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提升商事信用的商法制度創(chuàng)新
提升商事信用的商法制度創(chuàng)新 摘要：市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟。商事信用是商事主體所具有的經(jīng)濟能力在社會上獲得的相應(yīng)的信賴與評價，商事信用和質(zhì)量一樣是企業(yè)的生命。良好商事信用的形成需要制度環(huán)境特別是法律制度作為保證。商法是商事信用的基本保障，商事信用的提升離不開商法制度的創(chuàng)新即程序法意義上的商法制度創(chuàng)新如完善商事登記和實體法意義上的商法制度創(chuàng)新如公司人格之否認、自然人破產(chǎn)、信用保險等。 關(guān)鍵詞：民商法；商事信用；商法制度 一、商事信用概述 （一）商事信用的概念 市場經(jīng)濟是信用經(jīng)濟。信用作為特定的經(jīng)濟交易行為，是商品貨幣發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。信用關(guān)系在本質(zhì)上是一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系，隨著商品經(jīng)濟的不斷發(fā)展，信用關(guān)系也日益深化。信用是與商品經(jīng)濟相聯(lián)系的一個范疇，商品交換是信用產(chǎn)生的基礎(chǔ)。有商品貨幣的地方，就必然有信用活動；有商品貨幣經(jīng)濟的發(fā)展，信用活動就必然興旺[1].在經(jīng)濟學(xué)范疇，信用表現(xiàn)為不同所有者之間的貨幣資金的借貸以及商品交易賒銷、預(yù)付等行為，是用來衡量信用主體償債能力大小的尺度；在法學(xué)范疇，信用是指對一個人（自然人和組織）所具有的經(jīng)濟實力、償付能力、履約狀況、誠實程度等的客觀的一般性評價。比較而言，法律意義上的信用比經(jīng)濟學(xué)意義上的信用有著更廣的內(nèi)涵和外延。 信用始于原始公社末期產(chǎn)生的高利貸。在現(xiàn)代，信用的規(guī)模和發(fā)達程度，已成為衡量商品經(jīng)濟發(fā)展水平的重要尺度。良好的信用是促進交易達成的潤滑劑。所謂商事信用，就是存在于商事交易活動中的信用，是指商事主體所具有的經(jīng)濟能力在社會上獲得的相應(yīng)的信賴與評價。商事信用為一般商事主體所具有，是社會對其的一種客觀評價，本身不含有褒貶之義。商事信用屬于商法研究的范疇，調(diào)整商事交易關(guān)系，維護交易秩序是商法的主要任務(wù)。商事信用是商事交易有序運行的基礎(chǔ)。隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，社會化大生產(chǎn)使企業(yè)與企業(yè)之間的關(guān)系日益緊密，為了使整個社會的再生產(chǎn)順利進行，具有紐帶作用的商事信用也就應(yīng)運而生。商事信用是民商法“帝王條款”———誠實信用原則在商事領(lǐng)域的直接體現(xiàn)。而且由于商事主體的營利本性，商事主體理應(yīng)比普通老百姓承擔更多的誠信責任。每一個民事主體從事民事行為都要遵循誠實信用原則，每一個商事主體從事商事行為都要講求商事信用。 商事信用是商法的基本原則，是商法的核心規(guī)范。商譽是商事信用的升華，商事主體的商事信用的日益積累、強化、沉淀就構(gòu)成商譽。良好商事信用是商譽形成的基礎(chǔ)。 （二）商事信用的特征 1.商事信用是商事主體之間發(fā)生的信用 商事主體就是商法上的人格者，即參加商事關(guān)系的主體，包括商法人與商自然人。商事信用體現(xiàn)的是商事主體之間的信用關(guān)系。商事信用是市場經(jīng)濟賴以存在和發(fā)展的道德基礎(chǔ)，是市場主體彼此之間相互信賴和互為依存之最基本的價值準則。 2.商事信用是企業(yè)的無形財產(chǎn) 信用作為影響當事人獲得一定交易利益的特殊經(jīng)濟能力，其價值在于通過信用交換的形式獲得對等的交換價值。良好的商事信用能促進企業(yè)的資金融通，能增加企業(yè)的交易機會，因此其本身即是具有經(jīng)濟價值的財產(chǎn)。商譽還可以作為資本投入到企業(yè)形成股份，商譽可以進行量化，列入企業(yè)會計表中的無形資產(chǎn)類別。 3.商事信用以企業(yè)的財產(chǎn)利益為基礎(chǔ) 這里的財產(chǎn)利益包括現(xiàn)實的財產(chǎn)利益與預(yù)期可得的財產(chǎn)利益。其中，預(yù)期可得的財產(chǎn)利益又包括近期利益和遠期利益。