網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律問題分析

網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律問題分析

　　摘  要：隨著電子商務(wù)的勃興，個(gè)人電子商務(wù)已經(jīng)廣泛的進(jìn)入人們?nèi)粘Ｉ�活，網(wǎng)絡(luò)拍賣成為了個(gè)人電子商務(wù)的首要代表，但網(wǎng)絡(luò)拍賣的糾紛解決問題和加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律監(jiān)管問題已成為突出的社會(huì)問題而備受社會(huì)各界的關(guān)注。本文從對互聯(lián)網(wǎng)上的拍賣進(jìn)行分類入手，將其分為單純互聯(lián)網(wǎng)上的傳統(tǒng)拍賣（即網(wǎng)上拍賣）和網(wǎng)絡(luò)拍賣兩種模式。然后根據(jù)網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體資格定義了網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)絡(luò)拍賣的概念、特點(diǎn)，并以此為基礎(chǔ)分析了網(wǎng)絡(luò)拍賣是否屬于傳統(tǒng)拍賣，其中探討了網(wǎng)絡(luò)拍賣、傳統(tǒng)拍賣中各方的法律關(guān)系。最后闡述了對網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律適用的思考。

　　關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)拍賣，傳統(tǒng)拍賣，競價(jià)，分析

　　引言：2004年中國個(gè)人電子商務(wù)市場波瀾起伏，如：電子商務(wù)的“大鱷”eBay在2004年以1.5億美元追加投資收購易趣，并實(shí)現(xiàn)了平臺(tái)對接。阿里巴巴創(chuàng)辦的淘寶網(wǎng)躍居C2C（個(gè)人對個(gè)人） ①首位。截至2004年第三季度，eBay易趣累計(jì)用戶達(dá)860萬名，成立僅一年多的淘寶網(wǎng)也達(dá)到了305萬名。網(wǎng)絡(luò)拍賣不僅已成為一種引人矚目的新的交易機(jī)制，而且將有越來越多的消費(fèi)者參與其中。隨著個(gè)人電子商務(wù)的迅猛發(fā)展，我們有必要關(guān)注網(wǎng)絡(luò)拍賣，對這種在線交易模式進(jìn)行法律上的分析和探討。

　　正文：

　　一、網(wǎng)絡(luò)拍賣的起源

　　網(wǎng)絡(luò)拍賣（Auction Online）是通過因特網(wǎng)進(jìn)行在線交易的一種模式。隨著網(wǎng)絡(luò)的推廣和電子商務(wù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)拍賣開始受到的更多人的青睞。網(wǎng)絡(luò)拍賣最早開始于1995年，美國的小程序員皮爾· 歐米達(dá)（Pierre Omidyar）建立起一個(gè)小網(wǎng)站，他最初建立這個(gè)網(wǎng)站是為了向人們提供變種的埃博拉病毒代碼。后來他在網(wǎng)站上加了一個(gè)小的拍賣程序，利用這個(gè)功能幫助他的女朋友和其他的人交換各自的收藏品。因?yàn)榫W(wǎng)站上的拍賣發(fā)展的十分迅速，一年后他辭職并開始創(chuàng)建發(fā)展網(wǎng)絡(luò)拍賣業(yè)務(wù)，于是就誕生了現(xiàn)在全球網(wǎng)絡(luò)拍賣的巨頭- -eBay.隨著電子商務(wù)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)拍賣已經(jīng)成為一種典型的電子交易模式�，F(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)拍賣物品的范圍也由以前的幾類發(fā)展為現(xiàn)在的近二十類。2004年7 月，上海艾瑞市場咨詢有限公司發(fā)布的《eBay財(cái)務(wù)研究報(bào)告（2003）》表明，eBay2003年?duì)I收總額高達(dá)2165.1百萬美元（原始數(shù)據(jù)）。

　　二、網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)絡(luò)拍賣

　　在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行拍賣活動(dòng)的形式、方式各種各樣，為了清楚的認(rèn)識(shí)互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的拍賣活動(dòng)，我們有必要對它的種類進(jìn)行劃分。依據(jù)劃分結(jié)果才能進(jìn)一步理解網(wǎng)絡(luò)拍賣的性質(zhì)、法律地位和法律適用。本文把在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的所有拍賣交易活動(dòng)定義為互聯(lián)網(wǎng)拍賣。

　　互聯(lián)網(wǎng)拍賣種類有兩種：一種是拍賣公司、拍賣公司和網(wǎng)絡(luò)公司或其他公司相聯(lián)合為開展傳統(tǒng)拍賣業(yè)務(wù)而進(jìn)行的網(wǎng)上拍賣；另一種是網(wǎng)絡(luò)公司（開展網(wǎng)絡(luò)拍賣業(yè)務(wù)）所從事的網(wǎng)絡(luò)拍賣。

　�。ㄒ唬� 網(wǎng)上拍賣的概念和網(wǎng)絡(luò)拍賣的概念

　　網(wǎng)上拍賣指具有拍賣資格的主體單獨(dú)或和他人合作將傳統(tǒng)拍賣模式搬到互聯(lián)網(wǎng)（網(wǎng)絡(luò)）上進(jìn)行的拍賣，是傳統(tǒng)拍賣在互聯(lián)網(wǎng)上的開展，即純粹的在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的傳統(tǒng)拍賣。

　　網(wǎng)絡(luò)拍賣指網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商利用互聯(lián)網(wǎng)通訊傳輸技術(shù)，向商品所有者或某些權(quán)益所有人提供有償或無償使用的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)平臺(tái)，讓商品所有者或某些權(quán)益所有人在其平臺(tái)上獨(dú)立開展以競價(jià)、議價(jià)方式為主的在線交易模式。

　　（二） 劃分網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)絡(luò)拍賣的標(biāo)準(zhǔn)

　　劃分網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)絡(luò)拍賣的標(biāo)準(zhǔn)是網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體及其性質(zhì)。本文所稱的網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體指具有從事網(wǎng)絡(luò)拍賣的資格，能夠開展網(wǎng)絡(luò)拍賣業(yè)務(wù)的主體。即是誰在開展網(wǎng)絡(luò)拍賣業(yè)務(wù)，它有沒有資格開展網(wǎng)絡(luò)拍賣業(yè)務(wù)。

　　關(guān)于網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體，目前大多數(shù)觀點(diǎn)認(rèn)為它大致分為以下三種：

　　1、拍賣公司。因技術(shù)、專業(yè)人員、資金等因素，目前只有非常少的拍賣公司能夠單獨(dú)成立網(wǎng)站開展網(wǎng)絡(luò)拍賣業(yè)務(wù)，現(xiàn)階段，拍賣公司的網(wǎng)站一般多用于宣傳和發(fā)布信息。

　　2、拍賣公司和網(wǎng)絡(luò)公司或其他公司相聯(lián)合。這種形式中包括拍賣公司之間進(jìn)行聯(lián)合開展拍賣業(yè)務(wù)而合作建立的網(wǎng)站，以“中拍網(wǎng)”為例，它即多個(gè)拍賣公司進(jìn)行聯(lián)合并通過重組“拍得網(wǎng)”而創(chuàng)立的拍賣網(wǎng)站。對于“嘉德在線”而言，它是由中國嘉德國際拍賣有限公司與日本軟體銀行、香港電訊盈科共同開拓網(wǎng)上拍賣業(yè)務(wù)所組建的專業(yè)性拍賣網(wǎng)站。

　　3、網(wǎng)絡(luò)公司。網(wǎng)絡(luò)公司在網(wǎng)絡(luò)拍賣中提供交易平臺(tái)和交易程序，為眾多買家和賣家構(gòu)筑了一個(gè)網(wǎng)絡(luò)交易市場（Net-markets），由賣方和買方進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)拍賣，其本身并不介入買賣雙方的交易。這類網(wǎng)絡(luò)公司在我國以eBay易趣、淘寶網(wǎng)為首要代表。

