論合伙企業(yè)的清算

論合伙企業(yè)的清算 　　市場主體多元化的存在及多種經(jīng)濟(jì)形式的并存發(fā)展，是我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求；合伙企業(yè)的存在和發(fā)展，是我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然產(chǎn)物�！吨腥A人民共和國民法通則》的頒布和實施，對我國個人合伙的發(fā)展起到了一定的促進(jìn)作用，《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的頒布和實施，為我國合伙企業(yè)的存在和發(fā)展提供了重要的法律保障。但我國市場經(jīng)濟(jì)的不成熟和我國社會主義初級階段立法經(jīng)驗的不足，決定了合伙企業(yè)法不可能是一部成熟的法律，它尚有許多問題未能涉及并待完善。筆者在此以一管之見談?wù)勎覈�合伙企業(yè)的清算問題，以引起社會的關(guān)注和立法的重視。

　　一、合伙企業(yè)清算的條件

　　合伙企業(yè)的清算是指合伙企業(yè)符合合伙人約定或法律規(guī)定的終止、解散條件或者合伙企業(yè)出現(xiàn)其他客觀事實狀態(tài)時，清算人依法對合伙企業(yè)的財產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理、清償和分配的行為。

　　從合伙企業(yè)清算的概念，不難看出合伙企業(yè)清算的條件分為當(dāng)事人約定的條件、法律規(guī)定的條件及其他客觀事實狀態(tài)的出現(xiàn)，在合伙企業(yè)清算條件成就時，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行合法清算。

　　根據(jù)我國法律規(guī)定，合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)解散：

　　1、合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿，合伙人不愿再繼續(xù)經(jīng)營的；

　　2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；

　　3、全體合伙人決定解散；

　　4、合伙人已不具備法定人數(shù)；

　　5、合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或無法實現(xiàn)；

　　6、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照的；

　　7、出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定解散的其他原因。

　　在上述法條里，合伙人約定的合伙企業(yè)的解散、終止條件，為法律所規(guī)定，從此意義上看，合伙人約定的條件實際即為法定條件；法條規(guī)定的合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散、終止的條件，就是當(dāng)事人約定條件和法定條件的具體體現(xiàn)，是合伙企業(yè)清算的法定情形。

　　筆者以為出現(xiàn)下列客觀事實狀態(tài)時，合伙企業(yè)也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算：

　　1、合伙企業(yè)具備其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，合伙人申請變更登記為具有法人資格的其他主體，如有限責(zé)任公司、外商投資企業(yè)等；

　　2、合伙企業(yè)運轉(zhuǎn)困難無法繼續(xù)經(jīng)營處于自動歇業(yè)狀態(tài)六個月以上的；

　　3、合伙企業(yè)因歸并、兼并而被依法注銷的；

　　4、合伙企業(yè)被依法撤銷的。

　　因此，合伙企業(yè)的解散、終止的條件，從是否是合伙人真實意思表示來看，可以分為任意性解散、終止條件和強(qiáng)制性解散、終止條件二種。合伙人協(xié)議約定或協(xié)商同意解散、終止合伙企業(yè)的，為任意性解散、終止條件；合伙企業(yè)的解散、終止條件，系合伙人非真實意思表示的，如合伙企業(yè)因違反法律法規(guī)而被行政機(jī)關(guān)依法吊銷，則為強(qiáng)制性解散、終止條件。無論是任意性還是強(qiáng)制性解散、終止，合伙企業(yè)都應(yīng)當(dāng)進(jìn)行合法清算，以維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序和保護(hù)債權(quán)人的合法利益。

　　二、合伙企業(yè)清算的內(nèi)容和種類

　　合伙企業(yè)清算的內(nèi)容，包括清算人依法對合伙企業(yè)的債權(quán)進(jìn)行催討、對資產(chǎn)進(jìn)行臨時管理、對未了結(jié)事務(wù)進(jìn)行處理、對債務(wù)進(jìn)行清償和對剩余財產(chǎn)進(jìn)行分配等幾個方面。清算人必須盡善良管理人之責(zé)，對合伙企業(yè)進(jìn)行合理清算：當(dāng)合伙企業(yè)宣布終止、解散時，清算人應(yīng)查封、管理合伙企業(yè)現(xiàn)存財產(chǎn)和設(shè)備（包括廠房、設(shè)備、物資、原料、成品、半成品等），及時清理合伙企業(yè)的債權(quán)債務(wù)并處理未了結(jié)事宜，合理分配合伙企業(yè)剩余財產(chǎn)或確定合伙人承擔(dān)虧損、債務(wù)的比例。