信用最先作為一種人格利益，在現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下逐漸向財產(chǎn)利益轉(zhuǎn)化。在現(xiàn)代商業(yè)實踐中，起決定作用的是財產(chǎn)信用而不是人格信用[2].沒有企業(yè)資產(chǎn)作后盾，商事信用便失去了其賴以依托的基礎(chǔ)。交易行為中市場主體能否信守合同和在補償因違約而致相關(guān)交易主體損失的能力，均以企業(yè)的資產(chǎn)信度為基礎(chǔ)。 4.商事信用權(quán)是商事主體的一項特殊民事權(quán)利 商事信用權(quán)是指商事主體對其所具有的經(jīng)濟能力在社會上獲得的相應(yīng)評價與信賴而享有的利用、保有和維護的權(quán)利[2].商事信用權(quán)的客體是作為無形財產(chǎn)的商事信用。商事信用權(quán)是一種無形財產(chǎn)權(quán)，是具有獨占性、排他性的對世權(quán)。對侵犯商事信用權(quán)的行為如商業(yè)詆毀要依法承擔法律責任。 5.商事信用作為一種社會資源具有稀缺性和資產(chǎn)專用性 商事信用具有特定的經(jīng)濟效用，從而成為一種社會資源。市場交易中信息的不對稱導(dǎo)致對商事信用的需求，因為人們之間的交易需要維系一種最低限度的互信和尊重。商事信用資源是一種稀缺品，其在經(jīng)濟運行過程中也受供給與需求的約束，由此導(dǎo)致了信用風(fēng)險的產(chǎn)生。良好商事信用日復(fù)一日地沉淀、累積最終形成商譽。商譽一旦形成，便為商事主體所獨占，“具有顯著的知識特異性和明顯的人格特征”[3].商譽依附于特定的商事主體而存在，成為專屬于該商事主體的私有財產(chǎn)，具有很強的專用性。例如凝結(jié)企業(yè)商譽的名牌商標形成的資產(chǎn)專用性。 二、商事信用的重要性 （一）商事信用能降低市場交易費用，優(yōu)化資源配置 交易費用或曰交易成本，包括事前發(fā)生的為達成一項合同而發(fā)生的成本和事后發(fā)生的監(jiān)督、貫徹該項合同而發(fā)生的成本，它們區(qū)別于生產(chǎn)，即為執(zhí)行合同本身而發(fā)生的成本[4].愛倫·斯密德則把交易成本分為契約成本、信息成本和控制成本[5].導(dǎo)致交易費用產(chǎn)生的“交易障礙”之一是信息不對稱，即交易中一方知道信息而另一方不知道。其次，資產(chǎn)專用性、不確定性、交易頻率以及機會主義行為等也是產(chǎn)生交易費用的重要因素。人們在市場上進行的交易，實際上是“承諾的交換”。信譽就是指掌握信息的一方對另一方的承諾。企業(yè)不講信譽會導(dǎo)致交易成本的提高。按照愛倫·斯密德對交易成本的定義，如果商事信用低下，很顯然會增加契約成本、信息成本和控制成本，即增加交易成本。 信用的缺失必將導(dǎo)致市場競爭的無序，而無序的市場競爭必然會造成資源配置低效和浪費。江澤民同志在2000年底的中央經(jīng)濟工作會議上指出：“沒有信用，就沒有秩序，市場經(jīng)濟就不能健康發(fā)展。”市場經(jīng)濟中，商事主體的經(jīng)濟活動必須有相對穩(wěn)定的合理的預(yù)期，如果缺乏商事信用，就會攪亂人們的預(yù)期，這時人們就可能更多地追求短期利益，當人們不關(guān)注長期利益時，市場秩序就一定會亂。 （二）商事信用是企業(yè)的生命 良好的商事信用能強化企業(yè)的品牌形象，增強企業(yè)的競爭力。由于商譽的實質(zhì)是企業(yè)對市場的鄭重承諾，品牌成為商譽的基本載體，而消費者及相關(guān)交易主體在選擇商品時往往只考慮品牌及其市場信譽，這使得企業(yè)的市場競爭轉(zhuǎn)化為商品信譽的競爭[6]（P20）。在市場經(jīng)濟中，企業(yè)之間的競爭，最終是信譽和品牌的競爭，而品牌由信譽凝聚而成。一個企業(yè)失去信譽，也就失去了客戶，從而失去了發(fā)展的可能。企業(yè)的商譽、企業(yè)的信用和經(jīng)營業(yè)績是“一個硬幣的兩面”。從這個意義上說，“信譽是企業(yè)的生命”，重視信譽就是重視企業(yè)的生命[7]（P9-10）。信用是一種資本，具有乘數(shù)效應(yīng)，運用得好可以帶來更大的收益。市場經(jīng)濟條件下，無形資本對企業(yè)利潤的貢獻率已超過有形資本，而信用是最有價值的無形資本，是企業(yè)的生命[8].產(chǎn)品質(zhì)量本身體現(xiàn)的就是一種信用，良好的質(zhì)量是企業(yè)樹立商事信用的基礎(chǔ)。締造中國制造業(yè)傳奇的海爾集團一句“真誠到永遠”的廣告詞可謂道出了其成功的奧秘。 三、健全我國商事信用機制的商法制度創(chuàng)新 目前，我國處于由計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)型時期，商事領(lǐng)域存在大量的商事信用缺失現(xiàn)象是不容否認的事實。