　　網(wǎng)絡(luò)公司（開展網(wǎng)絡(luò)拍賣業(yè)務(wù)）能否成為網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體？網(wǎng)絡(luò)公司在網(wǎng)絡(luò)拍賣過程中處于第三方地位，它通過預(yù)先設(shè)計(jì)好的程序和網(wǎng)絡(luò)拍賣交易平臺(tái)為其會(huì)員、用戶提供服務(wù)，網(wǎng)絡(luò)拍賣的整個(gè)過程由買賣雙方獨(dú)立使用網(wǎng)絡(luò)公司提供的服務(wù)來完成，這符合（一）中對網(wǎng)絡(luò)拍賣的定義。據(jù)相關(guān)研究報(bào)告表明：目前，在互聯(lián)網(wǎng)（網(wǎng)絡(luò)）上進(jìn)行拍賣的網(wǎng)站中，網(wǎng)絡(luò)公司網(wǎng)站的訪問量和市場份額占絕對的優(yōu)勢。法律界對互聯(lián)網(wǎng)拍賣進(jìn)行的探討和思考基本上是針對網(wǎng)絡(luò)公司的互聯(lián)網(wǎng)拍賣業(yè)務(wù)，網(wǎng)絡(luò)公司可以成為網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體已成為不爭的事實(shí)。

　　拍賣公司、拍賣公司和網(wǎng)絡(luò)公司或其他公司相聯(lián)合這兩者能否成為網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體是值得探討的，這涉及到網(wǎng)絡(luò)拍賣的本質(zhì)�，F(xiàn)對這一問題做出以下分析：

　　為更好的理解拍賣公司在網(wǎng)絡(luò)拍賣活動(dòng)中的地位，和拍賣公司在網(wǎng)上進(jìn)行的拍賣活動(dòng)與網(wǎng)絡(luò)拍賣的區(qū)別，現(xiàn)在將擁有經(jīng)營性網(wǎng)站的企業(yè)進(jìn)行分類。擁有經(jīng)營性網(wǎng)站的企業(yè)大致可以分為兩類：一類是將網(wǎng)站作為銷售商品（服務(wù)）的工具（手段）；一類是用網(wǎng)站為他人從事在線交易提供服務(wù)，從提供的服務(wù)中獲得經(jīng)濟(jì)效益（利潤）。本文稱前一類網(wǎng)站為銷售型網(wǎng)站，后一類為服務(wù)型網(wǎng)站。這兩種分類可能存在著交叉。兩者的主要區(qū)別為：

　　1、前一類網(wǎng)站設(shè)立人（企業(yè)）本身從事在線交易；后一類網(wǎng)站設(shè)立人（企業(yè)）本身并不從事在線交易。

　　2、前一類網(wǎng)站設(shè)立人（企業(yè)）的商業(yè)活動(dòng)主要是在現(xiàn)實(shí)空間（實(shí)際生活）中銷售商品（服務(wù)）；后一類網(wǎng)站設(shè)立人（企業(yè)）的商業(yè)活動(dòng)主要是在虛擬空間（網(wǎng)絡(luò)空間Cyberspace）中為他人提供服務(wù)。

　　3、前一類網(wǎng)站的設(shè)立人（企業(yè)）是利用網(wǎng)站進(jìn)一步擴(kuò)大業(yè)務(wù)，網(wǎng)上在線交易只是它開展業(yè)務(wù)的手段之一；后一類網(wǎng)站設(shè)立人（企業(yè)）是依靠網(wǎng)站為他人交易提供服務(wù)，網(wǎng)站就是它的唯一（主要）的業(yè)務(wù)平臺(tái)，依靠網(wǎng)站為他人提供服務(wù)就是它的唯一（主要）業(yè)務(wù)。

　　4、前一類網(wǎng)站設(shè)立人（企業(yè)）并不僅僅是利用網(wǎng)站從事在線交易，還利用網(wǎng)站來提高企業(yè)知名度，獲得聲譽(yù)，進(jìn)而吸引更多的客戶。但它利用網(wǎng)絡(luò)所提高的知名度和聲譽(yù)更大程度上要依賴于企業(yè)在現(xiàn)實(shí)空間（實(shí)際生活）中的實(shí)力（榮譽(yù)）和商品（服務(wù)）質(zhì)量；后一類網(wǎng)站設(shè)立人（企業(yè)）依靠網(wǎng)站開展業(yè)務(wù)，它的知名度和聲譽(yù)一般來源于它在虛擬空間（網(wǎng)絡(luò)空間）中提供服務(wù)的優(yōu)劣程度。

　　從兩者的區(qū)別中可以很清楚的得出拍賣公司單獨(dú)建立的拍賣網(wǎng)站是屬于銷售型網(wǎng)站，因?yàn)樗�的性質(zhì)和其他從事傳統(tǒng)交易（商務(wù)）的公司（企業(yè)）所建立的網(wǎng)站的性質(zhì)是相同的：都是將網(wǎng)站作為銷售商品（服務(wù)）的工具（手段）；網(wǎng)絡(luò)公司（開展網(wǎng)絡(luò)拍賣業(yè)務(wù)）的網(wǎng)站是屬于服務(wù)型網(wǎng)站。

　　拍賣公司和網(wǎng)絡(luò)公司或其他公司聯(lián)合開辦的拍賣網(wǎng)站，根據(jù)其性質(zhì)，這里把它歸類于銷售型網(wǎng)站，因?yàn)樗�的性質(zhì)和拍賣公司單獨(dú)成立的拍賣網(wǎng)站的性質(zhì)是一樣的，兩者都屬于拍賣公司為實(shí)現(xiàn)其現(xiàn)實(shí)空間（實(shí)際生活）中的既有業(yè)務(wù)而在網(wǎng)絡(luò)空間上的延伸。

　　那么，無論拍賣公司單獨(dú)成立網(wǎng)站開展的網(wǎng)上拍賣活動(dòng)，還是拍賣公司和網(wǎng)絡(luò)公司或其他公司聯(lián)合進(jìn)行的網(wǎng)上拍賣活動(dòng)，都應(yīng)該理解為拍賣公司利用網(wǎng)絡(luò)來開展和擴(kuò)展自己的業(yè)務(wù)。拍賣公司和網(wǎng)絡(luò)公司或其他公司聯(lián)合進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)拍賣活動(dòng)應(yīng)視為他們之間的業(yè)務(wù)合作。因?yàn)樗鼈儍烧叨际桥馁u公司利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行拍賣活動(dòng)，這種網(wǎng)上拍賣活動(dòng)本身只是傳統(tǒng)拍賣方式在網(wǎng)絡(luò)上的延伸，其本質(zhì)上還是傳統(tǒng)拍賣，其性質(zhì)是拍賣公司利用網(wǎng)站作為網(wǎng)絡(luò)公司銷售其商品（即服務(wù)）的工具（手段）。拍賣公司自身從事或參與了在線交易。

　　特別需要注意的是：在拍賣公司獨(dú)立建立的拍賣網(wǎng)站、拍賣公司和網(wǎng)絡(luò)公司或其他公司聯(lián)合開辦的拍賣網(wǎng)站的網(wǎng)上拍賣中，它們的操作規(guī)程、運(yùn)作理念和《拍賣法》所規(guī)范的拍賣是一致的，它們的經(jīng)營行為也完全符合《拍賣法》，即先接受委托人的委托，然后對拍賣標(biāo)的進(jìn)行審查，最后在網(wǎng)站上以自己的名義進(jìn)行拍賣，并收取傭金。例如：“中拍網(wǎng)”的網(wǎng)上拍賣流程完全依照拍賣行業(yè)的有關(guān)法規(guī)設(shè)立，“中拍網(wǎng)”上競拍的拍品均經(jīng)過嚴(yán)格的審核。而網(wǎng)絡(luò)公司（開展網(wǎng)絡(luò)拍賣業(yè)務(wù)）的網(wǎng)站采用的模式是其用戶將拍品的信息上傳到交易平臺(tái)，網(wǎng)絡(luò)拍賣的一切交易過程由網(wǎng)站的程序自動(dòng)完成，網(wǎng)站方不介入拍品的質(zhì)量、真實(shí)性、合法性的審查，亦不審查賣家出售物品的能力或買家購買物品的能力。

