公司中隱名投資的法律問(wèn)題

公司中隱名投資的法律問(wèn)題 　　[提要]公司中的隱名投資涉及到諸多法律問(wèn)題，包括隱名投資人與顯名投資人相互間的權(quán)利義務(wù)、隱名投資人和顯名投資人與公司以及第三人的法律關(guān)系等。由于我國(guó)至今未有相關(guān)的立法和司法解釋?zhuān)�因而�?duì)于其法律問(wèn)題的處理，認(rèn)識(shí)不一，判決各異。本文作者在首先界定了隱名投資的概念、特征及類(lèi)型后，從審判實(shí)踐中存在的實(shí)際問(wèn)題出發(fā)，認(rèn)為股東的確定應(yīng)根據(jù)隱名投資人是否直接以股東名義行使權(quán)利的不同情況來(lái)區(qū)別對(duì)待；構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系，應(yīng)基于保護(hù)交易安全的理念，以保護(hù)善意第三人為價(jià)值取向。

　　一、隱名投資的表現(xiàn)形態(tài)與存在的問(wèn)題

　�。ㄒ唬╇[名投資的概念與特征

　　公司中的隱名投資是指一方（隱名投資人）實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資，但公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為他人（顯名投資人）的法律現(xiàn)象。它一般具有以下法律特征：

　　1、隱名投資人實(shí)際出資認(rèn)購(gòu)公司股份。實(shí)踐中，隱名投資人實(shí)際出資未達(dá)到當(dāng)初與顯名投資人約定的數(shù)額或根本未履行隱名出資協(xié)議，往往導(dǎo)致糾紛。

　　2、公司股份實(shí)際的出資認(rèn)購(gòu)人與名義上的股東不一致。實(shí)際的出資認(rèn)購(gòu)人是隱名投資人，而公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料記載的投資人卻為顯名投資人。

　　3、顯名投資人系以自己的名義向公司投資。這一點(diǎn)使隱名投資與代理區(qū)別開(kāi)來(lái)。在代理關(guān)系中，代理人系以被代理人的名義對(duì)外為法律行為。

　　4、無(wú)論隱名投資人還是顯名投資人對(duì)公司債務(wù)均只承擔(dān)有限責(zé)任。這一特征區(qū)別于隱名合伙。在隱名合伙中，隱名合伙人仍只承擔(dān)有限責(zé)任，但顯名合伙人應(yīng)對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。

　　5、隱名投資人承擔(dān)公司的盈虧風(fēng)險(xiǎn)。與“名為投資，實(shí)為借貸”的法律關(guān)系不同，隱名投資是投資而非借貸。因此，隱名投資人并不享受固定的收益。

　�。ǘ�）隱名投資的類(lèi)型

　　根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可對(duì)隱名投資作不同的分類(lèi)。

　　1、完全隱名投資與不完全隱名投資。根據(jù)隱名投資人是否實(shí)際行使股東權(quán)利，隱名投資可分為完全隱名投資與不完全隱名投資。實(shí)踐中的隱名投資，有的是由顯名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)，行使股東權(quán)利；有的則是由隱名投資人負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)，行使股東的權(quán)利，而顯名投資人與公司不存在實(shí)質(zhì)性的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系。前者屬于完全隱名投資，后者則屬于不完全隱名投資。有學(xué)者從顯名投資人的角度，稱后者為“掛名股東”或“空股”。兩者均屬于廣義上的隱名投資。

　　2、協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。根據(jù)形成方式的不同，隱名投資可分為協(xié)議隱名投資與非協(xié)議隱名投資。（1）協(xié)議隱名投資。即隱名投資人與顯名投資人約定，由一方向公司投資，另一方作為名義股東登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。（2）非協(xié)議隱名投資。即隱名或顯名未經(jīng)對(duì)方同意。它又可分為兩種情形：一是投資者實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資，但以假設(shè)人的名義或未經(jīng)他人承諾以其名義登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。二是投資者實(shí)際認(rèn)購(gòu)出資，但他人未經(jīng)其承諾，以自己的名義登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。

　　3、規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。根據(jù)隱名目的的不同，隱名投資可分為規(guī)避法律的隱名投資與非規(guī)避法律的隱名投資。（1）規(guī)避法律型。我國(guó)的公司法和其他相關(guān)法規(guī)對(duì)投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面有一定的限制，例如國(guó)家機(jī)關(guān)不得開(kāi)辦公司，外方投資不得低于某一比例，有限責(zé)任公司的股東不得超過(guò)50人等等。為規(guī)避這些限制，有些投資者采取隱名的方式進(jìn)行投資。由于隱名的目的在于規(guī)避法律，因而法律關(guān)系的效力、隱名投資人的股東資格甚至公司的法人資格都要受到影響。（2）非規(guī)避法律型。有些隱名投資并非出于規(guī)避法律的原因，而只是由于隱名投資人不愿意公開(kāi)自身的經(jīng)濟(jì)狀況，或顯名投資人擅自以自己的名義投資等原因造成的。這種類(lèi)型法律關(guān)系的效力并不因此而受影響。