其主要表現(xiàn)及原因在于：國有產(chǎn)權(quán)不明晰導(dǎo)致國有企業(yè)信用低下；受傳統(tǒng)“重農(nóng)輕商”觀念影響導(dǎo)致社會信用意識淡�。婚L期的計劃經(jīng)濟體制造成的“路徑依賴”對商事信用的建立產(chǎn)生負面影響；政策不穩(wěn)定，使人們無法預(yù)期未來，只知追求眼前利益；法制不健全，缺乏有效的失信約束和懲罰機制，為市場交易中的機會主義提供了溫床；政府、司法機關(guān)信用不盡如人意，直接影響到國家的公信力，削弱人們維護商事信用的積極性；缺乏權(quán)威的商事信用評估機構(gòu)對商事主體進行審查、監(jiān)督、評價等。筆者認為，必須通過商法制度的創(chuàng)新來健全我國的商事信用機制，提高商事主體的信用水平，解決目前存在的商事信用缺失問題。 （一）程序法層面的商法制度創(chuàng)新 1.完善商事登記制度 商事主體在從事商事活動之前，必須進行商事登記，各國無一例外。即使在最標榜經(jīng)濟自由的國家，只有進行商事登記，才能取得商事主體資格，才能享有權(quán)力能力和行為能力。商事登記實際上是通過行政行為將作為商事信用載體的注冊資本、經(jīng)營者、商號、商標等信息外部化。一方面表明了登記主體的資信狀況，另一方面減少了交易對方的信息識別成本。 商事登記中的注冊登記制度解決的是市場準入問題，體現(xiàn)了政府對社會經(jīng)濟生活的直接干預(yù)。保持國家的必要干預(yù)對促進和保障商事信用是必要的。市場經(jīng)濟的準則是透明而公示的準則，惟有在透明而公示的準則下，才能建立起更為廣泛的社會信用。通過國家必要的干預(yù)，實現(xiàn)公司設(shè)立、經(jīng)營直至結(jié)束整個過程的必要透明與公示，通過公司信用的顯示，維護市場整體的信用秩序[9]（P377）。 改革開放以來，我國處于從傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟體制到現(xiàn)代市場經(jīng)濟體制的轉(zhuǎn)軌過程中，處于以政府為主導(dǎo)的漸進型的社會制度變革之中。體現(xiàn)政府對經(jīng)濟活動干預(yù)的商事登記制度難免打上不同時期制度變遷的烙印，難免存在有待完善的地方。 第一，我國商事登記立法形式的極度分散性，如有關(guān)企業(yè)法人登記的一般性法律文件，特別針對公司、合伙登記的法規(guī)，對外商投資企業(yè)的專門規(guī)定等，不僅妨礙了商事登記制度有機體系的構(gòu)建，而且不利于商事主體的守法和執(zhí)法主體的監(jiān)督、管理[6]（P32）。因此，對商事登記宜采取系統(tǒng)化立法，其立法權(quán)限應(yīng)賦予全國人大常委會，以提高商事登記法的地位、避免行政機關(guān)以行政利益為重的立法缺陷。關(guān)鍵是要解決我國目前存在的企業(yè)種類、形態(tài)劃分標準混亂的現(xiàn)象。 第二，有關(guān)商事登記的諸多法律文件相互之間存在不協(xié)調(diào)和矛盾之處，在內(nèi)容上既存在相互重疊的地方，又有疏漏的法律“盲點”。如《公司登記管理條例》和《企業(yè)法人登記條例》兩個法律文件之間的關(guān)系不明確。又如若登記機關(guān)發(fā)布的公告因當事人或登記機關(guān)的過失或故意致使公告信息與實情不相符并造成第三人損失，相關(guān)法律責任應(yīng)如何追究？為解決這些問題，除了前面講到的系統(tǒng)化的立法體例選擇，在具體制度構(gòu)建上，要特別注意以下制度的完善：（1）在登記機關(guān)的職責規(guī)定上應(yīng)確立登記工作人員的個人責任制。（2）完善商事登記簿和相關(guān)文件的管理。（3）完善登記程序。（4）加強對商事登記的真實性、合法性的監(jiān)督，特別是事后監(jiān)督。對欺詐性商事登記要加大處罰力度，對拒絕登記行為提供司法制裁，如提起行政訴訟。 第三，商事登記要逐步取消審批制而實行注冊制。在我國，大部分企業(yè)的設(shè)立都要經(jīng)過相關(guān)部門的審批。如股份公司、上市公司要經(jīng)過國務(wù)院、證監(jiān)會審批，外商投資企業(yè)要經(jīng)過外經(jīng)貿(mào)部門審批。我們認為，審批制存在如下弊端：其一，審批制效率低下，貽誤商機。其二，審批制造成政府官員的腐敗、官僚化。其三，審批制造成法定壟斷，導(dǎo)致不公平的競爭。如我國的電信業(yè)、專業(yè)外貿(mào)公司就是法定壟斷。其四，審批制造成市場配置資源的功能削弱。如在前幾年，一個藥店的經(jīng)營許可證轉(zhuǎn)手可以賣20萬元。再如上市公司“殼”資源的畸形寶貴等。 