　　從以上內(nèi)容可以得出以下結(jié)論：網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體是為他人從事網(wǎng)絡(luò)拍賣提供虛擬交易空間（交易平臺(tái)）和網(wǎng)上交易服務(wù)的專業(yè)網(wǎng)絡(luò)公司，即在網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上開展拍賣業(yè)務(wù)的網(wǎng)絡(luò)公司。它是網(wǎng)絡(luò)拍賣的第三方，其提供的服務(wù)僅僅是在線交易服務(wù)（online transaction service）。拍賣公司、拍賣公司和網(wǎng)絡(luò)公司或其他公司相聯(lián)合不能成為網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體；且通過網(wǎng)絡(luò)拍賣的起源，我們可以看出皮爾· 歐米達(dá)在發(fā)展網(wǎng)絡(luò)拍賣事業(yè)的過程中，他的身份和工作從來沒有與傳統(tǒng)拍賣或拍賣公司掛鉤，他成立拍賣網(wǎng)站的本意也只是幫助他的女朋友和其他的人交換各自的收藏品，他發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)拍賣中很大一部分業(yè)務(wù)上是C2C（Consumer to Consumer），至今網(wǎng)絡(luò)拍賣仍以C2C為主流。所以，將網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體及其性質(zhì)作為劃分網(wǎng)上拍賣和網(wǎng)絡(luò)拍賣的標(biāo)準(zhǔn)是符合網(wǎng)絡(luò)拍賣的起源、本質(zhì)和現(xiàn)實(shí)的。

　　（三）網(wǎng)上拍賣的特點(diǎn)和網(wǎng)絡(luò)拍賣的特點(diǎn)

　　依據(jù)二（一）、（二）的內(nèi)容，將網(wǎng)上拍賣的特點(diǎn)和網(wǎng)絡(luò)拍賣的特點(diǎn)歸納如下：

　　1、網(wǎng)上拍賣的特點(diǎn)有：

　�。�1）網(wǎng)上拍賣的模式是傳統(tǒng)拍賣的模式的簡單翻版。

　�。�2）網(wǎng)上拍賣只是利用互聯(lián)網(wǎng)（網(wǎng)絡(luò)）這一新興媒介進(jìn)行的傳統(tǒng)拍賣。

　�。�3）網(wǎng)上拍賣的本質(zhì)是現(xiàn)實(shí)空間（實(shí)際生活）中的拍賣在虛擬空間（網(wǎng)絡(luò)空間）中的當(dāng)然延伸。

　�。�4）網(wǎng)上拍賣的全部過程受《拍賣法》的調(diào)整，拍賣網(wǎng)站以自己的名義進(jìn)行拍賣，拍賣標(biāo)的審查要經(jīng)過嚴(yán)格的程序。

　　2、網(wǎng)絡(luò)拍賣的特點(diǎn)有：

　�。�1）網(wǎng)絡(luò)拍賣是電子商務(wù)的一種，其模式是為了適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)交易特殊的環(huán)境和特點(diǎn)而產(chǎn)生的一種新型交易模式。

　�。�2）網(wǎng)絡(luò)拍賣必須在由專業(yè)網(wǎng)絡(luò)公司提供的網(wǎng)絡(luò)拍賣交易平臺(tái)上進(jìn)行。

　�。�3）網(wǎng)絡(luò)拍賣的本質(zhì)是虛擬空間（網(wǎng)絡(luò)空間）中進(jìn)行的在線交易，是為適應(yīng)網(wǎng)絡(luò)的特殊性而將傳統(tǒng)拍賣的交易方式引入網(wǎng)絡(luò)從而衍生的一種在線交易模式。

　�。�4）網(wǎng)絡(luò)拍賣的交易平臺(tái)和交易程序提供者（即網(wǎng)絡(luò)公司），本身不參與網(wǎng)絡(luò)拍賣，網(wǎng)絡(luò)拍賣的全部過程由賣方和買方完成，拍賣標(biāo)的不會(huì)受到嚴(yán)格的審查。

　　根據(jù)上述觀點(diǎn)，可以認(rèn)定只有網(wǎng)絡(luò)拍賣主體（網(wǎng)絡(luò)公司）所開展的互聯(lián)網(wǎng)拍賣業(yè)務(wù)才是網(wǎng)絡(luò)拍賣。拍賣公司、拍賣公司和網(wǎng)絡(luò)公司或其他公司相聯(lián)合由于它們嚴(yán)格按照《拍賣法》的規(guī)定進(jìn)行運(yùn)作，那么可以按照《拍賣法》的規(guī)定確定各方當(dāng)事人的法律地位及權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因此，它們所進(jìn)行的互聯(lián)網(wǎng)拍賣業(yè)務(wù)只能稱為單純的在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的拍賣，即網(wǎng)上拍賣，是傳統(tǒng)拍賣在互聯(lián)網(wǎng)（網(wǎng)絡(luò)）上的當(dāng)然延伸，所以，它們因網(wǎng)上拍賣所產(chǎn)生的糾紛和解決都應(yīng)當(dāng)適用于《拍賣法》的規(guī)定。

　　三、網(wǎng)絡(luò)拍賣是否屬于傳統(tǒng)拍賣的分析

　　網(wǎng)絡(luò)拍賣自從它產(chǎn)生之日起就與傳統(tǒng)拍賣密不可分，那么網(wǎng)絡(luò)拍賣是不是拍賣呢？目前，國內(nèi)有很多人的觀點(diǎn)認(rèn)為：網(wǎng)絡(luò)拍賣只是利用了網(wǎng)絡(luò)這一媒介，只是拍賣活動(dòng)載體的改變，至少其本質(zhì)上是具有傳統(tǒng)拍賣的特點(diǎn)的，所以網(wǎng)絡(luò)拍賣應(yīng)該屬于拍賣，是可以或應(yīng)該適用《拍賣法》的。但事實(shí)是：這兩者無論是從拍賣標(biāo)的、拍賣當(dāng)事人還是拍賣程序上都有著極大的差別。網(wǎng)絡(luò)拍賣究竟屬不屬于拍賣，這個(gè)問題值得探討，這個(gè)問題不僅僅關(guān)系到網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律地位和法律適用的認(rèn)定，還關(guān)系到網(wǎng)絡(luò)拍賣糾紛解決、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、網(wǎng)絡(luò)交易服務(wù)行業(yè)自律和網(wǎng)絡(luò)交易立法方向等一系列問題。

　　網(wǎng)絡(luò)拍賣的交易模式采取的是競價(jià)買賣這種價(jià)格競爭機(jī)制：在網(wǎng)絡(luò)拍賣中，由賣方在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商（指技術(shù)平臺(tái)提供商或網(wǎng)絡(luò)公司）提供的交易平臺(tái)上登錄商品，在競價(jià)（出價(jià)）截止時(shí)間前，買方通過在線遞交價(jià)格（買方愿意出的價(jià)格）的方式對自己感興趣的物品進(jìn)行競價(jià)。某些網(wǎng)絡(luò)拍賣網(wǎng)站服務(wù)協(xié)議中稱其為“網(wǎng)上競標(biāo)形式”。這種價(jià)格競爭機(jī)制的形式主要有兩種，即正向競價(jià)和逆向競價(jià)，交易方式主要有兩種：網(wǎng)絡(luò)英式拍賣、網(wǎng)絡(luò)荷蘭式拍賣，另外還有其他交易方式，如：集體議價(jià)（集體購買）、逢低買進(jìn)、反拍賣（標(biāo)價(jià)求購）等②，有的網(wǎng)站可能同時(shí)兼有幾種交易方式。這種價(jià)格競爭機(jī)制的淵源是傳統(tǒng)拍賣，所以對網(wǎng)絡(luò)拍賣的具體法律適用問題也一直被探討。那么，網(wǎng)絡(luò)拍賣實(shí)質(zhì)上是不是傳統(tǒng)拍賣，它和傳統(tǒng)拍賣的異同是什么？現(xiàn)做出如下分析：

　�。ㄒ唬┚W(wǎng)絡(luò)拍賣主要類型分析

　　目前在互聯(lián)網(wǎng)上出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)拍賣交易方式中有一些是從傳統(tǒng)拍賣中某些交易方式演變而來，另一些是針對互聯(lián)網(wǎng)本身的特點(diǎn)和消費(fèi)者的喜好而出現(xiàn)的新的交易方式，這些交易方式主要有以下幾種：

　　1、網(wǎng)絡(luò)英式拍賣和網(wǎng)絡(luò)荷蘭式拍賣

　�。�1）網(wǎng)絡(luò)英式拍賣

　　英式拍賣（English Auction）也稱為公開拍賣或增價(jià)拍賣，是傳統(tǒng)拍賣中最常見的拍賣方式。這種拍賣方式被網(wǎng)絡(luò)拍賣所采用，成為了網(wǎng)絡(luò)拍賣中最基本、最常見的在線交易方式。網(wǎng)絡(luò)英式拍賣采用的是正向競價(jià)形式。網(wǎng)絡(luò)英式拍賣的規(guī)則是后一位出價(jià)人的出價(jià)要比前一位的高，競價(jià)截止時(shí)間結(jié)束時(shí)的最高出價(jià)者可獲得競價(jià)商品的排他購買權(quán)。其過程中，買方可以通過瀏覽歷史價(jià)格（當(dāng)前其他買家的出價(jià)）決定自己對物品的最高報(bào)價(jià)，然后提供給系統(tǒng)，系統(tǒng)自動(dòng)更新后，其所出的價(jià)格和歷史價(jià)格就可以顯示在網(wǎng)頁上。

