為目標(biāo)公司的收購包括兩層含義：即上市公司對本公司股票的收購，以及對上市公司股票的收購。前者稱為股票回購，后者稱為收購上市公司。（注：靳天鵬著：《上市公司并購評析》，海天出版社出版，第4頁。）對b股上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司已發(fā)行的股份以達(dá)到對其控股或者兼并目的的行為。從這個(gè)定義中，我們可以看出，b 股上市公司作為目標(biāo)公司（被收購方）的收購具有如下法律特征： 第一，b股上市公司收購是以上市公司為目標(biāo)公司的收購。 b股上市公司收購與其他公司收購的最大區(qū)別， 在于其收購目標(biāo)的特殊性。上市公司收購，即以上市公司作為收購的目標(biāo)。所謂上市公司，根據(jù)《公司法》規(guī)定，是指所發(fā)行的股票經(jīng)國務(wù)院或國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)并在證交所上市交易的股份有限公司。就我國目前的情況而論，凡在深滬證交所掛牌上市的b股公司均為上市公司。 第二，b股上市公司收購是由投資者進(jìn)行的。 上市公司收購是證券投資者進(jìn)行的一種市場法律行為。依各國有關(guān)法律規(guī)定，上市公司收購的主體可以是目標(biāo)公司以外的任何人。從各國上市公司收購的實(shí)踐看，收購人不僅有上市公司，也有非上市公司；不僅有法人，也有個(gè)人及其他投資者。在我國，依法可以成為b 股上市公司收購主體的，不僅可以是境內(nèi)投資者，也可以是境外投資者。 需要指出的是，我國《公司法》第149 條規(guī)定的“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有其股票的其他公司合并時(shí)除外”。也就是說，公司在一般情況下，不能成為其公司股份的收購者，在特殊情況下進(jìn)行的收購本公司股份的行為，稱為股票回購。 第三，b股公司收購是通過購買b股公司股份以獲得對該公司控制權(quán)的行為。 就b股公司而言，b股公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的特殊性決定了購買b 股公司股份存在一定限制性條件。b 股公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)一般為發(fā)起人股（國家股、法人股等），其它法人股，內(nèi)部職工股，b股或a股，就境內(nèi)投資者來講，目前尚不能投資b股。因此，其對b股公司的收購只能通過協(xié)議收購非流通股或要約收購a股公司， 這是因?yàn)槟壳案鶕?jù)國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)給證券委關(guān)于暫停將上市公司國家股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商請示的通知的有關(guān)規(guī)定，在有關(guān)管理法規(guī)頒布之前，任何單位一律不準(zhǔn)向外商轉(zhuǎn)讓上市公司的國家股和法人股。 第四，對b股上市公司的收購是一種國際直接投資行為。 國際直接投資是伴有企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)和控制權(quán)的國際資本流動(dòng)。國際間接投資則指投資者僅僅持有能提供一定收益的股票或證券，并不對企業(yè)資產(chǎn)或其經(jīng)營管理權(quán)有直接的所有權(quán)或控制權(quán)。因此，直接投資與間接投資的區(qū)別，實(shí)際上是集中在有無控制權(quán)這一問題之上。（注：姚梅鎮(zhèn)著：《國際投資法》，武漢大學(xué)出版社1987年版，第37頁。）由此可以看出，對b股上市公司的收購屬國際直接投資的范疇。 至于擁有多少股份或股權(quán)才能認(rèn)為是擁有控制權(quán)，構(gòu)成直接投資，各國或地區(qū)立法的解釋不一，但一般均認(rèn)為要達(dá)到一定數(shù)額的股權(quán)的比例，如美國法律規(guī)定以擁有一個(gè)企業(yè)有表決權(quán)的10％的股份為直接投資的基線，香港為35％，英國為30％，新加坡為25％，澳大利亞為20％。我國有關(guān)法規(guī)將對股份有限公司的控制分為絕對控股和相對控股。絕對控股是指持股比例高于50％；相對控股是指持股比例高于30％低于50％，但因股權(quán)分散而具有控制影響。（注：見《股份制試點(diǎn)企業(yè)國有股權(quán)管理的實(shí)施意見》。） 二、對b股上市公司的收購及其法律調(diào)整 �。