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商業(yè)銀行法律糾紛訴訟策略的運(yùn)籌方法
商業(yè)銀行法律糾紛訴訟策略的運(yùn)籌方法 商業(yè)銀行法律糾紛訴訟策略是多種多樣的,其運(yùn)籌方法也是多種多樣的。用多樣的方法去運(yùn)籌多樣的謀略,由此產(chǎn)生出訴訟策略活動(dòng)的豐富性。策略運(yùn)籌的一般方法有例證法、引證法、因果法、綜合法、反駁法、誘問法、節(jié)制法等。代理人員在策略運(yùn)籌過程中,不能局限于某一種方法,可以多種方法并舉,相互融合,相互補(bǔ)充。 一、例證法 所謂例證,是指用經(jīng)過反復(fù)核實(shí)的證據(jù)來(lái)證明某一判斷或結(jié)論。這在訴訟業(yè)務(wù)中是經(jīng)常運(yùn)用的。 例證法的特點(diǎn)是廣泛巧妙地運(yùn)用證據(jù),以證據(jù)論證論點(diǎn)的成立。在例證法中,對(duì)證據(jù)的收集和判斷是至關(guān)重要的。它要求掌握案件的全部證據(jù)或主要證據(jù)。在己方提出論點(diǎn)或?qū)Ψ教岢鲇^點(diǎn)時(shí),用證據(jù)加以說明或駁斥。人們常說:“事實(shí)勝于雄辯”,可見,事實(shí)在運(yùn)籌中是何等的重要。 二、引證法 所謂引證,是指引用當(dāng)事人或委托人的話、或其他資料來(lái)說明、論證問題。引證與例證的不同點(diǎn)在于:1、例證是以證據(jù)來(lái)證明,而引證不僅僅引用證據(jù),它還可以引用其他資料,如法律條文等;2、例證往往采取第一手的資料或證據(jù),其論據(jù)的作用較強(qiáng);而引證的材料往往是間接的,其引證的材料有可能出現(xiàn)誤差。如代理人員引用某一法律條款,有可能是已過時(shí)作廢的。 引證法在訴訟業(yè)務(wù)開展中也是大量應(yīng)用的。因?yàn)榘讣旧聿豢赡艽嬖诖罅康闹苯幼C據(jù),其錯(cuò)綜復(fù)雜性難以僅僅用例證法可以解決。引證法可以補(bǔ)充例證法的不足,當(dāng)無(wú)法用例證法的時(shí)候,動(dòng)用引證法常常能收到意想不到的效果。 運(yùn)用引證法,要注意兩方面的問題: 1)引證必須合理。即引證必須是真實(shí)可信的,不能斷章取義,不能曲解、歪曲原意,更不能主觀臆想出來(lái)。 2)引證必須適當(dāng)。即引證必須少而精,恰到好處,才能發(fā)揮其應(yīng)有的效能。 三、因果法 原因與結(jié)果,是客觀世界普遍聯(lián)系和相互制約的表現(xiàn)形式之一?陀^世界的各種現(xiàn)象,彼此之間都有一定的因果關(guān)系。因果法,就是揭示客觀事物普遍聯(lián)系與性質(zhì)的方法。 在訴訟實(shí)務(wù)中,案件的發(fā)生總有其一定的原因,案件的處理也總會(huì)有一定的結(jié)果。沒有無(wú)結(jié)果的原因,也沒有無(wú)原因的結(jié)果。在運(yùn)用因果法時(shí),要注意整個(gè)案件發(fā)生的來(lái)龍去脈,了解它的過去、現(xiàn)在與將來(lái),分析其因果鏈條中的每一個(gè)環(huán)節(jié),從中找到突破口,取得案件的有效處理結(jié)果。 因果法的運(yùn)用,一般有兩種方式:一種是用原因推斷結(jié)果。即原因在先,結(jié)果在后,有一定的原因必然有一定的結(jié)果;一種是以結(jié)果推斷原因。有一定的結(jié)果發(fā)生必然有一定的原因存在。