　�。�2）網(wǎng)絡(luò)荷蘭式拍賣

　　荷蘭式拍賣（Dutch Auction）是一種公開的減價(jià)拍賣，又稱“出價(jià)漸降式拍賣”。荷蘭式拍賣多交易的是量大的物品，在傳統(tǒng)拍賣中，物品價(jià)格每隔一定的時(shí)間會(huì)下降一些，此過程中，第一個(gè)出價(jià)人可以按照他出價(jià)時(shí)的價(jià)格購買所需的量。如果他買完后物品還有剩余，降價(jià)過程繼續(xù)，直到所有物品都被買走為止。雖然拍賣中，物品價(jià)格處于下降趨勢，但第一個(gè)出價(jià)人因考慮到其他競買人可能先于他出價(jià)而使他無法獲得所需的物品，所以他會(huì)先于其他人出價(jià)，這時(shí)他的應(yīng)價(jià)實(shí)際上就是物品的最高出售價(jià)。網(wǎng)絡(luò)荷蘭式拍賣，也是針對一個(gè)賣家有大量相同的物品要出售的情況而產(chǎn)生的，它采用的是逆向競價(jià)形式。網(wǎng)絡(luò)荷蘭式拍賣不存在價(jià)格下降的情況，一般是競價(jià)截止時(shí)間結(jié)束時(shí)，出價(jià)最高者獲得他所需要的數(shù)量，如果物品還有剩余，就由出價(jià)第二高的人購買。“網(wǎng)絡(luò)荷蘭式拍賣的原則是：價(jià)高者優(yōu)先獲得寶貝，相同價(jià)格先出價(jià)者先得。成交價(jià)格是最低成功出價(jià)的金額�！�

　　2、網(wǎng)絡(luò)拍賣其他主要類型

　�。�1）集體議價(jià)（集體式購買）

　　集體議價(jià)是一種不同于傳統(tǒng)拍賣的網(wǎng)絡(luò)拍賣類型，集體議價(jià)多采用C2B的形式，并無競價(jià)過程，提供集體議價(jià)的網(wǎng)站會(huì)將物品的基礎(chǔ)價(jià)格（初始價(jià)）公布，由眾多買家構(gòu)成一個(gè)龐大的購物集團(tuán)，然后根據(jù)賣方在登陸物品前登記的表格中所標(biāo)明不同數(shù)量等級(jí)時(shí)的物品的單價(jià)進(jìn)行購買，買家人數(shù)越多，價(jià)格越低，但通常會(huì)有一個(gè)最低價(jià)（即集合底價(jià)）。集體議價(jià)實(shí)質(zhì)上更像網(wǎng)站替一批不認(rèn)識(shí)的人去批發(fā)購買他們想要的商品。

　�。�2）逢低買進(jìn)

　　逢低買進(jìn)也是不同于傳統(tǒng)拍賣的一種交易形式，買家可以暫不投標(biāo)加入，而是根據(jù)商品的價(jià)格曲線，選一個(gè)自己認(rèn)可的價(jià)格段，一旦價(jià)格降到此價(jià)格段上，系統(tǒng)會(huì)發(fā)送通知，告訴買家目前集合的人數(shù)已達(dá)到他所期望的價(jià)位并將他自動(dòng)加入購買集體。

　　（3）反拍賣（標(biāo)價(jià)求購）

　　反拍賣（標(biāo)價(jià)求購）中由賣方出價(jià)，賣方成為了“買方”，其競爭的是向消費(fèi)者提供服務(wù)的機(jī)會(huì)，反拍賣具體指消費(fèi)者可以提供自己所需的產(chǎn)品、服務(wù)需求和價(jià)格定位等相關(guān)信息，由商家之間以競爭方式?jīng)Q定最終產(chǎn)品、服務(wù)供應(yīng)商，從而使消費(fèi)者以最優(yōu)的性能價(jià)格比實(shí)現(xiàn)購買。

　　（4）一口價(jià)

　　一口價(jià)指在交易前賣家預(yù)先確定一個(gè)固定的價(jià)格，讓買家沒有討價(jià)還價(jià)的余地。交易完成后，買家根據(jù)賣家預(yù)先設(shè)定好的價(jià)格（即一口價(jià)）進(jìn)行付款。如果賣家出售數(shù)量是大于一的多數(shù)商品，則交易將持續(xù)到買家以一口價(jià)購?fù)耆�部商品或在線時(shí)間（競價(jià)截止時(shí)間）結(jié)束。一般在網(wǎng)絡(luò)拍賣的實(shí)際運(yùn)用中，一口價(jià)的買賣方式可以單獨(dú)使用，也可以結(jié)合其他交易類型（如網(wǎng)絡(luò)英式拍賣）一起使用。

　�。ǘ�）認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)拍賣是傳統(tǒng)拍賣的原因分析

　　引起網(wǎng)絡(luò)拍賣的具體法律適用探討和爭論的關(guān)鍵是：網(wǎng)絡(luò)拍賣中最主要、最基本的網(wǎng)絡(luò)英式拍賣、網(wǎng)絡(luò)荷蘭式拍賣這兩種類型（交易方式）及其表現(xiàn)的競價(jià)形式和傳統(tǒng)拍賣中英式拍賣、荷蘭式拍賣所采取的競價(jià)形式極為相似，據(jù)此有人認(rèn)為這兩種網(wǎng)絡(luò)交易方式只是傳統(tǒng)拍賣在網(wǎng)絡(luò)中的簡單翻版，進(jìn)而認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)拍賣的所有的類型（交易方式）都應(yīng)屬于傳統(tǒng)拍賣的變種——網(wǎng)絡(luò)拍賣的本質(zhì)就是傳統(tǒng)拍賣，其交易過程和產(chǎn)生的糾紛都應(yīng)該適用《拍賣法》。這種觀點(diǎn)的產(chǎn)生是基于網(wǎng)絡(luò)英（荷）式拍賣和英（荷）式拍賣的相同點(diǎn)，兩者之間的相同點(diǎn)表現(xiàn)為：1、以競價(jià)機(jī)制為核心。在交易過程中，物品的價(jià)格是由賣方先設(shè)定好價(jià)格（起始價(jià)、底價(jià)），由買方通過不斷出價(jià)達(dá)到最終價(jià)格，如果這個(gè)最終價(jià)格不低于賣方交易前確定的保留價(jià)（即底價(jià)），交易成交。2、采取公開的方式。交易過程采取了公開進(jìn)行的方式，以便更多的人參與交易，保證交易活動(dòng)的公平、公正。3、最高應(yīng)價(jià)者獲得物品。交易過程中，競價(jià)分為加價(jià)、減價(jià)兩種方式。這兩種方式都是由拍賣人公布一個(gè)起始價(jià)，然后買方依次進(jìn)行加價(jià)（減價(jià)），最高應(yīng)價(jià)者取得物品。

　　從網(wǎng)絡(luò)英（荷）式拍賣和英（荷）式拍賣的相同點(diǎn)可以看出：簡單的認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)拍賣本質(zhì)上就是傳統(tǒng)拍賣的網(wǎng)絡(luò)版的根本在于這兩者都采取了表現(xiàn)形式相同的價(jià)格競爭機(jī)制。這種價(jià)格競爭機(jī)制的特點(diǎn)就是：公開競價(jià)、物（權(quán)利）歸最高應(yīng)價(jià)者。我國《拍賣法》第三條規(guī)定：“拍賣是指以公開競價(jià)的形式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價(jià)者的買賣方式”。 據(jù)此，有人認(rèn)為： 由此可見，無論以何種名義出現(xiàn)，這種網(wǎng)上競買就是一種拍賣活動(dòng)，利用網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行只是拍賣活動(dòng)的載體改變，但不改變拍賣活動(dòng)的本質(zhì)特性。《拍賣法》第三條把拍賣的本質(zhì)定義為：公開競價(jià)、物（權(quán)利）歸最高應(yīng)價(jià)者，這就為認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)拍賣就是傳統(tǒng)拍賣的根本原因。而事實(shí)上網(wǎng)絡(luò)拍賣和傳統(tǒng)拍賣的有著本質(zhì)上的不同。