ㄒ唬゜股發(fā)行市場中的收購問題 由于b股發(fā)行在大多數(shù)情況下都是私募發(fā)行， 境外戰(zhàn)略投資者或跨國公司可通過以下方式來達(dá)到對b股上市公司的收購或控股： 1.大比例認(rèn)購所發(fā)行的b股，其認(rèn)購的b股數(shù)量在總股本中占相當(dāng)?shù)谋壤�；或通過上市后認(rèn)購增發(fā)的b 股來加強(qiáng)或擴(kuò)大其在公司中的權(quán)益比重。（注：如瑞典skf 公司以戰(zhàn)略投資者的身份一次性認(rèn)購?fù)叻康贻S承股份有限公司發(fā)行的50％b股股票， 從而一躍成為瓦軸公司的第二大股東。日本鈴木株式會社也以高出一般投資者45.8％的價(jià)格認(rèn)購了重慶長安汽車股份有限公司所發(fā)行的一半b股新股。） 2.認(rèn)購一定數(shù)量的b股，并通過安排董事進(jìn)入董事會， 規(guī)定重大事宜如有關(guān)投資決策、增資擴(kuò)股等必須經(jīng)外方董事同意才能實(shí)施等條款來達(dá)到對公司的事實(shí)控制。 我國對b股發(fā)行均采取豁免適用證券法某些限制性條款， （注：《證券法》第213條規(guī)定：境內(nèi)公司股票供境外人士、 機(jī)構(gòu)以外幣認(rèn)購和交易的，具體辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。這里“境內(nèi)公司股票供境外人士、機(jī)構(gòu)以外幣認(rèn)購和交易的”，主要指的就是b股， 由于其發(fā)行對象和使用的貨幣不同，本證券法的規(guī)定有些難以適用于b 股股票的認(rèn)購和交易。因此，明確規(guī)定由國務(wù)院另行制定認(rèn)購和交易辦法。但目前《外資股規(guī)定》關(guān)于境外投資者認(rèn)購b股新股并無相關(guān)規(guī)定。 ）但由于境外機(jī)構(gòu)投資者（主要是跨國公司）通過大量認(rèn)購b股新股， 并以此為條件簽定一系列附加協(xié)議來達(dá)到對b股公司形成一定的控制關(guān)系， 則涉及到一系列的法律問題，必須加以規(guī)范，主要體現(xiàn)在： 1.權(quán)利和義務(wù)必須對等，即外方不能以較少的權(quán)益或代價(jià)形成對公司的事實(shí)控制，在有關(guān)外方認(rèn)購協(xié)議或與公司簽訂的有關(guān)協(xié)議中必須反映中外雙方權(quán)利和義務(wù)的對等性。 2.如果外方通過認(rèn)購行為達(dá)到對公司的絕對或相對控股地位，則有關(guān)協(xié)議必須報(bào)有關(guān)部門批準(zhǔn)方能實(shí)施。 3.應(yīng)對外方持有的b股規(guī)定最少持有時(shí)間， 防止對市場形成不必要的沖擊。 4.如果b股發(fā)行時(shí)，市場氣氛比較熱絡(luò)或公眾人士對該b股可能有重大需求時(shí)，交易所應(yīng)當(dāng)限制b股發(fā)行公司以私募方式發(fā)行， 適當(dāng)規(guī)定或擴(kuò)大向社會公開發(fā)行的比例。這主要是為維持b 股能有一個(gè)基本的流通量和保證市場的公平和公開。這方面可參照香港在涉及同時(shí)在香港和其他地區(qū)發(fā)行股票時(shí)所規(guī)定的回補(bǔ)機(jī)制。根據(jù)該機(jī)制，向社會公開發(fā)行股票的數(shù)目，將根據(jù)市場對該公開發(fā)行部分的股份的需求程度而最終確定。 當(dāng)市場對公開認(rèn)購部分的股份達(dá)到最初法定最低份額（即10 ％）的15倍或以上但少于50倍時(shí)，公開發(fā)行規(guī)模會由一成增至三成；當(dāng)達(dá)到初定份額的50倍或以上但少于100倍時(shí)，則增至四成；當(dāng)達(dá)到100倍或以上時(shí)，則增至五成。 �。ǘ゜股交易市場中的收購問題 境外投資者通過在二級市場收購b股上市公司的流通股（b股）以取得對上市公司的控股地位，即通過要約收購的方式來收購b 股上市公司。我國《證券法》對此規(guī)定如下： 1.通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的5％時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)， 向主管部門作出書面報(bào)告，通知上市公司，并予以公告。在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票；投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的5％后，通過證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5％，應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。 