　�。ㄈ�）存在的問(wèn)題

　　公司中的隱名投資涉及到諸多法律問(wèn)題，包括隱名投資人與顯名投資人相互間的權(quán)利義務(wù)、隱名投資人和顯名投資人與公司以及第三人的法律關(guān)系等。前者屬于個(gè)人法上的問(wèn)題，有合同的依合同法，沒(méi)有合同的依侵權(quán)法或不當(dāng)?shù)美�法理處理，本文不作探討。后者屬公司法上的�?wèn)題，它涉及以下一些具體問(wèn)題：

　　1、在與公司的關(guān)系中，誰(shuí)可享有盈余分派請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購(gòu)權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)利以及誰(shuí)負(fù)有繳納出資的義務(wù)。

　　2、在和第三人的關(guān)系中，誰(shuí)應(yīng)被視為公司的股東；顯名股東向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，受讓人能否適法取得股權(quán)；誰(shuí)的債權(quán)者能扣押股權(quán)以及隱名出資不到位時(shí)，誰(shuí)應(yīng)承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任。

　　二、隱名投資人、顯名投資人與公司的法律關(guān)系

　　以假設(shè)人即虛構(gòu)人的名義認(rèn)購(gòu)公司資本時(shí)，由于顯名投資人不存在，因此在與公司的法律關(guān)系上，可以直接認(rèn)定隱名投資人是股東。但在使用現(xiàn)存人物的名義時(shí)，由于存在對(duì)立的利害關(guān)系人，因此如何認(rèn)定隱名投資人、顯名投資人與公司的法律關(guān)系變得比較復(fù)雜。司法實(shí)踐對(duì)此有兩種截然相反的看法。一是“實(shí)質(zhì)說(shuō)”，即將實(shí)際投資人視為股東，而不論投資人以誰(shuí)的名義。二是“形式說(shuō)”，即將名義上的投資人視為股東，而不論實(shí)際的投資人為誰(shuí)。這兩種看法都不無(wú)道理，但也有許多缺陷。筆者認(rèn)為，股東的確定應(yīng)根據(jù)不同的情況區(qū)別對(duì)待。

　�。ㄒ唬╇[名投資人未直接以股東的名義行使權(quán)利的，以顯名投資人為股東

　　理由在于：

　　1、公司法律關(guān)系穩(wěn)定性的要求。公司法上的行為是集團(tuán)性行為，它關(guān)系著以公司為中心的法律關(guān)系的全部利害關(guān)系人的利益。因此它強(qiáng)調(diào)法的穩(wěn)定性。若依“實(shí)質(zhì)說(shuō)”，以隱名投資人為股東，則至今為止以顯名投資人的名義所形成的所有法律關(guān)系的效力將被全盤(pán)否定，從而使公司法律關(guān)系變得不穩(wěn)定。

　　2、公司社團(tuán)性法律事務(wù)處理的方便要求。對(duì)于以多數(shù)股東為對(duì)象劃一處理業(yè)務(wù)的公司來(lái)說(shuō)，要區(qū)別名義股東和實(shí)際股東，即使不是不可能的，也是很大的負(fù)擔(dān)。因此，各國(guó)立法一般允許公司僅依股東名冊(cè)的記載來(lái)確認(rèn)股東。例如德國(guó)股份公司法第67條第2款規(guī)定：“在與公司的關(guān)系中，只有在股票登記簿上登記的人，才能成為公司的股東�！表n國(guó)商法第337條第1款規(guī)定：“轉(zhuǎn)移記名股票，若未在股東名冊(cè)上記載受讓人的姓名及其住所，則不得對(duì)抗公司�！睘榉奖愎�司的社團(tuán)性法律事務(wù)的處理，應(yīng)允許公司享有僅憑形式判斷股東的權(quán)利。

　　3、保護(hù)善意股東的需要。有限責(zé)任公司強(qiáng)調(diào)人合性，如果股東善意地相信公司登記材料記載的顯名投資人即為出資人，則確定隱名投資人為股東會(huì)損害其合理信賴。

