試析全球電子商務(wù)中的國際貨物買賣合同

試析全球電子商務(wù)中的國際貨物買賣合同 　　全球電子商務(wù)（Electronic commerce）是隨著EDI的發(fā)展，特別是INTERNET的迅速普及而迅速發(fā)展成為一種不可阻擋的全新的國際貿(mào)易形式。電子商務(wù)在國際貿(mào)易中的日益廣泛應(yīng)用在簡化、便利貿(mào)易流程從而給跨國交易當(dāng)事人提供極大便利的同時，卻由于現(xiàn)有法律框架固有的相對滯后性使其固有作用的充分發(fā)揮不得不打上一些折扣�，F(xiàn)在各國政府和相關(guān)的國際組織正在醞釀制訂全方位的面向21世紀(jì)全球商貿(mào)發(fā)展的電子商務(wù)整體框架，其中將不乏諸如網(wǎng)上知識產(chǎn)權(quán)、信息系統(tǒng)安全性的立法、統(tǒng)一技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)立法等一些全新的課題。本文只著重論述國際貨物買賣合同這一傳統(tǒng)領(lǐng)域如何應(yīng)對全球電子商務(wù)浪潮。文章首先圍繞1980年聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》（以下簡稱《公約》）-這一國際貨物買賣法領(lǐng)域最為廣泛接受的統(tǒng)一法公約，討論電子商務(wù)對國際貨物買賣合同中的影響。同時鑒于該公約的適用范圍不可能涵蓋世界上所有的國家和地區(qū)，而且有時候由于當(dāng)事人對國內(nèi)法的選擇將不可避免地導(dǎo)致該公約的不適用，文章也將結(jié)合相關(guān)國際立法潮流探討相關(guān)國家和地區(qū)對合同中電子商務(wù)的態(tài)度。最后，本文也將對我國新生效的統(tǒng)一合同法相關(guān)立法條文予以必要的評析。

　　一、全球電子商務(wù)的形式及《公約》的地位

　　全球電子商務(wù)不僅包括較為傳統(tǒng)的電傳、傳真，更包括先進(jìn)的EDI和電子郵件，尤其是后兩者更是代表了電子商務(wù)發(fā)展的最新潮流和方向。EDI是指企業(yè)之間或交易方之間使用一種商定的標(biāo)準(zhǔn)從計算機到計算機的電子傳遞方式來處理所涉及的交易或信息數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)商業(yè)或行政交易事項。[1]

　　在EDI系統(tǒng)里，依EDI傳送信息而處理物品或服務(wù)交易的當(dāng)事人稱EDI交易當(dāng)事人；對EDI交易當(dāng)事人提供服務(wù)通訊處理DATABASE信息處理業(yè)務(wù)者為第三方的服務(wù)提供者，它有時并不是交易當(dāng)事人。而通過電子郵件訂立國際貨物買賣合同，則是通過收發(fā)電子郵件的方式，由收件人隨時調(diào)取、閱讀傳送到其計算機“電子郵箱”中的郵件，從而達(dá)到在當(dāng)事人之間迅速傳遞信息的效果。由此可見，電子商務(wù)區(qū)別于傳統(tǒng)使用信箋和電報方式進(jìn)行國際間商業(yè)往來的最大區(qū)別當(dāng)事人間時空差距大大的縮小了，信息可以迅速有效地在跨過當(dāng)事人間流轉(zhuǎn)。尤其是采用EDI和電子郵件方式時計算機可以自動讀取數(shù)據(jù)內(nèi)容并自動對數(shù)據(jù)文件回復(fù)，甚至在有自動審單判斷功能的EDI交易方式中整個過程都不需要人工的介入。[2]

