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論一人公司的負(fù)面效應(yīng)的法律規(guī)制
論一人公司的負(fù)面效應(yīng)的法律規(guī)制 論一人公司的負(fù)面效應(yīng)的法律規(guī)制 王兆華 王力
[摘 要]隨著一人有限公司的形式即將載入《公司法》，我們必須警惕一人有限公司存在的種種弊端，從一人公司的登記設(shè)立、財(cái)務(wù)監(jiān)督和加強(qiáng)股東責(zé)任等方面對(duì)其進(jìn)行有效的規(guī)范，以促進(jìn)一人公司的良性發(fā)展。
[關(guān)鍵詞]一人公司 弊端 規(guī)范
7月24日《新京報(bào)》報(bào)道，公司法修改草案已基本形成，草案規(guī)定，一個(gè)自然人可投資成立1個(gè)有限責(zé)任公司，最低注冊(cè)資本為5萬(wàn)元。一人公司的形式有可能得到法律認(rèn)可，體現(xiàn)了國(guó)家更加注重建設(shè)有效率的、平等的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，一人公司也激發(fā)人們的創(chuàng)業(yè)欲望。
對(duì)一人公司概念學(xué)者們有不同的表述：“一人公司，也叫獨(dú)資公司、獨(dú)股公司，是指公司資本的由一個(gè)股東所有的股份有限公司或有限責(zé)任公司�！盵1] “一人公司是指只有一個(gè)股東，并且股東承擔(dān)有限責(zé)任的公司。一人公司也稱獨(dú)股公司、獨(dú)資公司�！� [2] “一人公司，系指公司之全部股份或出資，全部歸屬于單一股東之公司” [3]一人公司是公司的一種特殊形態(tài)，其特殊性主要表現(xiàn)在：一是一人公司僅有一個(gè)股東，二是一人公司的全部出資或全部股份由公司惟一的股東所有，即一人公司的惟一股東必須持有全部出資或全部股份。在西方發(fā)達(dá)國(guó)家一人公司的出現(xiàn)是隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，個(gè)人出資經(jīng)營(yíng)者為追求有限責(zé)任利益，將其獨(dú)資企業(yè)采取有限責(zé)任公司或股份有限公司形態(tài)的結(jié)果。
既然公司的股東可以享受有限責(zé)任的保護(hù)，自然會(huì)有人通過(guò)濫用公司的形式來(lái)逃避責(zé)任，在我們對(duì)一人公司充滿期待的時(shí)候，我們絕對(duì)不能忽視一人公司存在的弊端，例如公司股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)制度因?yàn)橹挥幸幻蓶|而無(wú)法建立，公司的財(cái)產(chǎn)易于與股東的財(cái)產(chǎn)發(fā)生混同，使得交易者承擔(dān)了不必要的風(fēng)險(xiǎn)；對(duì)債權(quán)人的保護(hù)薄弱；股東易于濫用公司人格圖謀法外利益；規(guī)避侵權(quán)責(zé)任，嚴(yán)重削弱侵權(quán)法的社會(huì)功能等。這些公司治理與法律規(guī)制方面的問(wèn)題，成了世界上絕大多數(shù)國(guó)家在早期禁止一人公司存在的依據(jù)，但理性的人們很快發(fā)現(xiàn)，一個(gè)具有合理存在理由的現(xiàn)實(shí)，只能通過(guò)制度進(jìn)行完善而不能禁止。與其可能存在的弊端相比，一人公司對(duì)于市場(chǎng)活力的作用更值得期待。于是，當(dāng)今市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家紛紛建立了一人公司的制度，并在公司立法時(shí)修正有限責(zé)任原則方面采取了許多重要措施，以控制股東對(duì)一人公司法律人格的濫用，引導(dǎo)規(guī)范一人公司的良性發(fā)展。
“市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)，基于一人公司可能出現(xiàn)的種種風(fēng)險(xiǎn)，筆者以為，在確認(rèn)一人公司合法性的同時(shí)，更重要的就是通過(guò)相關(guān)的法律制度，來(lái)有效地對(duì)一人公司的運(yùn)行進(jìn)行規(guī)范”[4]，這是涉及對(duì)債權(quán)人和社會(huì)公共利益的保護(hù)，以及維護(hù)正常社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的重大問(wèn)題�！肮痉ɡ響�(yīng)針對(duì)一人公司之負(fù)面效應(yīng)，構(gòu)建一套有利于其揚(yáng)長(zhǎng)避短、行之有效的解決方案，使其不良后果縮小到最低限度，使一人公司在科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆审w系下良性運(yùn)轉(zhuǎn)” [5]。因此，我國(guó)應(yīng)當(dāng)在以下在一人公司的登記、經(jīng)營(yíng)、和責(zé)任等方面下手加大對(duì)一人公司的法律監(jiān)督：