在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后二日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。 上述是關(guān)于收購信息披露的有關(guān)規(guī)定。持股情況披露是上市公司收購的一項(xiàng)基本制度，該制度要求股東在持股達(dá)到法定比例時(shí)，有報(bào)告并披露持股意圖的義務(wù)。該制度主要是為了使所有投資者在充分掌握同等信息的基礎(chǔ)上及時(shí)作出投資決策，而不至于讓大股東利用其在公司中的特殊地位或資金優(yōu)勢而形成事實(shí)上的消息壟斷和操縱股價(jià)。（注： g.morse， companies（ securities regulation） ， the journal ofbritish business law，1995，p86.）信息披露制度是防止內(nèi)幕交易、保護(hù)中小投資者利益、維護(hù)市場“三公”原則的有效措施。 2.通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的30％時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。但經(jīng)證券主管部門免除發(fā)出要約的除外。 該條是關(guān)于全面收購要約起點(diǎn)的規(guī)定，雖未要求在達(dá)到起點(diǎn)時(shí)即須強(qiáng)制收購，但規(guī)定投資者持有的股份達(dá)到30％時(shí)，若繼續(xù)收購就必須發(fā)出全面收購要約，因此符合強(qiáng)制收購的特點(diǎn)。強(qiáng)制收購也是上市公司收購制度中的一項(xiàng)基本制度，其基本內(nèi)容是：當(dāng)投資者持有一個(gè)上市公司的股份比例達(dá)到法定數(shù)額時(shí)，法律強(qiáng)制其向目標(biāo)公司同類股票的全體股東發(fā)出公開收購要約。這是因?yàn)椋诋?dāng)今上市公司股權(quán)日益分散的情況下，持有一個(gè)上市公司30％或者35％股權(quán)的股東已基本上取得了該公司的控制權(quán)。這種情況下，中小股東實(shí)際上處于任人支配的地位，應(yīng)享有的合法權(quán)益可能被大股東剝奪。從保護(hù)中小股東利益的角度出發(fā)，各國證券法都強(qiáng)制持股比例達(dá)到30％或35％以上的大股東必須以合理的價(jià)格作出全面收購要約。 3.在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約；收購要約中提出的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購公司所有的股東。 該條是關(guān)于收購要約撤回和適用范圍的規(guī)定。收購要約是收購人向被收購公司的其余股東發(fā)出的購買其持有的被收購公司（目標(biāo)公司）的股份的意思表示。收購要約一經(jīng)發(fā)出并予以公告，收購人在有效的期限內(nèi)，就要受到要約的約束，不得撤回。這一方面，是為了保護(hù)被收購公司其他股東的利益，另一方面也是為了維護(hù)證券市場的穩(wěn)定，防止有人利用收購行為操縱股市。同時(shí)，為貫徹目標(biāo)公司股東公平待遇原則，在依法收購過程中目標(biāo)公司的所有股東均需獲得公平和同等的待遇，以此保護(hù)投資者特別是中小投資者的利益不受損害。 4.收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的75％以上的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在證交所終止上市交易；如收購公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的90％以上的，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。 收購行為完成后，被收購公司不再具有公司法規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更其企業(yè)形式。 該條是對收購期滿后幾種情況的規(guī)定，既股票終止交易、目標(biāo)公司少數(shù)股東的股票出售權(quán)和公司組織形式的變更等。 （三）對b股上市公司國有股、法人股的收購 境外投資者通過協(xié)議收購的方式，即與b 股上市公司的股東（國有股股東、法人股股東）以協(xié)議方式受讓其持有的股權(quán)。盡管目前政策對上市公司國家股、法人股轉(zhuǎn)讓給外商予以限制，但應(yīng)該看到，國有法人股轉(zhuǎn)讓給外商實(shí)際上是為國有股的流通轉(zhuǎn)讓創(chuàng)造了一種新的方式，同時(shí)也有利于吸引外資，加大外商對國內(nèi)企業(yè)的投資，并為國有經(jīng)濟(jì)實(shí)施戰(zhàn)略重組提供一條新的可行的途徑。我國上市公司參與國際范圍的并購，也有利于我國企業(yè)吸收外來資金、技術(shù)和管理等方面的優(yōu)勢，從而促進(jìn)我國企業(yè)擴(kuò)大規(guī)模、提高技術(shù)檔次。因此，應(yīng)在規(guī)范操作和保護(hù)國有資產(chǎn)不受損害的前提下，盡快出臺有關(guān)上市公司非流通股（國有股、法人股）轉(zhuǎn)讓給外商的有關(guān)管理辦法或細(xì)則。其中，管理辦法應(yīng)著重解決以下問題： 1.允許外商控股或參股上市公司所在行業(yè)作出明確規(guī)定；2.規(guī)定國有股、法人股的評估方式和標(biāo)準(zhǔn)；3.外商收購方式；4.具體審批程序；5.必要的信息披露制度。 應(yīng)該看到，國有股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓有可能改變國有資產(chǎn)的性質(zhì)和歸屬，涉及到國有企業(yè)的控股問題，應(yīng)當(dāng)加以規(guī)范和監(jiān)管，但這并不意味就要暫�；蚪�。這是因?yàn)�，在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，國有經(jīng)濟(jì)在國民經(jīng)濟(jì)中的主導(dǎo)作用主要體現(xiàn)在控制力上。（1 ）國有經(jīng)濟(jì)的作用既要通過國有獨(dú)資企業(yè)來實(shí)現(xiàn)，更要大力發(fā)展股份制，探索通過國有控股和參股企業(yè)來實(shí)現(xiàn)。（2 ）國有經(jīng)濟(jì)在關(guān)系國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域占支配地位，支撐、引導(dǎo)和帶動(dòng)整個(gè)社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在實(shí)現(xiàn)國家宏觀調(diào)控目標(biāo)中發(fā)揮重要作用。（3）國有經(jīng)濟(jì)應(yīng)保持必要的數(shù)量，更要有分布的優(yōu)化和質(zhì)的提高；在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不同階段，國有經(jīng)濟(jì)在不同產(chǎn)業(yè)和地區(qū)的比重可以有所差別，其布局要相應(yīng)調(diào)整。從戰(zhàn)略上調(diào)整國有經(jīng)濟(jì)布局，要同產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化升級和所有制結(jié)構(gòu)的調(diào)整完善結(jié)合起來。目前，國有經(jīng)濟(jì)分布過寬，整體素質(zhì)不高，資源配置不盡合理，必須著力加以解決。國有經(jīng)濟(jì)需要控制的行業(yè)和領(lǐng)域主要包括：涉及國家安全的行業(yè)，自然壟斷的行業(yè)，提供重要公共產(chǎn)品和服務(wù)的行業(yè)，以及支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的重要骨干企業(yè)。（注：見《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》。）其他行業(yè)和領(lǐng)域，可以通過資產(chǎn)重組和結(jié)構(gòu)調(diào)整，集中力量，加強(qiáng)重點(diǎn)，堅(jiān)持有進(jìn)有退，有所為有所不為。因此要對國有企業(yè)（包括國有上市公司）實(shí)施戰(zhàn)略性改組，堅(jiān)持“抓大放小”，推進(jìn)國有資產(chǎn)合理流動(dòng)和重組。這種重組必然涉及國有股權(quán)的調(diào)整、轉(zhuǎn)讓和變現(xiàn)，從而客觀上要求非國有經(jīng)濟(jì)包括外資、民營參與國有企業(yè)的改組和改造。 同時(shí)，我國證券市場發(fā)展還不完善，平均市盈率過高，還存在較大的投機(jī)性和市場風(fēng)險(xiǎn)，解決這一問題無非有兩條途徑，一是市場走低，從而將過高的股價(jià)降下來；二是提高上市公司的盈利水平。