　　聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》自1980年簽署，1988年生效以來成為世界上廣泛采用行的國際貨物買賣合同的統(tǒng)一法公約。它以減少國際貿(mào)易的法律障礙，促進(jìn)國際貿(mào)易的發(fā)展為目標(biāo)，照顧到了不同社會經(jīng)濟和法律制度的國際貨物買賣合同統(tǒng)一規(guī)則，成功地統(tǒng)一了國際貨物買賣過程中關(guān)于合同訂立和因該合同而產(chǎn)生的雙方當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的規(guī)則。目前該公約的53個締約國已經(jīng)基本上涵蓋了主要的貿(mào)易大國，該公約在國際貨物買賣領(lǐng)域中的作用也就可見一斑了。因此我們有必要對該公約在全球電子商務(wù)新形式下的繼續(xù)可行性作一探討，以使其作用得以更充分得發(fā)揮。

　　二、《公約》對全球電子商務(wù)的兼容

　　“合同是締約人意思一致的表示”已經(jīng)得到各國的認(rèn)同。在國際貨物買賣合同的訂立過程中就離不開跨過當(dāng)事人意思表示的傳遞，也就是有關(guān)要約或承諾信息的流轉(zhuǎn)，這其中最為關(guān)鍵的就是該承載當(dāng)事人意思表示的信息何時、在何地生效從而產(chǎn)生拘束力。傳統(tǒng)大陸法和英美法對此有兩種截然不同的分?jǐn)傂畔�傳遞過程中可能遺失和破壞風(fēng)險的方法，而《公約》則在平衡法系間沖突差異基礎(chǔ)上基本采用了送達(dá)生效的原則�！豆�約》第24條對送達(dá)一詞作了如下界定：“為本公約本部分的目的，發(fā)價、接受聲明或其他意旨表示”送達(dá)“對方，系指用口頭通知對方或通過任何其他方法送交對方本人，或其營業(yè)地或通訊地址，如無營業(yè)地或通訊地址，則送交對方慣常居住地”。

　　在使用電子商務(wù)進(jìn)行國際貿(mào)易訂立《公約》適用的國際貨物買賣合同時，首先遇到的問題是以電子商務(wù)方式傳遞的信息能否被《公約》承認(rèn)為有效的要約或承諾，也就是《公約》能否對電子商務(wù)的傳遞方式予以認(rèn)可。由于第24條并沒有以明確的方式指出其可適用于諸如傳真、EDI或電子郵件等電子商務(wù)形式，所以必須首先通過對公約的解釋才能最終確定是否可以適用�！豆�約》第7條規(guī)定：“在解釋本公約時，應(yīng)考慮到本公約的國際性和促進(jìn)適用的統(tǒng)一以及在國際貿(mào)易上遵守誠信的需要。凡本公約未明確解決的屬于本公約范圍的問題，應(yīng)按照本公約所依據(jù)的一般原則來解決。”雖然公約只在第13條提及了電子商務(wù)的一種-電傳的方式，但由于以電子方式訂立合同仍然屬于公約第二部分“合同訂立”的管轄范圍，而且第24條“通過其他任何方法”的表述也意在包含任何信息傳遞方式，所以以電子商務(wù)方式訂立的合同也應(yīng)符合《公約》的要求，從而得以適用該公約。再根據(jù)第24條關(guān)于送達(dá)的規(guī)定，可以認(rèn)為電子商務(wù)形式的要約或承諾在送交對方可以支配的范圍內(nèi)時生效。例如，在EDI方式下如果存在作為服務(wù)提供者EDI增殖網(wǎng)平臺時，只要信息傳遞到收件人在平臺上的信箱即為到達(dá)，而不論收件人是否實際知悉。同樣，根據(jù)《公約》第20條：“發(fā)價人以電話、電傳或其他快速通訊方法規(guī)定的接受時間從發(fā)價送達(dá)被發(fā)價人時起算”，電子商務(wù)形式的要約（發(fā)價）也應(yīng)該作為一種即時通訊方式下的要約，其規(guī)定的承諾期也應(yīng)從按第24條送達(dá)收件人時起開始計算。