　�。ㄈ�）網(wǎng)絡(luò)拍賣中的競價(jià)買賣是否就是拍賣

　　在網(wǎng)絡(luò)拍賣中，某些交易方式（網(wǎng)絡(luò)英、荷式拍賣）采取的的確是公開競價(jià)、物（權(quán)利）歸最高應(yīng)價(jià)者的競價(jià)買賣方式，即競價(jià)買賣。而根據(jù)《拍賣法》第三條：拍賣就是公開競價(jià)、物（權(quán)利）歸最高應(yīng)價(jià)者的競價(jià)買賣方式。由三（二）得出：因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)拍賣中，有一些交易類型采用了競價(jià)買賣這種價(jià)格競爭機(jī)制，所以有人就認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)拍賣是傳統(tǒng)拍賣。這表明，在有些人的觀點(diǎn)中認(rèn)為只要采取了競價(jià)買賣這種價(jià)格競爭機(jī)制進(jìn)行交易的方式，就屬于拍賣。那么這種觀點(diǎn)是否正確呢？是否所有采用了競價(jià)買賣的交易方式都屬于拍賣呢？對這一問題做出回答，不僅僅要理解《拍賣法》中對拍賣的解釋和規(guī)定，更要聯(lián)系實(shí)際情況來解決這一問題�，F(xiàn)列舉兩個(gè)例子：　例1、某電視臺(tái)為了給公益事業(yè)籌集資金，在其某一欄目的節(jié)目中，邀請一些嘉賓和觀眾現(xiàn)場進(jìn)行競價(jià)買賣（這一交易方式容易讓人想起某奧運(yùn)會(huì)冠軍委托某拍賣公司拍賣其奧運(yùn)金牌的“公益拍賣”）：嘉賓當(dāng)場將物品的來歷和價(jià)值等告訴現(xiàn)場觀眾，然后交給主持人，由主持人在現(xiàn)場觀眾中進(jìn)行展示，然后請出預(yù)先邀請的某拍賣公司的拍賣師當(dāng)場公開競價(jià)交易，交易后所得款項(xiàng)全部用于公益事業(yè)。

　　例2、某商家為出售自己的商品，租用某場地搭建一平臺(tái)進(jìn)行展銷，其銷售過程中，商家將其商品進(jìn)行展示后，采取公開競價(jià)買賣方式對其商品進(jìn)行買賣，物歸最高應(yīng)價(jià)者。這種情況在生活中經(jīng)�？梢砸姷�。

　　對例1這一過程進(jìn)行分析：現(xiàn)場嘉賓將物品交給電視臺(tái)的行為可以視為一種委托行為，委托電視對其物品進(jìn)行交易。現(xiàn)場觀眾成為了競買人。電視臺(tái)在其中充當(dāng)了拍賣人的角色。在達(dá)成交易后，“拍賣”所得款項(xiàng)由電視臺(tái)直接捐獻(xiàn)給公益事業(yè)。然而，電視臺(tái)無法作為拍賣人，其不具有拍賣的主體資格。且在《拍賣法》規(guī)定的拍賣中，拍賣人應(yīng)當(dāng)在經(jīng)過嚴(yán)格的程序后接受委托人的委托，并于拍賣日七日前進(jìn)行拍賣公告與展示。在這一競價(jià)買賣活動(dòng)中，沒有傳統(tǒng)拍賣中應(yīng)有的委托程序、公告與展示程序及傭金的支付，所有的委托、公告、展示等程序都是在錄制現(xiàn)場完成，競價(jià)買賣活動(dòng)本質(zhì)上更像是電視臺(tái)為提高收視率和宣傳公益事業(yè)而制作的一個(gè)特殊的節(jié)目。

　　在例2中，商家銷售商品的全過程大致是如此：商家先將很多商品展示在臺(tái)上，其工作人員站在臺(tái)上，對即將交易的其中某件商品進(jìn)行介紹，包括商品的性能、用途、市場同類產(chǎn)品的價(jià)格等。然后這位工作人員就開始對商品進(jìn)行“拍賣”——競價(jià)買賣（一般情況下，“拍賣”是不設(shè)底價(jià)，起始價(jià)只為一元）。這時(shí)在場的觀眾中某些人開始應(yīng)價(jià)，這些人就成為“競買人”，競買人“通過不斷出價(jià)達(dá)到最終價(jià)格，最高應(yīng)價(jià)者就是”買受人“。最后，”買受人“ 當(dāng)場向商家的工作人員付款，取得商品及商品的所有權(quán)。不難看出，在商品交易的全過程中，商家工作人員扮演了”拍賣“中”拍賣師“的角色。用《拍賣法》的相關(guān)概念對這種交易進(jìn)行分析可以得出：商家既是”委托人“又是”拍賣人“，拍賣標(biāo)的是商家的商品，現(xiàn)場有購買意圖的觀眾成為了競買人。這種交易方式在一定的程度上與網(wǎng)絡(luò)拍賣有相似點(diǎn)：在網(wǎng)絡(luò)拍賣中，”委托人“和”拍賣人“也同為一人，即賣方。拍賣標(biāo)的也為賣方的物品。

　　根據(jù)以上兩個(gè)例子我們可以得出：競價(jià)買賣并不一定是拍賣。上述兩個(gè)例子中的交易活動(dòng)是為了適應(yīng)現(xiàn)實(shí)空間（實(shí)際生活）中某些特殊的情況而采取了競價(jià)買賣這種價(jià)格競爭機(jī)制。同樣，網(wǎng)絡(luò)拍賣中的公開競價(jià)買賣（如：網(wǎng)絡(luò)英、荷式拍賣）正是為了適應(yīng)虛擬空間（網(wǎng)絡(luò)空間）的特殊性而利用了價(jià)格競爭機(jī)制這一方式

　�。ㄋ模┚W(wǎng)絡(luò)拍賣和傳統(tǒng)拍賣的區(qū)別

　　網(wǎng)絡(luò)拍賣的類型有很多種，其交易活動(dòng)本身與《拍賣法》中對拍賣活動(dòng)所作的規(guī)定是有很大區(qū)別的。不可以僅僅根據(jù)《拍賣法》第三條關(guān)于傳統(tǒng)拍賣的定義對網(wǎng)絡(luò)拍賣加以評(píng)價(jià)，不可以據(jù)此就認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)拍賣是傳統(tǒng)拍賣。依據(jù)《拍賣法》的具體規(guī)定，對網(wǎng)絡(luò)拍賣交易和傳統(tǒng)拍賣交易可以做出以下區(qū)別：

　　1、拍賣標(biāo)的。（1）拍賣標(biāo)的權(quán)屬不同：傳統(tǒng)拍賣中，拍賣物品為委托人所有或依法處分的物品。其中，依法處分的物品包括國家行政機(jī)關(guān)沒收的物品或人民法院依法沒收的物品；網(wǎng)絡(luò)拍賣中，拍賣物品一般為“委托人”（即賣方）所有。（2）拍賣標(biāo)的范圍不同：傳統(tǒng)拍賣中，拍品一般局限于價(jià)值昂貴的物品，種類有限。雖然現(xiàn)在出現(xiàn)了民品拍賣，但它的種類也是有局限性的；網(wǎng)絡(luò)拍賣物品的范圍廣泛，價(jià)格從幾元到萬元。物品小到玩具，大到汽車，種類極其繁多。

　　2、拍賣人。傳統(tǒng)拍賣中，拍賣人是指依照《拍賣法》和《公司法》設(shè)立的從事拍賣活動(dòng)的企業(yè)法人。設(shè)立拍賣企業(yè)必須具備《拍賣法》規(guī)定的六個(gè)條件③。拍賣活動(dòng)應(yīng)當(dāng)有拍賣師主持，拍賣師的資格取得也有嚴(yán)格的規(guī)定；網(wǎng)絡(luò)拍賣中，“拍賣人”和“委托人”同為賣方，“拍賣師”被網(wǎng)絡(luò)技術(shù)平臺(tái)的交易程序所代替。

