股東表決權(quán)代理征集制度的研究

精品源自政治科

    論文關(guān)鍵詞:股東;表決權(quán);代理征集
    論文摘要:表決權(quán)代理征集制度是我國近年來公司法學(xué)界、證券法學(xué)界共同關(guān)注的一個(gè)新課題。它像一柄雙刃劍。既可以成為保護(hù)公司和股東利益、優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)的有力手段,又可能淪為投機(jī)人士爭奪公司控制權(quán)、損害公司和股東利益的工具。近年來我國上市公司實(shí)踐中發(fā)生了多起表決權(quán)代理征集實(shí)例,由于缺乏法律規(guī)制,其行為頗不規(guī)范。針對存在問題,借鑒先進(jìn)國家和地區(qū)立法經(jīng)驗(yàn),對完善我國表決權(quán)代理征集制度進(jìn)行探索性研究。
    公司是社會經(jīng)濟(jì)的細(xì)胞,是現(xiàn)代社會重要的經(jīng)濟(jì)組織形式,也是社會發(fā)展的基礎(chǔ)。在公司的運(yùn)營過程中,公司所有與公司經(jīng)營的關(guān)系是最為核心的問題,而公司所有與公司經(jīng)營關(guān)系中突出表現(xiàn)為所有者與經(jīng)營者以及股東與股東之間的關(guān)系,焦點(diǎn)問題就是股東表決權(quán)的問題。股東表決權(quán)作為股東對自己投資的掌控工具,是股東在自己投資設(shè)立的公司中最根本的權(quán)利。它直接決定了股東在公司中的地位,也決定了它在公司法中具有重要的地位。表決權(quán)是公司法的第二特征。正如美國著名的公司法專家Easter-brook和Fischel認(rèn)為的,“如果說有限責(zé)任是公司法的最顯著的特征,那么表決權(quán)則是第二個(gè)特征”。
    一、股東表決權(quán)代理的含義及產(chǎn)生
    (一)股東表決權(quán)
    股東表決權(quán)是公司法中的一個(gè)重要的基本問題,股東表決權(quán)制度因此成為了公司法的重要制度,各國家對股東表決權(quán)都予以規(guī)定,我國2006年實(shí)施的新《公司法》第43條、第104條和第107條分別對有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東表決權(quán)作了原則性的規(guī)定。
    股東表決權(quán)又稱股東決議權(quán)、投票權(quán),是股東基于其股東地位所享有的,就股東會、股東大會決議事項(xiàng)做出一定意思表示的權(quán)利。它是股東權(quán)利的主要體現(xiàn),與股利分配請求權(quán)一樣居于股東權(quán)序列的核心,是股東干預(yù)公司事務(wù)最為積極有效的手段。表決權(quán)可以股東本人親自行使,也可以委托他人代為行使,即表決權(quán)可以授權(quán)代理行使。
    (二)股東表決權(quán)代理產(chǎn)生及含義
    所謂表決權(quán)代理(voting proxy),是指股東以書面方式授權(quán),在事實(shí)上授予他人就該股東所持股份進(jìn)行表決的制度。
    股東表決權(quán)代理制度是歷史發(fā)展的產(chǎn)物,是現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)生活繁榮發(fā)展的必然趨勢。從歷史上看,表決權(quán)代理制度的產(chǎn)生源于股權(quán)不斷分散化的現(xiàn)代公司。公司作為現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)生活中的最普遍、最重要的一種企業(yè)形態(tài),在其產(chǎn)生初期,由于投資者可投資領(lǐng)域的匱乏,股東將積累的資本投入公司后,極為關(guān)心公司的生產(chǎn)經(jīng)營,為避免投資方向偏離自己的預(yù)期,一般都能積極的親自行使投票權(quán),以便公司能按照股東投資設(shè)立公司時(shí)的期望從事經(jīng)營活動。隨著現(xiàn)代公司制度和證券市場的不斷發(fā)展,公司的規(guī)模越來越大,股權(quán)也越來越分散,公司的所有權(quán)與管理權(quán)日益分離,使人們再也不能像以前一樣可以有大量的時(shí)間去管理在某一方面的投資。隨著個(gè)人財(cái)富的不斷增長和投資的多元化,人們的時(shí)間和精力越來越有限,股東對公司投資后往往只關(guān)注投資的回報(bào),而沒有心思也沒有能力去參與公司的經(jīng)營管理,解決公司經(jīng)營過程中的困難。表決權(quán)的代理行使正是在這樣的環(huán)境下不斷成長起來。股權(quán)相對分散或高度分散,為股東表決權(quán)代理制度的產(chǎn)生提供了溫床。