　　通過對《公約》的解釋把以電子商務(wù)形式訂立的國際貨物買賣合同納入《公約》的適用范圍以后，該合同的形式是否符合該公約關(guān)于書面形式的要求仍然是存在疑問的。因為根據(jù)公約第13條的規(guī)定，書面形式只包括電報和電傳兩種方式。而根據(jù)第12條和第96條的規(guī)定，締約國可以對國際貨物買賣合同的形式作出書面保留（雖然只有包括我國在內(nèi)的少數(shù)幾個國家作了該項保留）。所以有必要對使用傳真、EDI和電子郵件方式訂立的國際貨物買賣合同的形式予以認(rèn)定。如果對電子商務(wù)作出符合書面形式的解釋，那么作出書面形式保留的國家就必須承認(rèn)用電子商務(wù)形式訂立的國際貨物買賣合同的書面效力；如果嚴(yán)格按照第13條的字面解釋，那么作出書面形式保留的國家就可以在只承認(rèn)電報和電傳兩種為書面形式的基礎(chǔ)上，把決定電子商務(wù)形式訂立合同的書面形式效力的主動權(quán)掌握在自己的手中，根據(jù)該國的實際情況靈活掌握對該種國際貨物買賣合同形式效力的態(tài)度。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)階段由于電子文書的非固定性而可能引起法律上的不確定性的情況下，對第13條作出嚴(yán)格解釋更能符合作出書面形式保留的國家在當(dāng)初作出保留時的原意。雖然把電子商務(wù)形式國際貨物買賣合同的書面效力問題留給了作出書面形式保留的國家的國內(nèi)法決定（事實上各國正從不同角度承認(rèn)電子商務(wù)合同的書面效力，后將詳述），但這絲毫不影響待時機成熟時，依據(jù)《公約》第7條的解釋原則，把和電傳相類似的其他電子商務(wù)形式納入到公約的書面形式的范疇。

　　三、其他相關(guān)立法對電子商務(wù)形式合同的態(tài)度

　　雖然聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》在國際貿(mào)易領(lǐng)域起著舉足輕重的作用，但其締約國畢竟未包括所有的國家；即使對締約國的國內(nèi)當(dāng)事人來講也可能由于公約的“軟法性”而選擇不適用公約；再加之該公約本身也只規(guī)定了合同的成立和雙方的權(quán)利義務(wù)，對其他諸如合同成立地等問題未予涉及。因此在國內(nèi)法對國際貨物買賣合同的法律適用仍有重要影響的情況下，有必要對某些國家及相關(guān)國際組織對電子商務(wù)形式合同的最新發(fā)展作一了解。

　　美國作為全球信息產(chǎn)業(yè)最為發(fā)達(dá)的國家，面對全球電子商務(wù)的潮流采取了盡可能在原有法律框架內(nèi)對相關(guān)條款作出合理解釋的方法，給這種極具發(fā)展前途的貿(mào)易方式提供盡可能寬松的環(huán)境。如對于用電子商務(wù)形式訂立合同的書面形式問題，根據(jù)《統(tǒng)一商法典》1-201的定義，書面包括印刷打字或任何其他有意變形的有形形式。因此記錄貿(mào)易數(shù)據(jù)的磁盤也應(yīng)被視為“有意變形的有形形式”，如同錄音帶電報電傳等也和紙張一樣作為書面材料而為法庭接受。更有觀點認(rèn)為，只要這些信息可為人類所可閱讀，不論以何種形式出現(xiàn)，即使只停留在屏幕上也應(yīng)視為滿足書面形式的要求。[3]

　　這種積極的、更加注重現(xiàn)實需要的觀點也為越來越多的人所接受。新近的《歐洲合同法原則》也明確規(guī)定“書面表述包括以電報、電傳、傳真以及其他通訊方式作出的能夠?qū)﹄p方的表述提供可讀性記錄的通知”。國際海事委員會制訂的《電子提單規(guī)則》允許當(dāng)事人雙方通過協(xié)議決定該規(guī)則的采用，規(guī)定當(dāng)事人雙方均由EDI方式代替以往的法律、習(xí)慣的文件，并規(guī)定不得否認(rèn)電子資料的書面性。[4]