當(dāng)然,在因果關(guān)系中,我們要注意一因多果,一果多因,多因多果,偶然性與必然性的情況,防止簡(jiǎn)單化,甚至把不具有因果關(guān)系的硬作因果關(guān)系來(lái)推斷。 四、綜合法 綜合法,是在分析研究案情的基礎(chǔ)上,把案件的各個(gè)方面在思維上結(jié)合成一個(gè)統(tǒng)一整體加以運(yùn)籌的方法。綜合法要求代理人員對(duì)案件有一個(gè)整體了解,列出全部的疑點(diǎn)與難點(diǎn),列出需要證明或反駁的觀點(diǎn)或意見,然后綜合平衡,相互貫通,加以運(yùn)籌。綜合法的優(yōu)點(diǎn)是防止代理人員在運(yùn)籌中顧此失彼,甚至“拆東墻補(bǔ)西墻”,在某些問題上觀點(diǎn)相互矛盾。 運(yùn)用綜合法,要注意的是: 1、必須有一個(gè)主旨。即對(duì)整個(gè)案情有一個(gè)統(tǒng)一的看法,提出一個(gè)統(tǒng)一的意見。圍繞這個(gè)意見,運(yùn)籌材料和證據(jù),其余枝節(jié)也必須圍繞這個(gè)主旨展開。 2、證據(jù)或材料的綜合運(yùn)用,必須配套成龍,有著一定的內(nèi)在聯(lián)系。不能為綜合而綜合,任意拼湊。例如認(rèn)定行為人行為的正當(dāng)性,必須用行動(dòng)人的動(dòng)機(jī)、目的、手段、時(shí)間、地點(diǎn)、后果、當(dāng)時(shí)的情景等方面綜合加以說明,而據(jù)以說明的各種證據(jù)材料,又必須與行為人的活動(dòng)有著一定的聯(lián)系。 五、反駁法 反駁法是確定某一論證的論題虛假或其論證不能成立的運(yùn)籌方法。反駁,即駁斥對(duì)方的論證或論題。從某種意義上說,反駁法也是一種反證法。尤其在對(duì)方提出一定觀點(diǎn)之后,代理人員總是運(yùn)用反駁法,反駁對(duì)方的觀點(diǎn)。 論證有論題、論據(jù)和論證方式三個(gè)要素構(gòu)成。因此,反駁法可以從這三個(gè)方面入手和展開,反駁論題、反駁論據(jù)和反駁論證方式。在運(yùn)用中,既可以從上述的某一方面入手,也可以同時(shí)從兩個(gè)或三個(gè)方面入手進(jìn)行反駁。 反駁法作為一個(gè)運(yùn)籌方法,在代理人員實(shí)務(wù)中往往采取以下幾個(gè)做法: 1、從釋義正名的角度進(jìn)行反駁。即從準(zhǔn)確揭示某種事物概念或判斷的內(nèi)涵,提示其事物的本來(lái)含義,糾正被歪曲了的解釋,恢復(fù)事物的本來(lái)意義,從而達(dá)到反駁對(duì)方的目的。 2、從事實(shí)或證據(jù)方面進(jìn)行反駁。即以自己真實(shí)的事實(shí)和證據(jù)去揭露對(duì)方證據(jù)的虛偽。常用的辦法是:一方面對(duì)對(duì)方的判斷和觀點(diǎn)所依賴的事實(shí)和證據(jù)釜底抽薪,證明其不成立;另一方面也可以用自己提供的可靠真實(shí)的證據(jù)材料去取而代之。 3、從影響案件全局的關(guān)鍵性情節(jié)或環(huán)節(jié)方面進(jìn)行反駁。即對(duì)那些牽一發(fā)而動(dòng)全身、影響整個(gè)案件處理結(jié)果的環(huán)節(jié)緊抓不放,找出破綻,攻其一點(diǎn),使其全線崩潰。 六、誘問法 誘問法,即誘導(dǎo)性提問的方法。它不是有疑而問,而是無(wú)疑而問,目的是設(shè)下圈套,通過故意提問,進(jìn)一步證實(shí)自己的判斷,或者為了緊緊吸引對(duì)方思考己方的論題,誘導(dǎo)對(duì)方接受己方的觀點(diǎn)。 誘問法也是常用的技法之一,但要注意,使用誘問不是為了誘供。