　　總之，隱名投資人未直接以股東的名義實(shí)際行使權(quán)利的，以顯名投資人為股東有利于公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，能更加穩(wěn)定地維持、管理股東和公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；同時(shí)方便公司的社團(tuán)性法律事務(wù)的處理，使公司在股東之間的糾紛中得以保持中立的立場(chǎng)，并且維護(hù)善意股東的利益。至于隱名投資人與顯名投資人之間的關(guān)系則依個(gè)人法解決。

　　（二）隱名投資人直接以股東的名義行使權(quán)利的，以隱名投資人為股東

　　公司登記材料的記載不具有創(chuàng)設(shè)權(quán)利的效力，只具有權(quán)利推定力。如果出現(xiàn)與公司登記材料記載的股東不符的實(shí)際投資人時(shí)，否定股東名冊(cè)的效力本應(yīng)是妥當(dāng)?shù)�。只不過(guò)依實(shí)質(zhì)投資關(guān)系確定股東存在前述的許多障礙。如果這些障礙可以消除，沒(méi)有理由不從實(shí)質(zhì)投資關(guān)系認(rèn)定。當(dāng)隱名投資人以實(shí)際股東的身份負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)，行使股東的權(quán)利時(shí)，情況與第一種情形完全不同。首先不存在善意股東問(wèn)題，因?yàn)殡[名投資人以股東的名義實(shí)際行使權(quán)利足以證明其他股東知曉或者應(yīng)當(dāng)知曉其為公司的實(shí)際股東。其次，也沒(méi)有以顯名投資人的名義所形成的法律關(guān)系的效力問(wèn)題。因此障礙主要在公司處理社團(tuán)性法律事務(wù)的便利上。如前所述，依公司登記材料的記載來(lái)確認(rèn)股東是公司的一項(xiàng)權(quán)利，因此，如果公司愿意自己承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，放棄此便利，認(rèn)定實(shí)際的投資人為股東則沒(méi)有理由予以阻止。

　　更為關(guān)鍵的是，在隱名投資人從公司成立一開(kāi)始即以實(shí)際股東的身份行使股東權(quán)利的情形下，若嚴(yán)格從形式投資關(guān)系認(rèn)定，將帶來(lái)下列弊端：第一，原先以實(shí)際股東的名義所形成的所有法律關(guān)系的效力將全部被否定，形式說(shuō)所具有的穩(wěn)定公司法律關(guān)系的優(yōu)點(diǎn)在此反而成為缺陷。第二，違反禁止反言原則。禁止反言是誠(chéng)實(shí)信用的要求。當(dāng)隱名投資人以股東的名義實(shí)際行使權(quán)利，公司和其他股東接受時(shí)，任何一方均應(yīng)受此約束。如果隱名投資人已經(jīng)以股東的名義實(shí)際行使權(quán)利，而仍然應(yīng)以顯名投資人為股東，則隱名投資人即可在公司盈利時(shí)享受股東權(quán)利，在公司虧損時(shí)主張自己不是股東，要求退回投資款；公司也可在公司盈利時(shí)排除已經(jīng)實(shí)際行使股東權(quán)的隱名投資人的權(quán)益，這均有悖權(quán)利義務(wù)相一致的原則。實(shí)踐中已經(jīng)發(fā)生許多此類(lèi)案件，不能不引起我們的重視。

　　因此，在隱名投資人直接以自己的名義行使股東權(quán)利的情形下，認(rèn)定隱名投資人為股東更有利于公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，維護(hù)相關(guān)當(dāng)事人的利益。

　　不過(guò)，需要指出的是，如果隱名的目的是規(guī)避法律，以隱名投資人為股東將存在法律上的障礙。在這種情況下，如果作為其原因的瑕疵能夠彌補(bǔ)，應(yīng)繼續(xù)承認(rèn)其股東資格有效。這從企業(yè)的維持、維護(hù)法律關(guān)系的穩(wěn)定出發(fā)，應(yīng)該是可取的。如果作為其原因的瑕疵無(wú)法彌補(bǔ)，則隱名投資人的股東資格應(yīng)為無(wú)效。依照法理，無(wú)效本應(yīng)從一開(kāi)始即為無(wú)效。但是，如此則會(huì)危害公司法律關(guān)系的穩(wěn)定，產(chǎn)生不當(dāng)?shù)美�返還等非常復(fù)雜的問(wèn)題。國(guó)外公司立法和學(xué)理對(duì)公司法上其他行為的無(wú)效，如公司的設(shè)立等，多采無(wú)溯及力的做法。為了防止混亂，股東資格無(wú)效也不應(yīng)具有溯及力，即對(duì)判決確定以前產(chǎn)生的公司和股東及第三人之間的權(quán)利義務(wù)不發(fā)生影響。