　　對于通過電子商務(wù)而進(jìn)行的信息傳送，雖然由于美國傳統(tǒng)上屬于典型的英美法國家而對承諾的生效采用投郵生效主義，但他們對于電子商務(wù)這種現(xiàn)代化的傳輸方式所傳遞的承諾也不完全拘泥于傳統(tǒng)，對即時通訊方式的承諾可以適用送達(dá)主義。《合同法重述》（第二版）第63條總結(jié)了投郵主義原則，該條的評注指出，“該規(guī)則對通過與郵寄和電報相類似的任何公共服務(wù)媒體傳遞的信息同樣適用，但對像電話和電傳那樣的即時通訊不適用”。[5]

　　除此以外，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制訂的《電子商務(wù)示范法》也對使用電子商務(wù)訂合同過程中有關(guān)電子數(shù)據(jù)傳遞問題作出了示范性的規(guī)定。其中第15條規(guī)定了數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間以進(jìn)入發(fā)端人所控制的系統(tǒng)外的另一信息系統(tǒng)為準(zhǔn)；收到時間以進(jìn)入收件人指定的，或當(dāng)事人檢索到的非指定系統(tǒng)為準(zhǔn)，這與聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定原則上是一致的。而對數(shù)據(jù)電文的發(fā)出和收到地點則分別以發(fā)端人和收件人設(shè)有營業(yè)地的地點為準(zhǔn)；如有一個以上的營業(yè)地，以對基礎(chǔ)交易有最密切聯(lián)系的營業(yè)地為準(zhǔn)；如沒有基礎(chǔ)交易則以主要營業(yè)地為準(zhǔn)；如無營業(yè)地則以慣常居住地為準(zhǔn)。這樣就使數(shù)據(jù)電文的收發(fā)地點與通過信息系統(tǒng)收發(fā)電文的實際地點相分離，從而避免了實際收發(fā)地點的任意性（當(dāng)事人有可能在世界上任何一個角落隨機的收發(fā)電文）和另一方當(dāng)事人對該地點的不可預(yù)見性。雖然《電子商務(wù)示范法》沒有直接規(guī)定使用電子商務(wù)訂立合同的成立地點，而且《國際貨物買賣合同公約》也未涉及合同成立地，但根據(jù)公約關(guān)于承諾送達(dá)要約人時生效從而導(dǎo)致合同成立的精神來看（即應(yīng)以承諾生效地為合同成立地），可以認(rèn)為《電子商務(wù)示范法》為各國關(guān)于使用電子商務(wù)訂立合同的成立地點提供了一種與《公約》精神不同的新思路。根據(jù)《電子商務(wù)示范法》的精神，此類合同的成立地應(yīng)為表示承諾的數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人信息系統(tǒng)時（合同成立時）收件人的營業(yè)地，而與收件人的信息系統(tǒng)實際所在地?zé)o關(guān)。比如，營業(yè)地在A國的當(dāng)事人甲在向營業(yè)地在B國的當(dāng)事人乙發(fā)送EDI表示接受乙早前發(fā)出的要約時，如果乙事先指定了服務(wù)媒介提供者-營業(yè)地在C國的當(dāng)事人丙，那么在甲發(fā)出的數(shù)據(jù)電文到達(dá)服務(wù)媒介提供者時承諾生效（也就是合同成立），但是合同的成立地卻是B國而非C國。同樣的情況可能出現(xiàn)在攜帶一部筆記本電腦漫游世界時收到來自世界各地的承諾電文，則此時這些合同的成立地都是該當(dāng)事人的營業(yè)地，而不是在E國收到電文就為E國，在F國收到電文就為F國，在公海收到電文則無合同成立地。雖然《電子商務(wù)示范法》只是一部不具強制性的示范法，但由于制訂者的權(quán)威性及廣泛的影響力，更由于該示范法的合理性，當(dāng)它為各國所參考和選擇時，就可能演變成一部具有強制力的國際公約。