    表決權(quán)的代理制度從最初的股東主動委托到公司“襲擊者”的主動征集,為了適應(yīng)公眾公司在表決權(quán)代理的運(yùn)作上的規(guī)�；�需要,“代理權(quán)”的屬性發(fā)生了根本性的變化。其從主動狀態(tài)走向了被動狀態(tài),反映了表決權(quán)成為爭奪公司控制權(quán)工具的現(xiàn)實(shí),是代理權(quán)制度在商法中的新發(fā)展。
    二、股東表決權(quán)的代理征集
    股東表決權(quán)代理的行使一般包括兩種方式,一是股東因時(shí)間和精力的有限而主動委托他人代為行使表決權(quán),在這種情況下,不會存在太多的法律問題,出現(xiàn)爭議時(shí)一般適用民法委托代理法律制度解決。另一種情況就是他人勸誘股東將表決權(quán)委托給自己代為行使,即股東表決權(quán)的征集。征集者往往會通過征集行為獲得大量的表決權(quán),可能會獲得影響公司經(jīng)營決策的表決權(quán)。在一般的表決權(quán)代理情形下,代理權(quán)限的獲得是由股東自行委托授予,而不是由他人主動爭取,我國臺灣地區(qū)稱之為“非屬征求代理”。若代理人是通過勸誘的方式主動、公開征求表決權(quán),則構(gòu)成“表決代理權(quán)的征集”,韓國、日本稱之為“表決權(quán)代理行使的勸誘”,英美法系國家稱之為“代理委托書的勸誘(proxy solicitation)”。
    代理權(quán)征集(Proxy Solicitation),也稱投票代理權(quán)的征集、委托書的收購、征集投票權(quán)、征集表決權(quán)、委托書勸誘。一般是指,公司及公司外的人將記載有必要事項(xiàng)的空白授權(quán)委托書交付于公司股東,勸說股東選任自己或者第三人代理其行使表決權(quán)的商事行為。也有人認(rèn)為,代理權(quán)征集是指,當(dāng)股份公司的股東由于某種原因不能或不愿出席股東大會,亦未選任適當(dāng)代理人行使其表決權(quán)時(shí),公司及公司以外的人將記載必要事項(xiàng)的空白授權(quán)委托書交付公司股東,在股東同意授權(quán)的情況下代該股東行使其委托授權(quán)范圍內(nèi)的表決權(quán)的行為。表決權(quán)的代理征集在公司實(shí)踐中較為普遍,我國《上市公司股東大會網(wǎng)絡(luò)投票工作指引(試行)》對此也作了相應(yīng)規(guī)定。《指引》第10條規(guī)定:“上市公司董事會、獨(dú)立董事和符合一定條件的股東可以通過股東大會網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)向上市公司股東征集其在股東大會上的表決權(quán)�！北頉Q權(quán)的代理征集主要有三種形態(tài):一是公司為股東大會召開備足法定人數(shù)或使董事會提出的方案得以通過而向股東進(jìn)行代理權(quán)的征集;二是股東或第三人利用集中的表決權(quán)形成控制利益以達(dá)到操縱公司股東大會的目的;三是小股東通過相互間表決權(quán)的代理征集,積少成多,以此在股東大會上對抗大股東,平衡不同股東之間的利益。所以,從效果上,盡管代理權(quán)征集可以確保股東大會的應(yīng)有機(jī)制以增進(jìn)公司活力,保護(hù)中小投資者的利益,但也容易為少數(shù)人所操縱,通常存在一定的道德風(fēng)險(xiǎn),有可能淪為公司當(dāng)權(quán)派與在野派爭奪公司控制權(quán)的工具。如果征集者是外部非股東獲得控制權(quán)的情形下,由于其與公司并無息息相關(guān)的利益關(guān)系,這就會出現(xiàn)征集者利用征集獲得的表決權(quán)為個(gè)人牟取私利而置公司(或委托人)的長遠(yuǎn)利益于不顧。因此,為防止該制度成為公司經(jīng)營權(quán)爭奪的工具,影響公司的正常運(yùn)營,最終導(dǎo)致公司的衰亡,損害股東的利益,有關(guān)國家和地區(qū)特別立法對表決權(quán)代理征集行為進(jìn)行嚴(yán)格規(guī)范。
    三、股東表決權(quán)代理征集制度的立法價(jià)值
    股東表決權(quán)代理是股東表決權(quán)行使中的一項(xiàng)重要制度。股東表決權(quán)的代理行使,尤其是表決權(quán)代理的征集,具有重要的制度價(jià)值。其一,有助于股東大會發(fā)揮其決策功能,促使公司決策民主化。由于傳統(tǒng)形式的股東會議無法發(fā)揮其功能,真正決定某項(xiàng)議案表決成敗的關(guān)鍵,已由股東大會會場轉(zhuǎn)移到表決代理委托書的征求過程,現(xiàn)代股東大會其實(shí)就是委托書的征求過程。由于表決權(quán)的代理行使保障了股東對公司決策的參與,也可以使少數(shù)股東將表決權(quán)集中委托給一人行使來影響公司決策,從而使公司決策趨于民主。其二,有助于股東大會發(fā)揮其監(jiān)督功能,優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)。表決權(quán)代理制度,是不可或缺的監(jiān)控利器,已經(jīng)成為西方國家目前用以制裁、嚇阻無效率或不負(fù)責(zé)任的經(jīng)理人員或董事成員的重要機(jī)制之一。