我國的審批制乃是生產(chǎn)資料高度公有化的產(chǎn)物，是計劃經(jīng)濟的變種，但畢竟是國家由計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)變時期的一種過渡性措施。在已實現(xiàn)生產(chǎn)資料產(chǎn)權(quán)多元化的今天，對于私營企業(yè)之間的正常商業(yè)交易，審批制成為不必要。市場經(jīng)濟本質(zhì)上是自由交換的經(jīng)濟，其在法律上要求最大限度地實現(xiàn)契約自由化。因此，要改革我們現(xiàn)行的設(shè)立企業(yè)的審批登記制為注冊登記制，即對擬創(chuàng)立的企業(yè)設(shè)定一個確定的杠杠，符合條件即予登記注冊。經(jīng)濟學(xué)家張維迎甚至斷言，如果把審批制改為注冊制，中國的國民生產(chǎn)總值至少可以提高30%，腐敗現(xiàn)象至少可以減少50%。 2.創(chuàng)立公司設(shè)立無效制度 公司設(shè)立無效是指在公司成立后的法定期限內(nèi)，股東基于法定原因向法院起訴，由法院宣告該公司的設(shè)立行為無效并進行清算的法律制度。大陸法系國家如德、法、日、韓等國的《公司法》或《商法》中都有關(guān)于公司設(shè)立無效的規(guī)定。有學(xué)者認為， 公司設(shè)立無效制度是對法定資本制和折衷資本制的有益補充和完善，對保護股東和第三者的合法權(quán)益起積極作用[10]。 我國《公司法》第206條規(guī)定了公司撤銷的制度，但沒有關(guān)于公司設(shè)立無效的專門規(guī)定。公司設(shè)立無效的法定情形主要有：公司章程有缺陷；公司設(shè)立意思要件欠缺；股東無行為能力；公司設(shè)立違反法定條件和法定程序；創(chuàng)立大會作出不設(shè)立公司的決議；公司被撤銷登記等。 公司設(shè)立無效制度的確立對保護債權(quán)人和認股人的利益，提升企業(yè)的商事信用具有重要意義。例如，發(fā)起人在設(shè)立公司的過程中，與第三人訂立合同，假如公司設(shè)立失敗，所訂合同效力如何？這涉及到責任承擔的問題，公司設(shè)立無效制度應(yīng)對此作出規(guī)定。有人認為，在公司設(shè)立過程中所訂合同并不因公司設(shè)立無效而無效，因為設(shè)立中公司為有限人格的非法人團體，有一定權(quán)利能力和行為能力，第三人得向發(fā)起人要求履行或要求賠償損失。發(fā)起人在公司設(shè)立過程中的侵權(quán)行為，或者由于發(fā)起人的惡意及重大過失和超出發(fā)起人權(quán)限的與設(shè)立公司無關(guān)的行為而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，不應(yīng)由全體發(fā)起人負責，債權(quán)人僅得向?qū)嵤┰撔袨榈陌l(fā)起人主張權(quán)利。 （二）實體法層面的商法制度創(chuàng)新 1.公司人格之否認（disregardofthecorporateentity） 公司股東有限責任制度的確立，對鼓勵投資、降低交易成本、促進所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離起到了舉足輕重的作用。但不可否認，由于股東濫用其有限責任而損害公司信用的現(xiàn)象也時有發(fā)生（如利用公司有限責任惡意逃廢債務(wù)）。公司人格否認制度也就是依法剝奪公司法人人格而直接追究相關(guān)責任人承擔無限責任的制度。公司人格否認之理論，在英美法系體現(xiàn)為以美國為代表的“揭穿公司面紗（piercingthecorporateveil）”理論；在大陸法系體現(xiàn)為以德國為代表的“直索責任（durchgriff）”理論。在這里，我們認為，公司人格否認制度的價值之一便是通過建立約束機制來維護公司的商事信用。 公司人格之否認適用下列情況：（1）因公司設(shè)立無效而被否認。如通過虛報注冊資本、提交虛假證明文件騙取公司的設(shè)立登記而導(dǎo)致的公司設(shè)立無效，則自始否定其法人人格，如我國《公司法》第206條的規(guī)定。但我國公司法律制度的規(guī)定中卻沒有關(guān)于公司設(shè)立無效的訴訟制度，這不能不說是一種缺陷。（2）因失去公司設(shè)立條件而被否認。（3）因違法經(jīng)營或違反公序良俗而被否認。（4）因規(guī)避法律而被否認。如某經(jīng)理為逃避其競業(yè)禁止義務(wù)，以其妻的名義設(shè)立公司，但該公司實際由其本人控制且經(jīng)營與其所任職公司相競爭的業(yè)務(wù)。（5）因違背公示義務(wù)而被否認。如上市公司的必要信息如中報、年報、財務(wù)報表、重大事項的變更等的公示。