　　3、拍賣程序。傳統(tǒng)拍賣中，拍賣委托、拍賣公告與展示都應(yīng)當(dāng)遵循嚴(yán)格的程序與規(guī)定。拍賣人對委托人身份、拍賣標(biāo)的不僅有審查的義務(wù)，也有審查的權(quán)利；網(wǎng)絡(luò)拍賣中，沒有傳統(tǒng)拍賣意義上的委托、公告與展示，其所有交易過程都按照技術(shù)平臺(tái)預(yù)先設(shè)計(jì)的程序進(jìn)行。因網(wǎng)絡(luò)交易的環(huán)境和交易中賣方在交易中所處地位的特殊性，技術(shù)平臺(tái)的提供者無法準(zhǔn)確的審查賣方身份和物品的真實(shí)性。

　　4、法律責(zé)任。傳統(tǒng)拍賣中，拍賣全過程、拍賣活動(dòng)產(chǎn)生的糾紛適用《拍賣法》；網(wǎng)絡(luò)拍賣中，交易各方的法律責(zé)任及承擔(dān)至今引起社會(huì)的關(guān)注和討論。

　　5、其他。傳統(tǒng)拍賣和網(wǎng)絡(luò)拍賣還有著這樣一些不同：交易的類型、參與交易活動(dòng)的空間、交易活動(dòng)結(jié)束的方式、活動(dòng)的成本、中介機(jī)構(gòu)的服務(wù)等。

　�。ㄎ澹┚W(wǎng)絡(luò)拍賣和傳統(tǒng)拍賣中各方法律關(guān)系分析

　　傳統(tǒng)拍賣中，委托人和拍賣人之間是一種委托合同關(guān)系，作為受托人的拍賣人是以自己的名義從事拍賣活動(dòng)而不是以委托人的名義，委托人和競買人之間不直接發(fā)生關(guān)系；在拍賣活動(dòng)中，拍賣人與競買人之間處于締約關(guān)系，拍賣人在締約過程中和競買人形成拍賣服務(wù)合同關(guān)系；拍賣成交后，拍賣人按照約定向委托人交付拍賣標(biāo)的的價(jià)款，并按照約定將拍賣標(biāo)的移交給買受人，此過程中，拍賣人與買受人之間成立買賣合同關(guān)系，而拍賣人按照約定向委托人交付拍賣標(biāo)的的價(jià)款的行為標(biāo)志著委托合同的完成。即一個(gè)完整的拍賣合同應(yīng)該由委托拍賣合同、拍賣服務(wù)合同和買賣合同三部分組成。

　　網(wǎng)絡(luò)拍賣中，平臺(tái)提供方和賣方之間是怎樣一種關(guān)系值得思考。有的觀點(diǎn)認(rèn)為：賣方和平臺(tái)提供商之間形成的是一種委托合同關(guān)系或是居間合同關(guān)系。事實(shí)上，在網(wǎng)絡(luò)拍賣活動(dòng)中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商（指技術(shù)平臺(tái)提供商或網(wǎng)絡(luò)公司）是向賣方（商品提供商）提供了一個(gè)網(wǎng)絡(luò)交易技術(shù)平臺(tái)，賣方在技術(shù)平臺(tái)上展示其要出售商品，由買方競價(jià)（非競價(jià)）購買。那么，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商和賣方之間形成的民事法律關(guān)系是就網(wǎng)絡(luò)交易技術(shù)平臺(tái)有償（無償）使用而形成的，這里不認(rèn)為其兩者之間是委托合同關(guān)系或是居間合同關(guān)系，因?yàn)榻灰灼脚_(tái)很大意義上像一個(gè)在線的網(wǎng)絡(luò)商場，而交易平臺(tái)提供商只是提供這個(gè)在線商場的網(wǎng)絡(luò)空間、發(fā)布服務(wù)和交易程序（交易系統(tǒng)），其本身并不發(fā)布商品信息，也不參與交易。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商只是提供一種為買賣雙方達(dá)成買賣合同的服務(wù)，它和賣方形成的正是基于這種服務(wù)而產(chǎn)生的服務(wù)關(guān)系，這種民事法律關(guān)系明顯不是委托合同關(guān)系，和傳統(tǒng)的居間合同關(guān)系也不能等同。有學(xué)者認(rèn)為：交易平臺(tái)的服務(wù)形成了事實(shí)上的居間，而這種居間有別于傳統(tǒng)意義上的居間。在某種意義上，這種居間只是起一種“管道”或信息傳遞的作用，這里不存在居間行為，只是在效果上與居間類似④。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商和買方之間的法律關(guān)系與網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商和賣方的法律關(guān)系性質(zhì)是一樣的，即為服務(wù)關(guān)系。

　　在網(wǎng)絡(luò)拍賣中，買賣雙方之間成立的是買賣合同。買賣雙方在技術(shù)平臺(tái)上就某物品達(dá)成買賣協(xié)議時(shí)，標(biāo)志著網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商為買賣雙方交易這個(gè)物品所提供的服務(wù)結(jié)束，即網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商已履行完和買賣各方之間所形成的服務(wù)合同，其和買賣各方之間的民事法律關(guān)系隨買賣協(xié)議的達(dá)成而結(jié)束。買賣雙方之間的民事法律行為適用《合同法》有關(guān)買賣合同的規(guī)定，他們所形成的商品買賣合同是由雙方當(dāng)事人直接履行，包括網(wǎng)下利用傳統(tǒng)支付手段付款和網(wǎng)上利用網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商提供的在線支付系統(tǒng)付款。一個(gè)完整的網(wǎng)絡(luò)拍賣活動(dòng)中存在著網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商和買賣各方間的交易服務(wù)合同和買賣雙方間的買賣合同。而網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商提供的在線支付系統(tǒng)是屬于有別于交易服務(wù)的另一種性質(zhì)的服務(wù)，即支付服務(wù)。

　　綜合以上五點(diǎn)，可以做出以下結(jié)論：網(wǎng)絡(luò)拍賣不是傳統(tǒng)拍賣在網(wǎng)絡(luò)上的延伸，更不屬于傳統(tǒng)拍賣。網(wǎng)絡(luò)拍賣本質(zhì)是在網(wǎng)絡(luò)上以競價(jià)、議價(jià)為主，其他交易形式為輔，為達(dá)到在線（網(wǎng)絡(luò)）交易目的而產(chǎn)生的一種交易方式或手段；它是為適應(yīng)在線交易（電子商務(wù)）的特殊環(huán)境和令在線交易快速發(fā)展而將傳統(tǒng)拍賣中的某些拍賣類型引入網(wǎng)絡(luò)從而衍生并發(fā)展的一種在線交易的特有模式。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商只是為網(wǎng)絡(luò)用戶提供交易平臺(tái)和網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)，與用戶之間形成的是服務(wù)關(guān)系。

　　四、網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律適用問題分析

　　長期以來，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)拍賣究竟適用什么法律，社會(huì)一直在探討，這其中包括網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商的責(zé)任問題、網(wǎng)絡(luò)拍賣交易合同的法律適用問題、網(wǎng)絡(luò)拍賣糾紛解決的法律適用問題等。上文中已經(jīng)解決了網(wǎng)絡(luò)拍賣的主體、網(wǎng)絡(luò)拍賣的性質(zhì)及網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律關(guān)系等涉及到網(wǎng)絡(luò)拍賣法律適用的關(guān)鍵性問題，那么現(xiàn)在可以對網(wǎng)絡(luò)拍賣中產(chǎn)生的問題的法律適用做出一些探討。

　�。ㄒ唬┚W(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商的責(zé)任問題分析

　　網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商的平臺(tái)服務(wù)本質(zhì)上是在線交易服務(wù)，屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中的特殊類型。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商屬于交互式計(jì)算機(jī)服務(wù)提供商（Interactive Computer Service Provider），即ICSP.它的服務(wù)內(nèi)容是不同于一般的ISP或ICP，對于網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商的地位如何定義，目前仍是個(gè)模糊的概念。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商作為商事主體，在其商行為中應(yīng)該在什么樣的情況下應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，這里試著做如下探討。

　　網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商在其經(jīng)營過程中產(chǎn)生的問題一般有：1、網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商對交易平臺(tái)上的賣方發(fā)布的虛假信息是否需要承擔(dān)責(zé)任。2、網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商對交易平臺(tái)上交易的違法性商品或禁賣品是否需要承擔(dān)責(zé)任。而在買賣雙方產(chǎn)生糾紛時(shí)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商作為交易平臺(tái)系統(tǒng)的提供者經(jīng)常會(huì)遇到這樣幾個(gè)問題：1、買方收到的商品與賣方在平臺(tái)展示的不符或交易遭到欺詐時(shí)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商是否需要承擔(dān)責(zé)任。2、買方在支付貨款后，賣方不見蹤影，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商是否需要承擔(dān)責(zé)任。