前一種方法顯然在實(shí)踐中不可行，這是因?yàn)橹袊淖C券市場要深入發(fā)展和為國企戰(zhàn)略性重組服務(wù)，必然繼續(xù)擴(kuò)大發(fā)行規(guī)模，二級市場股價(jià)的走低，將會嚴(yán)重影響一級市場的發(fā)行，而這又會反過來影響市場投資者的信心。第二種方式具有現(xiàn)實(shí)可行性，在目前國有股、法人股不能上市流通的制度下，通過制度的內(nèi)部優(yōu)化和改善，即通過國有法人股的資本運(yùn)作，包括轉(zhuǎn)讓、置換和收購等，無疑是提高上市公司經(jīng)營業(yè)績的重要途徑。 對境外投資者來講，其欲分享中國經(jīng)濟(jì)高速增長的成果，必會加大對中國企業(yè)的投資，特別是那些發(fā)展前景良好并在行業(yè)中具有重要地位的上市公司，通過參股、控股等方式，不僅會帶來資金，而且還會引進(jìn)先進(jìn)的產(chǎn)品和技術(shù)以及管理經(jīng)驗(yàn)，從而在很大程度上會提高上市公司的贏利能力。而且，不歧視原則已成為世界范圍內(nèi)外國投資者收購內(nèi)國上市公司的一項(xiàng)基本原則。根據(jù)該原則，對來自國外的、以收購上市公司形式進(jìn)行的投資活動(dòng)，應(yīng)視為國內(nèi)企業(yè)對國內(nèi)上市公司的收購行為。（注：余勁松主編：《國際投資法》，法律出版社1994年版，第81頁。）當(dāng)然，任何跨國收購活動(dòng)必須遵守東道國的公司法、外國投資法、證券交易法和反托拉斯法等。 這幾年的實(shí)踐表明，國有法人股的資本運(yùn)作，主要是股權(quán)的有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)投資者，不僅促進(jìn)了國有資產(chǎn)的盤活和有效增值，而且更重要的是國有股的轉(zhuǎn)讓流通實(shí)質(zhì)上是一種創(chuàng)造股權(quán)流動(dòng)性的行為。由于證券市場的功能之一是資源的有效配置，缺乏流動(dòng)性的市場就存在資源有效配置的功能性缺陷，國有股的資本運(yùn)作實(shí)質(zhì)上是在創(chuàng)造一種流動(dòng)性從而彌補(bǔ)了相關(guān)制度的缺陷。 三、關(guān)于進(jìn)一步完善《證券法》收購規(guī)則的幾個(gè)問題 1.協(xié)議收購條款的適用范圍問題，即協(xié)議收購的股票是僅指上市交易的流通股或者非流通股，還是兩者都包括。由于我國上市公司存在非流通的國家股和法人股，因此對上市公司的協(xié)議收購又可分為兩種情況：一是對上市公司不在證交所上市流通的股份的協(xié)議收購。二是對上市交易的流通股（包括a、b股）的協(xié)議收購�！蹲C券法》第78條規(guī)定，上市公司收購可以采取要約收購或者協(xié)議收購或者協(xié)議收購的方式； 第89條規(guī)定，采取協(xié)議收購方式的，收購人可以按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股票持有人以協(xié)議方式進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。同時(shí)，《證券法》其他有關(guān)上市公司收購的條款中對于協(xié)議收購的股權(quán)是指流通股還是非流通股并無限定。法律沒有禁止的行為都是合法的行為。這說明，通過協(xié)議收購的方式既可收購國有股、法人股等非流通股，也可收購上市交易的流通股。因此，和以往收購規(guī)則相比，《證券法》不僅突破了以往對協(xié)議收購沒有規(guī)范的規(guī)定，而且允許可以通過協(xié)議方式收購上市公司的流通股。同時(shí)，根據(jù)《證券法》的規(guī)定，也豁免了協(xié)議收購當(dāng)事人持股比例達(dá)到5％時(shí)的公告和報(bào)告義務(wù)及每增減5％時(shí)的披露義務(wù)，以及持股比例超30％時(shí)的全面收購要約義務(wù)。這樣，既可減少有關(guān)當(dāng)事人的收購成本和收購時(shí)間，又可提高收購成功的可能性。 當(dāng)然， 《證券法》有關(guān)協(xié)議收購的規(guī)定還存在以下主要問題：（1）對協(xié)議收購的程序及其法律后果缺乏規(guī)定。（2 ）將協(xié)議收購與要約收購截然分開，給協(xié)議收購留下的法律空白太大。（3 ）對股票協(xié)議轉(zhuǎn)讓與上市公司協(xié)議收購缺乏量化規(guī)定。這是因?yàn)�，現(xiàn)實(shí)中大量存在的收購案例表明，容易收購成功的是收購未上市流通的股票。