1，實(shí)行嚴(yán)格的登記、公示和必要的書(shū)面記載制度，同時(shí)禁止濫設(shè)一人公司，禁止一個(gè)自然人設(shè)立多個(gè)一人有限責(zé)任公司。“嚴(yán)格規(guī)定一人公司的設(shè)立條件和設(shè)立程序，禁止濫設(shè)一人公司” [6]。防止一人公司的濫設(shè)，就必須強(qiáng)化登記機(jī)關(guān)的權(quán)力，實(shí)行實(shí)質(zhì)審查主義，公示主義。為了使一人公司的債權(quán)人在于公司交易時(shí)充分了解公司的狀況，一些國(guó)家要求一人公司在設(shè)立時(shí)必須予以登記，并記載于公司登記機(jī)關(guān)的登記簿上可供公眾查閱。“日本和德國(guó)公司法均規(guī)定了一人公司唯一股東的登記和公示制度。” [7]有的國(guó)家的規(guī)定更為嚴(yán)格，不僅要求設(shè)立時(shí)要登記，還要求自一人公司公開(kāi)登記起的運(yùn)營(yíng)狀態(tài)，增加公司的透明度，如歐共體第12號(hào)指令就要求，一人股東應(yīng)執(zhí)行股東大會(huì)的職權(quán)，但以股東大會(huì)身份通過(guò)的決議應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式入檔。同時(shí)，由他自己和由他代表的公司簽訂的契約，也應(yīng)以書(shū)面形式紀(jì)錄入檔。這種書(shū)面記載制度增加公司的透明度的做法，確實(shí)是值得我們借鑒的。
2，實(shí)行最低資本金制度，強(qiáng)化資本充實(shí)和維持義務(wù)。“注冊(cè)資本的最低限額制度是非常重要的。在一人公司中很容易出現(xiàn)資本不實(shí)或資本混同的問(wèn)題,為了使最低注冊(cè)資本具有實(shí)際意義,還應(yīng)重視公司注冊(cè)資本金的充實(shí)” [8]。資本充實(shí)義務(wù)的履行，無(wú)疑可使最低資本金制度具有實(shí)際意義。強(qiáng)化資本充實(shí)義務(wù)主要使股東要完全和適當(dāng)履行出資義務(wù)，防止出資不實(shí)或抽逃出資；在一人公司的場(chǎng)合中公司的資本極易流失使得成立后的公司成為“空殼公司”或“皮包公司”，所以自公司成立后和解散前皆應(yīng)力求保有相當(dāng)公司資本的現(xiàn)實(shí)資產(chǎn)，這就需要從外部加強(qiáng)對(duì)公司的監(jiān)督。但是外部監(jiān)督不能干涉公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，侵犯公司的經(jīng)營(yíng)管理權(quán).
3，實(shí)行公司法人資格否定制度。為了促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，法律應(yīng)當(dāng)充分肯定公司具有法人資格，使投資者即股東獲得有限責(zé)任利益；同時(shí)，法律又不能漠視股東利用公司的法人資格，從事不正當(dāng)?shù)幕顒?dòng)，以侵害債權(quán)人的利益和社會(huì)公共利益�！耙蛉狈τ行Ъs束 ，公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任被一人股東濫用之可能性 ，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)非一人公司的場(chǎng)合”。[9]但在司法實(shí)踐中,這種反向適用該法理的成功判例比例仍較低。如前面提到的實(shí)證分析資料所以，必須把公司法人資格否認(rèn)作為公司獨(dú)立人格的必要補(bǔ)充予以確認(rèn)�！耙蝗斯疽驘o(wú)其他股東可以牽制單一股東，更易發(fā)生濫用有限責(zé)任原則的現(xiàn)象。即使通過(guò)公司立法的加強(qiáng)，上述現(xiàn)象仍難以完全避免。那么，一人公司的場(chǎng)合下，就給公司法人格否認(rèn)法理的適用留下了廣泛的空間”。[10]公司法人資格否定，在英美法系就是“揭開(kāi)公司面紗”(piercing the corporate veil)制度，這一點(diǎn)為大家所熟知；而在大陸法系德、日、法等國(guó)就是所謂的直索制度，直索指“法人在法律上獨(dú)立性的排除，假設(shè)其獨(dú)立人格不存在之情形” [11]。在美國(guó)公司法中公司法人資格否定適用的常見(jiàn)理由有，“①制止‘欺詐行為’(fraud)；②制止‘非法行為’(i11igality)；③制止‘虛偽陳述’(misrepresentation)；及④達(dá)到‘公平’(equity心)的目的” [12]。這些對(duì)我們是很有借鑒意義的。在單一股東濫用權(quán)力的情況下，法院可以強(qiáng)制單一股東承擔(dān)個(gè)人責(zé)任，濫用權(quán)力情況包括：一人公司股東濫用公司法人資格回避法律；或利用法人資格回避契約的義務(wù)；或利用法人資格欺詐第三者等。這些情況出現(xiàn)時(shí)，法院可以否認(rèn)一人公司的法人資格，強(qiáng)制該公司股東個(gè)人承擔(dān)責(zé)任，以保護(hù)債權(quán)人和社會(huì)公共利益，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序�！霸谝蝗斯镜膱�(chǎng)合下適用公司法人格否認(rèn)法理，強(qiáng)調(diào)公司直接承擔(dān)濫用其獨(dú)立人格的一人股東的責(zé)任，實(shí)踐意義重大”。[13]