　　在對這四個(gè)問題進(jìn)行探討之前，必須先了解交易平臺(tái)提供商作為ICSP，對哪些情況不承擔(dān)責(zé)任，現(xiàn)今在我國及其他一些國家的審判實(shí)踐中大都認(rèn)為：交易平臺(tái)提供商作為 ICSP對其網(wǎng)站上他人發(fā)布的信息不承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)槠浔旧聿⒉粎⑴c信息的發(fā)布，只是提供信息發(fā)布服務(wù)。一般情況下，對于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的歸責(zé)原則是：在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布的信息引起侵權(quán)或違法，由信息發(fā)布人承擔(dān)責(zé)任，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商只對其知道信息侵權(quán)或違法、被告知信息侵權(quán)或違法而不采取補(bǔ)救措施的行為承擔(dān)責(zé)任。

　　網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商對交易平臺(tái)上的賣方發(fā)布的虛假信息是否需要承擔(dān)責(zé)任：這里的虛假信息指的是發(fā)布的商品信息與展示商品的實(shí)際信息不符，具體指商品的合格證、商標(biāo)、原產(chǎn)地證明等。網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商只能在其能夠控制的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，其對于商品提供商所發(fā)布的虛假信息如果無法控制，那么就無法對虛假信息的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)的審查。那么網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商在提供信息發(fā)布服務(wù)時(shí)，對商品提供商提供的需要發(fā)布的信息不進(jìn)行篡改，依據(jù)其原文內(nèi)容進(jìn)行發(fā)布，就履行了形式審查義務(wù)，就不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。但如果網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商在交易平臺(tái)中發(fā)布的商品信息內(nèi)容與供應(yīng)商提供的商品信息內(nèi)容有差異，致使供應(yīng)商、買方達(dá)成買賣合同后發(fā)生爭議，那么商品供應(yīng)商和買方都可以依據(jù)與平臺(tái)提供商的平臺(tái)使用協(xié)議或約定，要求平臺(tái)提供商承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

　　網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商對交易平臺(tái)上交易的違法性商品或禁賣品是否需要承擔(dān)責(zé)任：網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商在其向商品提供商提供服務(wù)時(shí)，因其地位和能力的限制，是無法對每件交易商品的合法性都進(jìn)行監(jiān)督。但如果有確切的證據(jù)可以證明網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商知道或應(yīng)當(dāng)知道在其平臺(tái)上交易的商品是違法或禁賣的而不干涉該商品交易，應(yīng)當(dāng)知道是指網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商從商品信息中或其他途徑可以得知該商品是違法或禁賣的，在這種情況下，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定的責(zé)任。

　　買方收到的商品與賣方在平臺(tái)展示的不符（假冒、劣質(zhì)商品或質(zhì)量與描述不符）或交易遭到欺詐時(shí)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商是否需要承擔(dān)責(zé)任：當(dāng)買方遇到這樣的事情后，如果要求平臺(tái)提供商進(jìn)行賠償，這明顯是不利于網(wǎng)絡(luò)拍賣事業(yè)發(fā)展的，因?yàn)槠脚_(tái)提供商是沒有義務(wù)也沒有能力更沒有權(quán)利對平臺(tái)上交易的所有商品的來源、合法性、質(zhì)量等進(jìn)行檢查，也不可能對所有商品提供商進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的審查。但是，如果平臺(tái)提供商在審查商家（企業(yè)）或店鋪經(jīng)營者開設(shè)店鋪時(shí)所提供的資料（如主體資格證明、經(jīng)營商品的合法證明等）的真實(shí)性的過程中存在故意或過失，導(dǎo)致審查不嚴(yán)格而令買方因善意信賴該商家（企業(yè)）或店鋪經(jīng)營者遭受侵權(quán)，此時(shí)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。在交易出現(xiàn)糾紛后，平臺(tái)服務(wù)商有義務(wù)向被侵權(quán)方提供侵權(quán)人的真實(shí)信息。

　　買方在支付貨款后，賣方不見蹤影，網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商是否需要承擔(dān)責(zé)任：這樣的情況主要發(fā)生在C2C交易中，除非有證據(jù)證明平臺(tái)提供商參與了這種欺詐，否則平臺(tái)提供商是不需要承擔(dān)責(zé)任的。只有實(shí)施詐騙的犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)根據(jù)其犯罪行為的危害程度及后果，承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任和民事賠償責(zé)任�，F(xiàn)今大部分網(wǎng)絡(luò)拍賣網(wǎng)站已經(jīng)開始采取實(shí)名認(rèn)證制度（實(shí)行信用卡和身份證兩種認(rèn)證），這種欺詐將會(huì)大幅度的減少。

　　（二）網(wǎng)絡(luò)拍賣交易合同的法律適用問題

　　在三（五）中提到網(wǎng)絡(luò)拍賣中，買賣雙方之間成立的是商品買賣合同。雙方訂立合同的過程大致如下：1、在網(wǎng)絡(luò)拍賣采用競價(jià)式交易的類型中，賣方在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的交易平臺(tái)上登陸商品、發(fā)布商品信息、展示商品、公告競買底價(jià)等行為構(gòu)成要約邀請，網(wǎng)站會(huì)員（用戶）進(jìn)入頁面瀏覽商品，點(diǎn)擊物品、進(jìn)行投標(biāo)，構(gòu)成要約。在競價(jià)截止時(shí)間結(jié)束前，雖然競買人輸入的競買價(jià)格可以傳輸至商品提供商，但只要競價(jià)截止時(shí)間沒有終止，商品提供商就有權(quán)對該物品繼續(xù)進(jìn)行展示和銷售，商品提供商此時(shí)處于一種可以選擇是否接受對方要約的地位。等競價(jià)截止時(shí)間結(jié)束，如果出價(jià)人出價(jià)等于或高于賣方的保留價(jià)，最高應(yīng)價(jià)者擁有對該商品的排他購買權(quán)。競價(jià)截止時(shí)間結(jié)束即可視為商品提供商對最高應(yīng)價(jià)者做出了承諾。而且在網(wǎng)絡(luò)拍賣中存在著這樣一個(gè)特點(diǎn)：賣家可以在競價(jià)過程中選擇最合適的買家交易商品，買家的信用、所在地區(qū)、交易方式對交易成功與否有很大的影響。2、在其他類型的交易過程中，由于商品供應(yīng)商已經(jīng)在交易技術(shù)平臺(tái)明確展示和具體標(biāo)明了出售商品的價(jià)格，那么依據(jù)《合同法》第14條規(guī)定，其構(gòu)成了簽訂網(wǎng)絡(luò)拍賣交易合同的要約，如果買方做出了回應(yīng)并對其要約內(nèi)容沒有做出實(shí)質(zhì)性變更，即視為承諾。當(dāng)電子數(shù)據(jù)到達(dá)賣方時(shí)，電子買賣合同成立。當(dāng)然，網(wǎng)絡(luò)拍賣合同是應(yīng)當(dāng)適用《合同法》中關(guān)于合同無效、可撤消、效力待定等條款的。

　�。ㄈ�）網(wǎng)絡(luò)拍賣糾紛解決的法律適用問題

　　網(wǎng)絡(luò)拍賣網(wǎng)上訂立合同后，在線下（現(xiàn)實(shí)空間）履行合同的過程中，可能出現(xiàn)商品提供商違約：未按合同中承諾的期限交付商品、實(shí)際交易的商品與網(wǎng)上展示的商品不相符或商品質(zhì)量有問題，甚至根本不將商品寄出以騙取物款等行為。買方也可能出現(xiàn)違約行為，如拒絕商品貨款等。因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)拍賣的買賣合同是在虛擬空間中成立的，所以有關(guān)商品的質(zhì)量問題，是很難具體約定和審查的，這就很容易引起糾紛。網(wǎng)絡(luò)拍賣合同是屬于商品買賣合同，其履行過程中違約責(zé)任的承擔(dān)、產(chǎn)品質(zhì)量糾紛的解決、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)等問題，應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》、《合同法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費(fèi)者保護(hù)法》等相關(guān)法律法規(guī)。但是因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)拍賣背景環(huán)境的特殊性，所以就決定了在不同的交易主體間應(yīng)當(dāng)適用不同的法律。