代理權(quán)征集實(shí)際上是代理權(quán)的爭奪,代理權(quán)爭奪作為一種治理機(jī)制,被認(rèn)為是股東鞭策和罷免未能實(shí)現(xiàn)公司價(jià)值最大化的不稱職的管理者的基本工具和標(biāo)準(zhǔn)做法。它是公司管理者頭上的一把“達(dá)摩克利斯之劍”,在一定程度上迫使管理層采取股東利益最大化的政策。能有效的促成管理層提高經(jīng)營效率,更好的為股東利益和公司利益最大化服務(wù)。這對于現(xiàn)任經(jīng)營者權(quán)力的制衡,公司經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)移乃至對董事監(jiān)事的監(jiān)督都發(fā)揮了重大作用,從而使公司治理結(jié)構(gòu)趨向正常。其三,有助于提高公司的運(yùn)作效率,保障公司的正常運(yùn)營。為了保護(hù)股東權(quán)利,現(xiàn)代公司法律通常規(guī)定公司重大事項(xiàng)的通過必須滿足法定表決股份的要求。代理權(quán)征集制度可以使股東會的召開易達(dá)法定出席人數(shù),維持股東大會的定足數(shù),而使股東大會能有效進(jìn)行,提高公司運(yùn)作效率。例如,美國《特拉華州公司法》第216條及《紐約州公司法》第608條規(guī)定,參加公司股東大會的法定股份不得低于所有己發(fā)行股份的三分之一;如果公司不在其注冊證書或章程中具體說明法定股份的數(shù)量,即相當(dāng)于默認(rèn)法定股份為百分之五十以上。另外在日本、韓國、我國臺灣地區(qū)的公司法律中都有規(guī)定,要使股東大會的召開有效,出席會議的股份必須達(dá)到定足數(shù),否則股東大會的召開無效。允許股東表決權(quán)代理的征集從而使公司的重要方案得以順利通過。但我國公司法對定足數(shù)沒有作規(guī)定。其四,有利于保護(hù)中小股東的權(quán)益。表決權(quán)代理制度對中小股東在公司股東大會召開期間因各種原因無法親自參加股東大會,委托他人代為其在股東大會上對股東會議案和相應(yīng)決議進(jìn)行表決,完整表達(dá)中小股東自己的意思,維護(hù)中小股東的權(quán)益。同時(shí),在代理權(quán)爭奪中,中小股東的力量受到明顯的重視。管理者與持有異議的股東為了獲得足夠的支持,不得不提出一系列有利于中小股東利益的政策。特別是公開征集股東授權(quán)委托書,使中小股東的意志能夠得到比較充分的體現(xiàn),中小股東參與公司治理的熱情增長。代理權(quán)爭奪實(shí)際上建立了一條促進(jìn)中小股東參與公司治理的新途徑。第五,代理征集制度也是實(shí)現(xiàn)公司社會責(zé)任的有效方式�，F(xiàn)代企業(yè)往往注重其贏利的一面,而忽視其社會性的一面,致使產(chǎn)生嚴(yán)重的環(huán)境問題、生態(tài)問題等各種社會問題。在代理權(quán)征集制度中,對于有社會責(zé)任理念的人,也可以通過委托書征集而成為公司董事,從而改變公司管理層的結(jié)構(gòu),使公司的經(jīng)營方向有所調(diào)整。
    四、借鑒相關(guān)國家和地區(qū)立法。完善我國股東表決權(quán)代理征集制度
    1.我國股東表決權(quán)的代理制度立法現(xiàn)狀與不足
    由于我國公司制改革和證券市場運(yùn)行起步較晚,表決權(quán)代理的征集制度在20世紀(jì)90年代以前幾乎無人知曉。1994年“君安萬科事件”、1998年“金帝建設(shè)”董事會選舉事件和2000年初“通百惠對勝利股份”股東投票委托書的征集,這一制度才漸漸為人們所知。
    從2000年勝利股份之爭開始,到2004年為止,在我國證券市場上出現(xiàn)了許多表決權(quán)代理的征集事件,如“鄭百文”、“國際大廈”、“華北制藥”、“廣西康達(dá)”、湖南“電廣傳媒”等均采用表決權(quán)代理的征集的策略,由于立法的缺失、操作的不規(guī)范,在已有的征集案中存在許多問題。但這些實(shí)踐為我國立法機(jī)關(guān)提出了新的課題,顯現(xiàn)了建立表決權(quán)代理征集制度的必要性。2005年開始的股權(quán)分置改革的試點(diǎn),拉開了我國公司股權(quán)結(jié)構(gòu)分散的序幕,另外機(jī)構(gòu)投資者的大范圍進(jìn)入,進(jìn)一步促進(jìn)了我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的分散。同時(shí),外國投資者隨著我國法律的日益完善而越來越多地人注中國股市,外資的介入更將推動我國資本市場向縱深加速發(fā)展。這表明,我國資本市場股權(quán)主體的多元化步伐日益加快,股權(quán)結(jié)構(gòu)日益分散,為我國建立表決權(quán)代理征集制度奠定了基礎(chǔ)。股權(quán)之爭真正引發(fā)了我國的表決權(quán)代理的征集大戰(zhàn),我國也開始在立法上肯定表決權(quán)代理的征集制度的存在,并

1

2

3

4

5

6

7

8

9

10