如何解決上述問題和進(jìn)一步規(guī)范，《證券法》及其實(shí)施細(xì)則應(yīng)當(dāng)有所體現(xiàn)。 2.關(guān)于要約收購問題�！蹲C券法》第81第規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份30％時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購要約。對于該條的理解，其中一個(gè)問題是收購要約是否要等到持有的股份超過30％時(shí)才能發(fā)出？還是持有的股份超過30％時(shí)必須發(fā)出收購要約。股票收購可以根據(jù)收購是否構(gòu)成法律義務(wù)，分為強(qiáng)制收購和自愿收購。自愿收購是指收購方在法律規(guī)定的條件和范圍內(nèi)，自主向上市公司的股票持有人公開其收購目標(biāo)、價(jià)格、數(shù)量等意愿的行為。正如前文所述，《證券法》第81條規(guī)定符合強(qiáng)制收購的特點(diǎn)，因此對其中的要約收購應(yīng)理解為強(qiáng)制性的要約收購。也就是說，該條規(guī)定強(qiáng)調(diào)的是在持股比例超過30％的情況下必須采取強(qiáng)制收購要約的方式收購，但并無禁止在持股比例低于30％的情況下采取自愿收購的方式收購，這就是通常所講的“標(biāo)購”，從以往案例實(shí)踐看，標(biāo)購可以避免多次舉牌造成的股價(jià)波動(dòng)，減少對市場的沖擊。另外，現(xiàn)實(shí)中的大量收購案例表明，當(dāng)超過30％的界限時(shí)，還沒有一家實(shí)行過全面要約收購，因此《證券法》實(shí)施細(xì)則及相關(guān)法規(guī)應(yīng)當(dāng)具體規(guī)定全面收購豁免的條件，這也是保護(hù)中小投資者利益的問題。 3.要約收購和協(xié)議收購相結(jié)合的收購方式問題。即在要約收購或協(xié)議收購的同時(shí)，又進(jìn)行場外非流通股權(quán)收購或通過交易所交易收購上市流通股票。我國證券法對要約收購和協(xié)議收購作出了分別的規(guī)定。但對既通過交易所收購又通過場外收購則并無明確規(guī)定。由于通過交易所交易持有被收購公司股份占公司總股份30％時(shí)，如繼續(xù)收購的便需發(fā)出全面收購要約。全面收購固然可以取得上市公司絕對控制權(quán)，但要付出更大的成本，并且被收購公司在收購成功后有可能喪失上市地位，這是收購方一般不愿看到的。因此，在非流通上市股（國有股、法人股等）所占比重偏大情況下，單純依靠交易所收購流通股（b股或a股）是不能達(dá)到控股目的的，還必須收購其它法人股東持有的股份。因此，為鼓勵(lì)收購兼并，優(yōu)化社會資源，應(yīng)從立法上肯定協(xié)議收購和要約收購相結(jié)合的收購方式，并進(jìn)一步作出針對性規(guī)定。 4.收購中的關(guān)聯(lián)交易問題�！蹲C券法》對收購中的關(guān)聯(lián)交易問題沒有做出具體規(guī)定，如果投資者通過關(guān)聯(lián)人（如其分公司或控股子公司）甚至與其不相關(guān)的投資者（共同行為人）通過協(xié)議或默契，共同收購上市公司的行為如規(guī)范也沒有明確規(guī)定。而從我國上市公司股份收購的案例看，對于“關(guān)聯(lián)人”的認(rèn)定往往成為收購人和目標(biāo)公司的爭論焦點(diǎn)。根據(jù)財(cái)政部1997年5月22 日頒布的《企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則-關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》的規(guī)定，在企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊�，則視其為關(guān)聯(lián)方；如果兩方或多方受同一方控制，也將其視為關(guān)聯(lián)方。這里，尚需對“直接或間接控制”或“重大影響”作進(jìn)一步明確規(guī)定。同時(shí)，對與收購人并無股權(quán)或事實(shí)上之關(guān)聯(lián)，但在收購行為中與收購人達(dá)成書面或口頭協(xié)議、或通過其他手段達(dá)成某種默契共同完成收購的公司（即所謂“共同行為人”或“一致行為人”）也應(yīng)納入收購中的“關(guān)聯(lián)人”一并進(jìn)行法律調(diào)整。 王世平
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