誘問是一個(gè)由此及彼、由表及里、由大到小、由淺入深的過程,也是一個(gè)巧妙轉(zhuǎn)換、出其不意的方法。誘問法的技巧多種多樣,只要運(yùn)用得當(dāng),效果相當(dāng)明顯。 使用誘問法時(shí),要注意以下幾點(diǎn): 1、必須為自己的辦案宗旨服務(wù)。即要有明確的目的,不能無(wú)的放矢。問前一定要有細(xì)致地考慮和周密的設(shè)計(jì)。 2、必須自然。要考慮到對(duì)方能夠回答,并不知不覺的“上鉤”。應(yīng)預(yù)料到對(duì)方可能怎樣回答,不能一問就“卡殼”,或答非所問,發(fā)生“脫軌現(xiàn)象”。 3、誘問必須考慮到具體的步驟,明確每一步發(fā)問的內(nèi)容及達(dá)到的目標(biāo),做到胸有成竹,不慌不忙。 4、誘問中如發(fā)現(xiàn)自己的想法與客觀事實(shí)不符,應(yīng)及時(shí)修正自己的觀點(diǎn),隨機(jī)應(yīng)變,不能死板地按照自己主觀的認(rèn)識(shí)去硬套。 5、誘問法往往與引證法、綜合法等其它方法相配套使用。代理人員要利用誘問得出的結(jié)論去辯駁對(duì)方或他方,從而確立自己的觀點(diǎn)。 七、節(jié)制法 凡事都有個(gè)節(jié)制。代理人員在辦理案件時(shí)更應(yīng)該如此,不能為了片面討好當(dāng)事人或委托人,或?yàn)榱顺涯芏S心所欲,追求一種不切實(shí)際的結(jié)果。 節(jié)制法的要求是: 1、點(diǎn)到為止。對(duì)確定的觀點(diǎn)或批駁的觀點(diǎn),只要對(duì)方有所松動(dòng)或承認(rèn),就可以收兵。 2、不能無(wú)限上綱。對(duì)對(duì)方的一些過激言行,不能亂扣帽子,上綱上線,而應(yīng)冷靜對(duì)付。 3、案件處理追求“滿意結(jié)果”而不是“最優(yōu)結(jié)果”。節(jié)制法在一定程度上反映了以柔克剛、留有余地、有進(jìn)有退的傳統(tǒng)方法的特點(diǎn)。只要代理人員運(yùn)籌得當(dāng),是能夠起積極作用的。 八、說服法 代理人員辦理業(yè)務(wù),經(jīng)常涉及說服委托人、對(duì)方當(dāng)事人、承辦人員等接受觀點(diǎn)、意見或解決方案的問題。說服法運(yùn)用得當(dāng),能消除摩擦矛盾,使問題在比較融洽的氣氛中得以解決,避免矛盾激化形成僵局。 說服法的要求是: 1、以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。如偏離事實(shí)和法律,說服就沒有基礎(chǔ),通常不能奏效。 2、動(dòng)之以情,曉之以理。代理人員要耐心做說服疏導(dǎo)工作,消除當(dāng)事人抵觸情緒,理順各種關(guān)系,以利糾紛的解決和協(xié)議的履行。 3、公平合理,互諒互讓。說服應(yīng)出于公道、公正、合情合理合法,不袒護(hù)一方,不損害對(duì)方當(dāng)事人的合法權(quán)益。對(duì)當(dāng)事人不符合法律、政策的無(wú)理要求,應(yīng)說服其放棄。在調(diào)解糾紛時(shí),要做當(dāng)事人思想工作,提倡發(fā)揚(yáng)社會(huì)主義互諒互讓精神,在法律政策許可的范圍內(nèi),主動(dòng)做出必要的讓步,促成和解。說服法的適當(dāng)運(yùn)用,對(duì)代理人員順利妥善開展訴訟業(yè)務(wù)作用很大。 余保福
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