　　在網(wǎng)絡(luò)拍賣交易中，商品提供商一般有兩類：一類是商家（企業(yè)）用戶，一類是個(gè)人用戶。在B2C模式下，商品提供商為商家（企業(yè)），買方遭遇欺詐或商品存在問題時(shí)，其可以依據(jù)《消費(fèi)者保護(hù)法》或《產(chǎn)品質(zhì)量法》相關(guān)規(guī)定尋求法律救濟(jì)。在C2C模式下，商品提供商為個(gè)人，買方遭遇欺詐或商品存在問題時(shí)，只能依據(jù)《民法通則》和《合同法》解決糾紛。但在兩種情況中，因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)拍賣交易合同的本質(zhì)是商品買賣合同，所以解決糾紛的最基本原則依然是當(dāng)事人意思自治原則，當(dāng)事人在合同中對法律適用問題做出的明確約定，應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬亍Ａ硗馓岢鲆稽c(diǎn)：如果網(wǎng)絡(luò)交易平臺(tái)提供商在其經(jīng)營過程中，給用戶提供的服務(wù)侵犯了該用戶的合法權(quán)益，用戶可以選擇《消費(fèi)者保護(hù)法》來維護(hù)自己的權(quán)益。

　　在網(wǎng)絡(luò)拍賣交易糾紛解決中，合同成立地點(diǎn)與合同糾紛管轄存在直接的聯(lián)系，這也就導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)糾紛管轄權(quán)問題成為一大難題。我國《合同法》第34條規(guī)定：承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采取數(shù)據(jù)電文訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。而依據(jù)我國《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，可以得出，我國關(guān)于合同糾紛的訴訟管轄權(quán)大致為：1、被告所在地。2、合同履行地。3、當(dāng)事人約定的與該合同相關(guān)的某些地點(diǎn)。網(wǎng)絡(luò)拍賣交易糾紛中，當(dāng)事人很可能無法得知對方的真實(shí)身份和真實(shí)住所地，標(biāo)的物交付也往往以郵寄為主要方式。這就給糾紛的解決和糾紛的管轄帶來一定困難。如果涉及到跨國交易，產(chǎn)生的糾紛將更難解決。網(wǎng)絡(luò)拍賣如果產(chǎn)生涉外糾紛，根據(jù)我國《民事訴訟法》關(guān)于涉外民事訴訟的特別規(guī)定，可以適用《民事訴訟法》243條和238條，具體可以做出以下解釋：因網(wǎng)絡(luò)拍賣合同產(chǎn)生的糾紛，對于中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果該合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行，或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可以由網(wǎng)絡(luò)拍賣合同簽訂地、網(wǎng)絡(luò)拍賣合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地或代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。對于我國已締結(jié)或加入的相關(guān)國際條約，應(yīng)依照優(yōu)先適用國際條約確定對涉外網(wǎng)絡(luò)拍賣糾紛案件的受理和審判。

　　網(wǎng)絡(luò)拍賣產(chǎn)生糾紛后尋求法律救濟(jì)并不是唯一的辦法，還可以通過網(wǎng)絡(luò)糾紛在線爭端解決機(jī)制解決糾紛。在線爭端解決機(jī)制的全稱是 Online Alternative Dispute Resolution，縮寫為：ODR.它更大程度上體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治，克服了管轄權(quán)和法律適用問題。它特點(diǎn)是：解決糾紛方式和適用規(guī)則的靈活性、處理爭端的效率性、解決糾紛的經(jīng)濟(jì)性。它具體包括四種解決方式：在線仲裁、在線調(diào)解、在線投訴、在線談判。我國首家在線糾紛解決中心是由中國電子商務(wù)法律網(wǎng)、北京德法智誠咨詢公司發(fā)起成立的“中國在線爭議解決中心”⑤。預(yù)防網(wǎng)絡(luò)拍賣糾紛的產(chǎn)生在某種意義是解決網(wǎng)絡(luò)拍賣糾紛的最好方法，預(yù)防糾紛產(chǎn)生的方案有很多種，例如：完善和推廣實(shí)名認(rèn)證制度；采用電子身份證，這將有助于對網(wǎng)上交易的交易者身份的確認(rèn)；增加網(wǎng)上拍賣的透明度，可以通過多媒體技術(shù)來展示產(chǎn)品；完善交易者信譽(yù)或誠信評(píng)價(jià)機(jī)制；建立和推廣在線（第三方）支付模式等。

　　自從網(wǎng)絡(luò)拍賣產(chǎn)生以來，它的發(fā)展是十分迅速的，社會(huì)對它的成長是十分的關(guān)注，有關(guān)網(wǎng)絡(luò)拍賣是否需要立法加以規(guī)范，怎么進(jìn)行監(jiān)管等問題一直在探討中。很多人都比較贊同對于網(wǎng)絡(luò)拍賣立法應(yīng)該采取“最小程度”“程序性”等原則，盡量將已經(jīng)存在的法律適用到網(wǎng)絡(luò)拍賣中，盡量在最小程度上對網(wǎng)絡(luò)拍賣制訂新的法律，即使制訂了，其內(nèi)容也更傾向程序性而非實(shí)體性。這樣的觀點(diǎn)是存在積極作用的，這對網(wǎng)絡(luò)拍賣的發(fā)展是有利的。網(wǎng)絡(luò)拍賣是一個(gè)嶄新的事物，在適應(yīng)它發(fā)展的同時(shí)，也應(yīng)該對它進(jìn)行合理的約束。在網(wǎng)絡(luò)拍賣發(fā)展的過程中，可以看到它在一步步的完善，和它相關(guān)的法律、行業(yè)自律性規(guī)范也在制訂或?qū)嵤┲小Ｔ谶@種趨勢下，網(wǎng)絡(luò)拍賣必將推動(dòng)電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展。

　　注釋：

　�、偌碈onsumer to Consumer.電子商務(wù)目前可以清晰的劃分為四類：消費(fèi)者——消費(fèi)者模式C2C，企業(yè)——企業(yè)模式B2B（Business to Business），企業(yè)——消費(fèi)者模式B2C（Business to Consumer），消費(fèi)者——企業(yè)模式C2B（Consumer to Business）。

　�、诩�體議價(jià)（集體購買）、逢低買進(jìn)兩種方式經(jīng)常被一些網(wǎng)站結(jié)合使用，如：雅寶網(wǎng)就將兩者結(jié)合在一起使用。反拍賣（標(biāo)價(jià)求購）這種交易方式也在雅寶網(wǎng)得到了實(shí)際運(yùn)用。

　�、�2004年8月28日修正后的《拍賣法》第十二條規(guī)定設(shè)立拍賣企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1、有一百萬元人民幣以上的注冊資本；2、有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所和章程；3、有與從事拍賣業(yè)務(wù)相適應(yīng)的拍賣師和其他工作人員；4、有符合本法和其他有關(guān)法律規(guī)定的拍賣業(yè)務(wù)規(guī)則；5、符合國務(wù)院有關(guān)拍賣業(yè)發(fā)展的規(guī)定；6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

　�、軈⒁娙A東政法學(xué)院電子商務(wù)法研究所高富平、蘇靜、劉洋《易趣平臺(tái)交易模式法律研究報(bào)告》

　�、葜袊�在線爭議解決中心——www.chinaodr.com

　　參考資料：

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　　[2]劉寧元：《拍賣法原理與實(shí)務(wù)》，上海人民出版社 1998年

　　[3]馬俊、汪壽陽、黎建強(qiáng)：《網(wǎng)上拍賣的理論與實(shí)務(wù)》，科學(xué)出版社 2003年

　　[4]韓冀東、成棟、張艷妍：《網(wǎng)上拍賣模式與傳統(tǒng)拍賣模式的比較研究》，管理現(xiàn)代化 2002年第3期

　　[5]李穎琳：《網(wǎng)絡(luò)拍賣的法律問題與監(jiān)管對策》，中國工商管理研究 2001年01期

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　　[9] iResearch：《2003年中國網(wǎng)上拍賣研究報(bào)告》，www.iresearch.com.cn， 2004年2月

　　[10]中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）：《第十五次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r統(tǒng)計(jì)報(bào)告》，www.cnnic.net.cn，  2005年1月

　　[11]易趣網(wǎng)、淘寶網(wǎng)、雅寶網(wǎng)、中拍網(wǎng)、嘉德在線等網(wǎng)站的服務(wù)規(guī)則條款，2004年12月訪問。

　　中國電子商務(wù)協(xié)會(huì)政策法律委員會(huì)·張雨林

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