（6）因違背股東與公司人格及財產(chǎn)相分離之原則而被否認。“分離價值”乃股東有限責任最為核心的法律價值有所在[9]（P324）。因違背分離原則而導(dǎo)致人格否認之情形，又可分為人格混同和財產(chǎn)混同兩類。當股東由于自身的行為擾亂破壞其與公司之間所應(yīng)保持的分離狀態(tài)，致使公司之人格與財產(chǎn)和股東之人格與財產(chǎn)難以分辨時，那么，股東將完全可能面臨個人責任的追究。 2.完善我國破產(chǎn)法法律制度，亟待建立商自然人破產(chǎn)制度 競爭是市場經(jīng)濟的靈魂。優(yōu)勝劣汰，使依法應(yīng)該破產(chǎn)的企業(yè)退出市場，這不僅符合市場規(guī)律，而且能有效地保障商事信用。完善破產(chǎn)制度，按照法律程序?qū)⒛切┵Y不抵債、無力清償?shù)狡趥鶆?wù)的單位和個人依法宣告破產(chǎn)，是維護交易安全、保障商事信用的一種特殊財產(chǎn)責任形式。 我國目前按所有制不同而規(guī)定的兩種破產(chǎn)法律制度是與市場主體平等原則、法律統(tǒng)一實施原則相悖的①，因此，制定一部統(tǒng)一的破產(chǎn)法勢在必行。在完善破產(chǎn)立法具體制度上，可從擴大破產(chǎn)能力者的范圍，擴大破產(chǎn)申請權(quán)人的范圍，增設(shè)破產(chǎn)罰則，規(guī)范破產(chǎn)行為，完善市場風(fēng)險機制，切實保護債權(quán)人、債務(wù)人的合法權(quán)益，維護競爭、有序的市場經(jīng)濟等方面入手。如在債權(quán)人保護方面，《企業(yè)破產(chǎn)法》雖規(guī)定債權(quán)人會議對破產(chǎn)預(yù)案和破產(chǎn)財產(chǎn)分配預(yù)案有否決權(quán)，但由于對實際中發(fā)生的侵權(quán)行為無人糾正，也無法律制裁的規(guī)定，債權(quán)人又無申訴和上訴權(quán)，致使有關(guān)債權(quán)人權(quán)益的法律規(guī)定形同虛設(shè)。另外，現(xiàn)實生活中存在許多非法破產(chǎn)的情況，包括分立破產(chǎn)、整體破產(chǎn)、邊生產(chǎn)邊破產(chǎn)、換牌經(jīng)營等。這些都是需要完善的地方。 我國尚沒有非法人企業(yè)如合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)以及個體工商戶、承包戶等的破產(chǎn)制度。對他們來講，承擔的是個人連帶責任，其破產(chǎn)實質(zhì)就是個人破產(chǎn)制度。我們認為，無論是保障商業(yè)信用，還是消費信用，都有必要確立個人破產(chǎn)制度。個人破產(chǎn)制度是對個人信用的有益補充。由于沒有個人破產(chǎn)制度，再加上信用管理體系的不完善，使得一些人故意欠賬不還，有恃無恐。 商自然人破產(chǎn)制度，是當個人實在無法償還所負債務(wù)時，由債權(quán)人向法院申請宣告破產(chǎn)。一旦破產(chǎn)，破產(chǎn)人今后從事某些活動的資格即被限制，如不得進行高消費、不能購置房產(chǎn)、汽車等高檔物品；不能擔任企業(yè)的董事、經(jīng)理、會計；不能擔任監(jiān)護人、公證人、法官、檢察官；不能在證券公司、期貨公司任職等。在其進行消費信貸時將給予更嚴厲的限制條件。當然，對于個人破產(chǎn)處理，與對企業(yè)的破產(chǎn)處理有所不同，不能采取解體、消滅的做法，而是要把債務(wù)人將來人格的存續(xù)、生活的繼續(xù)作為大前提，如保障債務(wù)人在當?shù)氐淖畹蜕钜�，保障依靠債�?wù)人生活的人的基本生活需要等。 3.規(guī)范信息中介機構(gòu)的行為 市場中介組織分為兩類：一類為商品流通提供服務(wù)和溝通，如經(jīng)紀人；另一類對市場運行提供公證和進行監(jiān)督，如會計師事務(wù)所[11].這里所講的信息中介機構(gòu)包括征信公司、注冊會計師事務(wù)所、審計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估事務(wù)所等多類機構(gòu)，由它們提供信息或?qū)I(yè)評估，既為商品流通提供服務(wù)，同時也監(jiān)督市場的運行。信息中介機構(gòu)的特殊地位和職責，決定了其在維護市場經(jīng)濟有序運行中不可替代的作用。信息中介機構(gòu)公開、公正、獨立、客觀地提供的各種專業(yè)性信息，對解決交易主體之間的信息不對稱，督促交易主體行為的規(guī)范，保障社會信用至關(guān)重要。 筆者認為，應(yīng)從下述角度規(guī)范信息中介組織行為，提高信息中介組織信用：第一，完善中介服務(wù)法律體系。