　　合伙企業(yè)清算的種類，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以有不同的分類。

　　從合伙企業(yè)清算的組織者來看，可以分為合伙人組織的清算和合伙人之外的人或單位組織的清算。

　　從合伙企業(yè)清算的條件來看，可以分為法定條件的清算和合伙人約定條件的清算。

　　從合伙企業(yè)清算的方式來看，可以分為合伙人主動清算和人民法院強(qiáng)制清算。

　　從合伙企業(yè)清算的程序來看，可分為一般清算和特別清算。按照合伙企業(yè)法規(guī)定的條件和程序由合伙人或合伙人確定的第三人組織的清算，為一般清算，又稱普通清算；由人民法院依法指定清算人組織的清算，為特別清算。

　　三、合伙企業(yè)清算的程序

　　合伙企業(yè)的清算程序，指合伙企業(yè)清算條件成就時，合伙企業(yè)進(jìn)行清算的途徑、手段、方法。

　　合伙企業(yè)的清算程序，可以分為二種清算程序，即普通清算程序和特別清算程序。合伙人或合伙人同意的第三人對合伙企業(yè)組織清算的，為普通清算，又稱為一般清算；合伙人不組織清算或無法組織清算時，由法定機(jī)構(gòu)指定清算的，為特別清算，又稱強(qiáng)制清算。

　　清算程序的發(fā)生，自下列情形發(fā)生之日起開始：

　　1、全體合伙人組織清算；

　　2、全體合伙人過半數(shù)同意的合伙人組織清算；

　　3、全體合伙人過半數(shù)同意的第三人組織清算；

　　4、合伙人或利害關(guān)系人申請法院指定清算人組織清算。

　　但我國《合伙企業(yè)法》對下列相關(guān)問題并無規(guī)定，使實際操作難以統(tǒng)一和規(guī)范：

　　1、合伙企業(yè)解散的時日如何確定從法律規(guī)定來看，合伙企業(yè)自約定情形和法定情形發(fā)生之日起應(yīng)當(dāng)解散，當(dāng)合伙人決議解散或合伙企業(yè)被依法吊銷時，合伙企業(yè)自決議和吊銷處罰決定生效之日起解散。當(dāng)合伙企業(yè)處于一種自動歇業(yè)狀態(tài)時，合伙企業(yè)的解散之日就難以確定；現(xiàn)實生活中，只是延續(xù)這種事實狀態(tài)，以期行政機(jī)構(gòu)作出相應(yīng)的行政處罰決定（如未年審或未通過年審而被依法吊銷執(zhí)照）來確定解散之日。筆者認(rèn)為立法應(yīng)當(dāng)規(guī)定自動歇業(yè)的期限來確定是否應(yīng)予清算。

　　2、清算開始的時日和期限如何確定合伙人應(yīng)當(dāng)自合伙企業(yè)解散之日起十五日內(nèi)組織清算或確定清算人進(jìn)行清算；逾期未確定清算責(zé)任人的，合伙人和其他利害關(guān)系人有權(quán)申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算，人民法院指定之日，為清算開始之日。但法律對合伙人未在十五日內(nèi)確定清算人，合伙人和利害關(guān)系人申請人民法院指定清算的時效沒有作出規(guī)定。筆者以為，合伙人和利害關(guān)系人的合法民事權(quán)益受到損害時有權(quán)主張自己的權(quán)利，但法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定當(dāng)事人申請人民法院指定清算的期限，應(yīng)當(dāng)規(guī)定當(dāng)事人未在法定期限內(nèi)行使申請權(quán)的，其申請法院指定清算的權(quán)利消滅，以促使合伙人和利害關(guān)系人及時主張權(quán)利，穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序。立法應(yīng)當(dāng)參照我國法律對一般民事權(quán)利保護(hù)的訴訟時效規(guī)定來確定當(dāng)事人申請指定清算的期限，即當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在自知道或者應(yīng)當(dāng)知道合伙企業(yè)解散之日起二年內(nèi)行使申請人民法院指定清算人進(jìn)行清算的權(quán)利，合伙人和合伙利害關(guān)系人自合伙企業(yè)解散之日起五年內(nèi)未行使該項權(quán)利的，該項權(quán)利消滅。