　　四、我國合同法對電子商務(wù)的回應(yīng)

　　我國新近生效的《中華人民共和國合同法》是在對以往三部單行合同法進(jìn)行理性總結(jié)的基礎(chǔ)上，參照國際上合同立法的先進(jìn)經(jīng)驗而制訂的一部全新的、面向未來世紀(jì)的完整合同立法。對于如今正如火如荼發(fā)展的通過電子商務(wù)形式訂立合同的現(xiàn)狀，《合同法》當(dāng)然不能漠然置之而是采取了積極回應(yīng)的態(tài)度�！逗贤�法》第11條規(guī)定“書面形式是指合同書、信箋和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”。第16條規(guī)定“要約送達(dá)受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間”。第24條規(guī)定“……要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算”。第25條規(guī)定“承諾生效時合同成立”。第26條規(guī)定“承諾通知到達(dá)要約人時生效……采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，承諾到達(dá)的時間適用本法第16條第2款的規(guī)定”。第34條規(guī)定“承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。”

　　由此可見，我國新合同法不僅承認(rèn)了通過電子商務(wù)形式訂立合同的書面形式效力（第11條）；數(shù)據(jù)電文到達(dá)生效的時間（第16條和第26條）及合同成立的時間（第25條）；而且在確認(rèn)“一般承諾生效地即為合同成立地”這一原則的同時還確立了“使用數(shù)據(jù)電文訂立合同時承諾生效地與合同成立地相分離”的例外（第34條）。新合同法的這種立法體例完全適應(yīng)了電子商務(wù)發(fā)展的要求，充分與世界上的先進(jìn)立法趨于一致，并取得了某些突破（比如《歐洲合同法原則》、《電子商務(wù)示范法》甚至《國際貨物買賣合同公約》并未明確通過電子商務(wù)訂立合同的成立地點）。

　　五、小結(jié)

　　綜上所述，全球電子商務(wù)這種全新的國際貿(mào)易方式在給跨國交易當(dāng)事人帶來極大便利、提高交易效率的同時，也給法律-這一保障交易進(jìn)行的工具提出了諸多的挑戰(zhàn)。如何回應(yīng)現(xiàn)實的挑戰(zhàn)，以實現(xiàn)其推動經(jīng)濟社會發(fā)展的任務(wù)而非構(gòu)成阻礙是值得各國從事法律理論研究和實踐工作人們所思考的。單就國際貿(mào)易中的國際貨物買賣合同領(lǐng)域而言，對全球電子商務(wù)積極而有效的回應(yīng)大致可以通過以下兩種方式：

　　可以通過擴大解釋現(xiàn)行立法的方式，比如通過對《國際貨物買賣合同公約》的合理解釋使之涵蓋電子商務(wù)形式的國際貨物買賣合同；

　　對美國《統(tǒng)一商法典》關(guān)于書面形式的擴大解釋。②也有必要在新的立法中對新的貿(mào)易方式予以明確充分的反映，比如《歐洲合同法原則》、《電子提單規(guī)則》、《電子商務(wù)示范法》對電子商務(wù)的確認(rèn)以及我國統(tǒng)一合同法中相關(guān)條款的增補。上述立法基本代表了國際貨物買賣合同領(lǐng)域內(nèi)先進(jìn)的立法發(fā)展趨向，應(yīng)為各國廣為借鑒，繼續(xù)推進(jìn)國際貨物買賣法的統(tǒng)一化進(jìn)程。

　　參考文獻(xiàn)：

　　1、李井杓：《EDI合同的法律問題》，《法商研究》1999年第1期，第64頁。

　　2、朱遂斌：《電子商務(wù)合同成立的法律問題》，《政法論壇》1999年第4期，第50頁。

　　3、賴春萍：《網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易發(fā)展中的法律問題及其對策》，《國際商務(wù)研究》1999年第1期，第30頁。

　　4、李井杓：前引，第66頁。

　　5、單文華：《電子貿(mào)易法律問題》，《民商法論叢》第10卷，第56頁。

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