要研究制定《中介組織法》和相關(guān)的法規(guī)，清理現(xiàn)行法律法規(guī)中不符合市場經(jīng)濟和WTO法律體系的條款。第二，完善公司治理結(jié)構(gòu)，改變“一股獨大”的局面。第三，改革注冊會計師聘任制，徹底根除注冊會計師事務(wù)所的無序競爭。例如由證監(jiān)會或證券交易所委托會計師事務(wù)所對上市公司的財務(wù)報告進行審計，實行上市公司審計輪換制。第四，建立責任追究制度，加大造假者的機會成本，從心理上遏制造假行為。強化對中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)資格的審查，實行中介機構(gòu)的退出機制。第五，徹底切斷中介機構(gòu)與行政機關(guān)的“臍帶”關(guān)系，推行中介機構(gòu)如各類事務(wù)所的合伙制組織形式，以承擔無限連帶責任為原則。第六，加強中介組織的行業(yè)協(xié)會建設(shè)，提高中介服務(wù)人員素質(zhì)。 提升商事信用的商法制度創(chuàng)新 4.建立和健全信用評估制度 信用評估包括信用調(diào)查和信用評級。信用調(diào)查是信用評級的基礎(chǔ)。培育我國的信用評估機構(gòu)，一方面幫助投資者提供準確的市場信息、選擇投資項目和減少投資風(fēng)險；另一方面對被評企業(yè)起到社會監(jiān)督作用。 我國自80年代后期開始，便開始引入信用評估制度。如2000年由中國人民銀行發(fā)起，在全國300個城市建立針對單位的“全國銀行業(yè)信貸登記咨詢系統(tǒng)”。2000年6月28日，上海“個人信用聯(lián)合征信服務(wù)系統(tǒng)”正式開通，這一系統(tǒng)的基礎(chǔ)服務(wù)功能就是為在上海的各家商業(yè)銀行提供個人信用報告、信息網(wǎng)絡(luò)查詢服務(wù)。這些探索對我國社會信用制度的建立無疑將起到重要作用。 當前我國的信用評級存在較多問題，主要是評級混亂、評級過程不規(guī)范、評級機構(gòu)業(yè)務(wù)水平差，評級報告缺乏權(quán)威性，可信度低。如目前我國幾家國有商業(yè)銀行雖都已不同程度地推行了中小企業(yè)征信制度，但從實際情況來看，這一體系既沒有納入國家信用管理體系建設(shè)的系統(tǒng)工程，又因為是各自為戰(zhàn)，缺乏權(quán)威性、規(guī)范性、專業(yè)性和技術(shù)性，導(dǎo)致金融機構(gòu)對中小企業(yè)資信調(diào)查出現(xiàn)主觀性和片面性。 我們認為，建立和完善信用評估機構(gòu)要堅持幾項原則：第一，獨立性原則。信用評估機構(gòu)一定要是一個獨立的、不歸屬于任何官方部門的機構(gòu)。因為如果它歸屬于官方，那么官方的意志肯定會比機構(gòu)的性質(zhì)本身還起作用。信用評估是一種特殊的行業(yè)，它應(yīng)該建立在完全自愿的基礎(chǔ)上，它的要求也應(yīng)是客戶的要求，政府一旦介入，評估就會走樣[7]（P16-17）。第二，公平、公正原則。建立信用評估制度主要是為市場交易主體的信用提供有科學(xué)依據(jù)的信息，因此必須站在第三者的立場，成立信用中介機構(gòu)。第三，貫徹統(tǒng)一、規(guī)范、科學(xué)、高效原則。信息評估機構(gòu)必須按統(tǒng)一的標準做好信用資料的收集，運用科學(xué)的評估方法和相同的標準進行規(guī)范，使各評估機構(gòu)信用評估的結(jié)果具有公平性、客觀性和權(quán)威性。 建立和完善信用調(diào)查、信用評級要注意幾個問題：第一，改革國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度，明晰國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)。因為明確的產(chǎn)權(quán)界定是信用評估的基礎(chǔ)，產(chǎn)權(quán)的不明晰使信用評估失去意義。第二，評估公司實行公司化運作，對自己提供的評估報告的準確性、真實性、合法性負責。如對泄露商業(yè)秘密、錯誤提供信用評級、以非法或不正當手段收集信用資料、超出必要范圍利用信用資料等對當事人造成損失的要負賠償責任。第三，信用信息的收集和利用，一般由信用評估公司向各個金融機構(gòu)購買客戶的信用記錄原始資料，由信用情報利用者向信用評估公司支付費用而獲取信用評估信息。信用評估公司提供信用情報時無需得到信用主體同意，但信用評估公司對信用情報利用者的身份及信用情報利用目的負有審查的義務(wù)。第四，信用主體有權(quán)了解其信用資料的收集、利用情況，對資料的真實性、準確性、合法性有權(quán)提出質(zhì)疑，對有爭議的信用資料，信用評估公司必須重新調(diào)查。第五，制定統(tǒng)一、科學(xué)、合理的信用評級標準。