　　盡管在《外商投資企業(yè)清算辦法》、《民事訴訟法》及《企業(yè)破產(chǎn)法》的清算、破產(chǎn)還債程序中有清算期限的相關(guān)規(guī)定，但這不適用于合伙企業(yè)的清算。筆者以為，從法制的統(tǒng)一性來講，合伙企業(yè)清算的期限不應(yīng)超過180日，確因特殊情形而致清算工作無法順利結(jié)束的，應(yīng)當(dāng)在清算期限屆滿前征得債權(quán)人和利害關(guān)系人的同意，若系人民法院指定清算的，還應(yīng)當(dāng)由人民法院來決定是否延長及延長的期限，延長的期限一般不宜超過90日。

　　3、如何向人民法院申請合伙企業(yè)法僅僅規(guī)定了當(dāng)事人可以向人民法院申請指定的權(quán)利，從中國的程序大法《民事訴訟法》中的特別程序規(guī)定一章來看，也無此項內(nèi)容的具體規(guī)定。因此，如何向人民法院申請就成了合伙企業(yè)立法的一大缺陷。

　　由于《民事訴訟法》規(guī)定了個人合伙企業(yè)不能適用有關(guān)破產(chǎn)還債程序的規(guī)定，致使合伙企業(yè)的清算只能適用《合伙企業(yè)法》的原則規(guī)定。從訴訟理論上來講，合伙人和利害關(guān)系人申請人民法院指定清算，應(yīng)當(dāng)有《民事訴訟法》來規(guī)定；從民事訴訟法編排體系上看，應(yīng)當(dāng)將其歸納為民事訴訟法中的特別程序一章加以規(guī)范。筆者以為，在民事訴訟法對此無任何規(guī)定時，應(yīng)當(dāng)在《合伙企業(yè)法》中得到充分體現(xiàn)。因此立法應(yīng)當(dāng)明確：

　　①當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向合伙企業(yè)所在地的基層人民法院申請指定；

　�、诋�(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提出書面申請，并應(yīng)當(dāng)寫明合伙企業(yè)的名稱、合伙人的基本情況、申請人對合伙企業(yè)享有合法債權(quán)或合法利益的事實和材料、合伙企業(yè)解散或終止的事實和依據(jù)、申請人申請指定清算人的法定理由等；

　�、凵暾埲藨�(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道合伙企業(yè)解散之日起二年內(nèi)及時提出申請。

　　4、人民法院如何進(jìn)行指定人民法院審理指定清算人案件，應(yīng)當(dāng)采用特別程序，筆者以為：

　�、偃嗣穹ㄔ簯�(yīng)當(dāng)實行一審終審；

　�、谌嗣穹ㄔ簯�(yīng)當(dāng)通知合伙企業(yè)的利害關(guān)系人到庭參加訴訟；

　�、廴嗣穹ㄔ阂话銘�(yīng)在立案之日起三十日內(nèi)審結(jié)；

　�、苋嗣穹ㄔ簯�(yīng)當(dāng)用判決的形式指定；

　�、萑嗣穹ㄔ簯�(yīng)當(dāng)在合伙人、利害關(guān)系人、有完全民事權(quán)利能力和民事行為能力并具有相應(yīng)清算條件的第三人或法律規(guī)定的具有相應(yīng)資質(zhì)的中介機(jī)構(gòu)中指定清算人；