4，建立嚴(yán)格的公司財(cái)務(wù)制度，加強(qiáng)對(duì)一人公司的財(cái)務(wù)監(jiān)督，嚴(yán)格禁止自我交易，杜絕公司的財(cái)產(chǎn)與股東的財(cái)產(chǎn)發(fā)生混同。既然一人公司屬于法人的一種，其財(cái)產(chǎn)就必須獨(dú)立，且嚴(yán)格和個(gè)人財(cái)產(chǎn)分離。在一人股東主觀上有惡意，濫用了公司人格來(lái)規(guī)避債權(quán)或其他責(zé)任的時(shí)候應(yīng)當(dāng)適用法人人格否認(rèn)，讓一人股東承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，而判斷一人股東主觀上是否惡意濫用了公司人格的依據(jù)就是對(duì)其財(cái)務(wù)的監(jiān)督，而這就必須建立嚴(yán)格健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度�！敖∪矩�(cái)務(wù)制度，將公司每一筆業(yè)務(wù)登錄在冊(cè)，形成備忘錄和年度財(cái)務(wù)報(bào)告，以便對(duì)公司的財(cái)務(wù)進(jìn)行審查,減少公司財(cái)產(chǎn)被轉(zhuǎn)移、隱匿的機(jī)會(huì)” [14]。對(duì)一人公司的財(cái)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督，也是各國(guó)普遍采取的措施：對(duì)一人公司，無(wú)論規(guī)模大小，都必須保存?zhèn)渫洝⒛甓蓉?cái)務(wù)報(bào)告，以供檢查。另外，還可以設(shè)立專(zhuān)門(mén)的私人會(huì)計(jì)公司，負(fù)責(zé)對(duì)一人公司的財(cái)務(wù)進(jìn)行監(jiān)督。
5，建立一人公司的債務(wù)擔(dān)保制度。這種制度主要是強(qiáng)化了股東個(gè)人的責(zé)任，一人公司的股東除了以其出資額為現(xiàn)對(duì)一人公司承擔(dān)責(zé)任外，在公司破產(chǎn)或解散清算時(shí)，其財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)有限的擔(dān)保責(zé)任。這種擔(dān)保制度的規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)是強(qiáng)制性的規(guī)定，而應(yīng)當(dāng)是一種任意性的，畢竟一人公司也是法人，是法人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)有限責(zé)任，何況有限責(zé)任也是一人投資辦公司的動(dòng)力源泉，這一點(diǎn)我們必須明白的。一人公司為了取信于對(duì)方交易人，可以向交易人披露本公司的投保情況，以加強(qiáng)本公司在市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力，從而獲得更多的交易機(jī)會(huì)�！胺赏ㄟ^(guò)這樣的調(diào)整,會(huì)在一人股東、一人公司與外部利益相關(guān)人之間實(shí)現(xiàn)權(quán)利、義務(wù)的相對(duì)平衡” [15]
6，對(duì)一人公司的權(quán)利能力進(jìn)行限制。一人公司缺乏有效的內(nèi)部監(jiān)督系統(tǒng)，對(duì)交易安全和經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定不利，故對(duì)不同的一人公司應(yīng)限定其從事一定范圍的行業(yè)：國(guó)有獨(dú)資公司應(yīng)被限定在有關(guān)國(guó)計(jì)民生的基礎(chǔ)性、壟斷性、公益性行業(yè)或其他重大行業(yè)為宜；非國(guó)有的一人公司不得從事這些行業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)；對(duì)于股東為外國(guó)人的一人公司的能力范圍可根據(jù)維護(hù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)獨(dú)立原則做出特別限制。
綜上所述，如果我們能夠在以上幾個(gè)方面加強(qiáng)對(duì)一人有限公司的規(guī)制，可以想象我們將能夠把一人有限公司的功能發(fā)揮到極致， 一人有限公司必將在擴(kuò)大就業(yè)，繁榮市場(chǎng)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，增強(qiáng)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)實(shí)力等方面起到重大的作用。
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（作者單位：蘭州大學(xué)法學(xué)院）
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