要建立一套符合國際慣例的信用評級方法或理論，形成科學(xué)、統(tǒng)一的信用評級指標體系。第六，信用評估必須實現(xiàn)系統(tǒng)化、網(wǎng)絡(luò)化，要建立有效的信用信息傳輸系統(tǒng)。良好信用信息的傳播是對守信者的激勵，而惡劣信用信息的傳播則是對失信者的約束。第七，信用評估公司靠行業(yè)的自我管理形成具體的運作細則，政府僅負責提供立法支持和監(jiān)管信用管理體系的運轉(zhuǎn)。 5.建立信用保險制度 信用保險是保障被保企業(yè)應(yīng)收賬款免受不正常損失之保險。信用保險的標的是被保險人的信用，它通過降低被保險人的信用風(fēng)險來促進市場效率的提高。 發(fā)展信用保險業(yè)，一方面可以彌補目前信用體系不完善造成的市場效率損失，另一方面可以促進我國社會信用體系的建立。第一，信用保險業(yè)的發(fā)展可以增加風(fēng)險承擔的主體，從而降低企業(yè)信用風(fēng)險，促進市場發(fā)展。第二，信用保險業(yè)的發(fā)展可降低信用市場交易成本，擴大市場規(guī)模。如消費信貸市場與信用保險業(yè)的結(jié)合，保險公司作為第三方的介入可以更加有效地克服企業(yè)和客戶之間的信息不對稱問題，防范并化解信息不對稱造成的信用風(fēng)險，降低交易費用，從而促進信貸市場規(guī)模的擴大。第三，信用保險業(yè)的發(fā)展可以提高企業(yè)信用風(fēng)險管理水平，促進出口和消費，降低銀行呆賬壞賬比例，對房地產(chǎn)、汽車等市場的發(fā)展，對企業(yè)融資效率的提高具有十分重要的作用。第四，信用保險業(yè)的發(fā)展可以促進我國信用體系的建立和完善。信用保險業(yè)的發(fā)展必然會促進對企業(yè)和個人信用風(fēng)險評估和管理水平的提高，必然要求社會的企業(yè)信用信息收集和管理體系的發(fā)展，建立社會個人信用管理體系。 在目前我國信用體系不完善的情況下，發(fā)展我國的信用保險業(yè)應(yīng)從以下幾個方面著手：第一，建立和完善我國信用評估體系。第二，建立政策性和商業(yè)性的出口信用保險及出口信貸擔保制度，促進國際貿(mào)易的發(fā)展。出口信用保險具有高風(fēng)險性和很強的外部性，純商業(yè)性的保險機構(gòu)無法獨立承擔風(fēng)險。出口信用保險一般作為政策性保險，由政府給予一定的支持，以降低經(jīng)濟主體的風(fēng)險和保險費率，促進出口。目前我國的出口信用保險業(yè)尚沒有形成完善的體制，國家專項基金數(shù)額過少，費率過高，導(dǎo)致投保成本高，投保比例過低。據(jù)統(tǒng)計，全球國際貿(mào)易中有12%是由出口信用保險支持的，日本、法國、德國則分別達到39%、21%和13%，而我國出口信用保險僅占出口總額的1%左右。第三，盡快建立完善的抵押貸款保險體制。第四，積極開發(fā)保險品種滿足市場需要。目前我國的保險品種過于單一，不能滿足消費者需要�，F(xiàn)在財產(chǎn)保險日益向綜合性方向發(fā)展，如住房抵押貸款保險不能嚴格稱為信用保險，它是由多種保險組成的綜合性保險，險種單一就不能發(fā)揮綜合性保險的經(jīng)濟功能。 6.完善商譽出資制度 “商譽是一種極為特殊的財產(chǎn)，它是一種享有業(yè)已確定了的商業(yè)聯(lián)系的所有好處的權(quán)利，即使某一營業(yè)單位已經(jīng)變換了主人，但業(yè)已習(xí)慣與該營業(yè)單位打交道的顧客還可以繼續(xù)與其交往�！盵12]企業(yè)一旦擁有商譽，也就贏得了長期交易，等于獲得了一個有組織的市場，從而擁有穩(wěn)定而廣泛的市場份額，也就具有了獲得未來利潤的能力。為此，理論上往往將商譽定義為一種現(xiàn)實的、能獲取未來經(jīng)濟利益的“資產(chǎn)”。在會計實踐中，一家公司收購另一家公司所支付的價格超過了凈值的賬面價值（資產(chǎn)減去負債），這些多支付了的價值就是商譽[13]。 凡是能實現(xiàn)公司贏利目的的一切財產(chǎn)權(quán)利都可以成為資本。商譽是極有價值的無形財產(chǎn)，作為資本的商譽實質(zhì)上是設(shè)立后公司在經(jīng)營過程中的商業(yè)信譽的資本化。商譽資本是出資人以自身公司的商業(yè)信譽增值能力以預(yù)期方式投入公司的資本[14].商譽資本的出資不可能是單獨的，商譽與所有權(quán)人是不能分開的，它只能隨公司的營業(yè)全部或部分進行出資。法律規(guī)定，只有發(fā)起人有權(quán)用貨幣以外的其他財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利出資，因此商譽出資的主體只限于公司發(fā)起人。商譽作為出資一旦投入到成立的公司中，即由公司享有所有權(quán)，但商譽出資人負有使該商譽保值的義務(wù)。