　�、奕嗣穹ㄔ簯�(yīng)當(dāng)允許利害關(guān)系人有申訴的權(quán)利；

　�、呷嗣穹ㄔ簯�(yīng)當(dāng)遵循我國《民事訴訟法》規(guī)定的一般原則。

　　5、指定清算人的責(zé)任和義務(wù)指定清算人的責(zé)任和義務(wù)，實際是指他在合伙企業(yè)清算過程中的法律地位。在合伙企業(yè)清算過程中，指定清算人代表合伙人或合伙組織清理債權(quán)債務(wù)，代表合伙企業(yè)參與民事訴訟或仲裁活動，有權(quán)依法分配合伙企業(yè)的剩余財產(chǎn)并辦理合伙企業(yè)的注銷登記等。

　　法律對指定清算人的權(quán)利義務(wù)規(guī)定較少，難以操作。實踐中，可能會產(chǎn)生下列問題，并涉及到對指定清算人的義務(wù)規(guī)定及權(quán)利制約，而法律對此卻無規(guī)定。

　�、僦付ㄇ逅闳司芙^承擔(dān)清算責(zé)任從法理上講，指定清算人一經(jīng)指定，對合伙企業(yè)的清算責(zé)任即變成了其應(yīng)盡的義務(wù)，其應(yīng)當(dāng)履行人民法院生效法律文書所確定的義務(wù)。但筆者認(rèn)為，人民法院指定除合伙人、利害關(guān)系人、債權(quán)人之外的其他第三人為清算人的，指定清算人有權(quán)拒絕指定。因為法院無權(quán)超越立法而為無法律規(guī)定義務(wù)的人設(shè)定責(zé)任；相反，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定人民法院指定錯誤或申請人申請錯誤而給第三人造成損失的，第三人有申訴權(quán)和獲得賠償?shù)臋?quán)利。

　　指定清算人拒絕履行義務(wù)能否強(qiáng)制執(zhí)行，筆者以外，若指定清算人系合伙人、合伙人的繼承人或債權(quán)人，其拒不履行清算義務(wù)的，申請人可以申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，人民法院可委托他人對合伙企業(yè)進(jìn)行清算，由此增加的費用應(yīng)由承擔(dān)義務(wù)的指定清算人承擔(dān)。若指定清算人系合伙人、合伙人的繼承人或債權(quán)人以外的第三人，法院則無法強(qiáng)制執(zhí)行，即使可以強(qiáng)制執(zhí)行也無實際意義，只能另行委托。若指定清算人系申請人，申請人拒絕履行人民法院指定義務(wù)的，則應(yīng)視為申請人放棄權(quán)利。

　�、谥付ㄇ逅闳瞬恢覍嵚男辛x務(wù)指定清算人應(yīng)當(dāng)按照清算程序和清算規(guī)則忠實履行清算義務(wù)。若指定清算人有法律規(guī)定的違法行為，則應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；若因指定清算人不忠實履行清算義務(wù)給合伙人或其他權(quán)利人造成損失的，應(yīng)當(dāng)按照過錯大小承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　6、指定清算的終結(jié)人民法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請而指定清算，是否需要由人民法院來進(jìn)行最終確認(rèn)，合伙企業(yè)法對此并無規(guī)定。從立法的邏輯和完整性來看，法律規(guī)定了利害關(guān)系人可以向人民法院申請指定清算的權(quán)利，確無人民法院最終確認(rèn)的規(guī)定，這會對指定清算人的清算行為的合法性缺乏有效的監(jiān)督、審查，進(jìn)而可能會影響合伙人或其他利害關(guān)系人的合法利益，不能不說是立法的一種缺陷。筆者以為，既然指定清算人清算的權(quán)利是基于人民法院的指定而產(chǎn)生的，那指定清算人清算行為的合法性，就應(yīng)當(dāng)由指定清算人在指定清算結(jié)束后及時申請人民法院進(jìn)行審查確認(rèn)，人民法院應(yīng)當(dāng)以生效法律文書的形式對此清算行為及時進(jìn)行確認(rèn)，從法律上終結(jié)合伙企業(yè)的清算。

　　綜上所述，筆者認(rèn)為合伙企業(yè)的合法清算，有助于保護(hù)債權(quán)人、利害關(guān)系人的利益和穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序，社會和立法應(yīng)當(dāng)關(guān)注合伙企業(yè)立法的完善，以推動我國合伙企業(yè)的有序發(fā)展。

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