由于商譽出資必須和營業(yè)一起轉(zhuǎn)讓，而營業(yè)的部分或全部的轉(zhuǎn)讓可看作公司的部分或全部合并。因此，商譽的轉(zhuǎn)讓隨著商譽主體在公司登記機關(guān)作相應(yīng)的變更登記、完成必要的變更手續(xù)之后發(fā)生轉(zhuǎn)移。 商譽的出資涉及到商譽的評估問題。商譽作為特殊的財產(chǎn)，其價值量不能像一般商品那樣直接以它所花費的社會必要勞動時間來計算。有些國家在評估商譽時，統(tǒng)一使用一種固定方式：按企業(yè)獲得該商譽的年代，在每年利潤中提出一定百分比相加，作為商譽帶來的“超額利潤”。我國《國有資產(chǎn)評估管理辦法》中對商譽的評估采用收益現(xiàn)值法，即根據(jù)商譽在未來時期超額收益能力的大小，以適當折現(xiàn)率折現(xiàn)，計算出超額收益的現(xiàn)值，并以此作為評估商譽價值的方法，此方法與國外通行的做法基本相符。國務(wù)院批準的《企業(yè)會計準則》第31條即將商譽規(guī)定為無形資產(chǎn)，我國與法國、瑞典等多個國家簽訂的投資保護協(xié)定，也將商譽視為“投資”方式之一。 7.規(guī)范政府行為，增強政府信用 （1）規(guī)范政府的管制行為�；谇拔乃觯苤茖ι淌滦庞脦碓S多消極影響，因此要嚴格規(guī)范政府的管制行為。依法治國，首先就是要規(guī)范政府行為，WTO規(guī)則也主要以規(guī)范各國政府的行為為出發(fā)點。針對我國目前的現(xiàn)狀，具體講，第一，要嚴格限定政府管制的范圍。關(guān)鍵是要收縮政府的權(quán)力，把政府的權(quán)力限定在最小的必要范圍之內(nèi)。政府的管制應(yīng)該定位于政府非干預(yù)不可的事情上，政府可管可不管的事一概不要管。政府最好不要直接干預(yù)經(jīng)濟，要改變政府主導(dǎo)市場的局面。為了繼續(xù)發(fā)展和完善市場經(jīng)濟，政府應(yīng)以維護市場公平為中心，以保護產(chǎn)權(quán)為中心，以制度建設(shè)為中心[7]（P140）。第二，增加政府管制的透明度。政府的管制規(guī)則必須以一定的程序、一定的方式公布于眾，政府必須針對其管制行為設(shè)立咨詢機構(gòu)為群眾釋疑解難。第三，規(guī)范政府管制行為的行使方式。不僅要求主體適格，還要求程序合法；不僅要求實體正義，還要求程序正義；不僅要求分配正義，還要求校正正義。 �。�2）規(guī)范政府的立法權(quán)。政府的立法權(quán)要嚴格限制，立法權(quán)要盡可能地交由人大行使，政府有限的立法權(quán)也要收歸國務(wù)院行使。政府的立法權(quán)應(yīng)限于為執(zhí)行某項法律而制定實施細則，其宗旨是為了更好地執(zhí)行法律，而不是重新制定規(guī)則，特別是不得違反人大制定的法律的基本精神。政府部門隨意制定各種具有法律效力的規(guī)章制度有很多弊端：其一，嚴重擾亂了人們的預(yù)期，導(dǎo)致市場交易的減少，人們紛紛追求短期利益。其二，政府既是規(guī)則的制定者，又是規(guī)則的執(zhí)行者，不利于權(quán)力的制衡與監(jiān)督，容易導(dǎo)致腐敗。例如政府經(jīng)常只規(guī)定相對人不履行義務(wù)的處罰條款而甚少規(guī)定政府失職行為的救濟條款。而且，政府可能為了行政利益或政治目的而置市場經(jīng)濟規(guī)律于不顧。其三，政府作為國有企業(yè)的所有者、操縱者，其制定的規(guī)章制度可能不自覺地向國有企業(yè)傾斜，這對其他非國有企業(yè)是不公平的。 參考文獻： [1]李凌燕。消費信用法律研究[M].北京：法律出版社，2000.1。 [2]吳漢東。信用權(quán)[J].法學(xué)，2001，（1）：44。 [3]謝曉堯。論商譽[J].武漢大學(xué)學(xué)報，2001，（5）。 [4]樊綱。市場機制與經(jīng)濟效率[M].上海：上海三聯(lián)書店，1995.123-124。 [5][美]愛倫·斯密德。財產(chǎn)、權(quán)利和公共選擇———對法和經(jīng)濟學(xué)的進一步思考[M].黃祖輝譯。上海：上海三聯(lián)書店，1998。 [6]王保樹。商事法論集[C].北京：法律出版社，2001，4。 [7]張維迎。產(chǎn)權(quán)、政府與信譽[M].上海：上海三聯(lián)書店，2001。 [8]馬清銳，杜治州。發(fā)揮信用對市場經(jīng)濟的驅(qū)動作用[J].湖北社會科學(xué)，2001，（3）。 [9]虞政平。股東有限責任[M].北京：法律出版社，2001，377。 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