　　三、隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系

　　（一）法律關(guān)系構(gòu)建的價(jià)值取向

　　在隱名投資中，保護(hù)真正的權(quán)利人和保護(hù)善意的第三人是一對(duì)矛盾。例如，當(dāng)善意第三人從顯名投資人處受讓股權(quán)，取得質(zhì)權(quán)或?qū)︼@名投資人的股權(quán)扣押時(shí)，若保護(hù)實(shí)際出資人的權(quán)利，則善意第三人的利益就會(huì)受到嚴(yán)重?fù)p害。因此構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與公司之外第三人（包括公司的股東）的法律關(guān)系，首先必須解決價(jià)值取向問(wèn)題：是要保護(hù)真正的權(quán)利人還是要保護(hù)善意的第三人？

　　筆者認(rèn)為，市場(chǎng)的交易紛繁復(fù)雜，而且越來(lái)越需要迅速快捷，因此要求交易當(dāng)事人在交易之前，花費(fèi)大量時(shí)間和精力去詳細(xì)調(diào)查真實(shí)情況已不可能，保護(hù)交易的安全十分必要。自近代以來(lái)，民法逐步確立物權(quán)公示公信原則、表見(jiàn)代理制度、善意取得制度、無(wú)權(quán)處分制度，商法采納商事交易的公示主義和外觀主義，這些都體現(xiàn)了對(duì)交易安全和善意第三人的保護(hù)，保護(hù)交易的安全已成為現(xiàn)代民商法的整體發(fā)展趨勢(shì)。因此，構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系，應(yīng)以保護(hù)善意第三人為價(jià)值取向。

　�。ǘ�）法律關(guān)系的構(gòu)建規(guī)則

　　基于保護(hù)交易安全的理念，筆者認(rèn)為，構(gòu)建隱名投資人、顯名投資人與第三人的法律關(guān)系應(yīng)遵循以下這些規(guī)則：

　　1、隱名投資人、顯名投資人不得以登記不實(shí)對(duì)抗善意第三人。

　　公司登記是股權(quán)的公示方法，為保護(hù)善意第三人的利益，應(yīng)賦予其公信力，即使該登記內(nèi)容有瑕疵，對(duì)信賴該內(nèi)容的第三人也應(yīng)加以保護(hù)。因此，善意第三人因與顯名投資人的債權(quán)債務(wù)扣押隱名投資的股權(quán)，隱名投資人不得以自己為實(shí)際股東予以對(duì)抗；隱名出資不實(shí)的，善意的公司債權(quán)人有權(quán)要求顯名投資人在隱名出資不實(shí)的范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，顯名投資人不得以隱名股東為實(shí)際股東予以對(duì)抗。

　　2、第三人有正當(dāng)理由未知曉登記的，或相信隱名投資人為實(shí)際股東的，隱名投資人、顯名投資人不能以實(shí)際的登記予以對(duì)抗。

　　原則上，登記事項(xiàng)公示之后，具有對(duì)抗力，即對(duì)于某種權(quán)利的內(nèi)容，可以向第三人有法律上的主張的效力。但是，登記的對(duì)抗力不是絕對(duì)的，也有例外。如果第三人有正當(dāng)理由未知曉登記的內(nèi)容，隱名投資人、顯名投資人不能以實(shí)際的登記予以對(duì)抗。韓國(guó)商法第37條第2款對(duì)此作了規(guī)定：“雖已登記，但是第三人有正當(dāng)理由未知曉時(shí)，亦同（即不得以此對(duì)抗善意的第三人──筆者注）。”對(duì)抗力的這項(xiàng)例外，與上述的第一項(xiàng)規(guī)則并不沖突，第一項(xiàng)規(guī)則保護(hù)的是信賴該登記的第三人的利益，這項(xiàng)例外保護(hù)的是有正當(dāng)理由不信賴該登記的第三人的利益。

　　對(duì)抗力的另一項(xiàng)例外是第三人有正當(dāng)理由相信隱名投資人為實(shí)際股東的，隱名投資人、顯名投資人不能以實(shí)際的登記予以對(duì)抗。實(shí)踐中許多隱名投資是以退休的老人、下崗的工人名義登記，而實(shí)際的公司經(jīng)營(yíng)者是隱名投資人。如果出資人投資沒(méi)有到位，僅僅要求公司登記的股東承擔(dān)責(zé)任，對(duì)善意的第三人是不公平的。

　　依此，有正當(dāng)理由未知曉登記不實(shí)或相信隱名投資人為實(shí)際股東的第三人因與隱名投資人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系扣押隱名投資的股權(quán)，顯名投資人不得以自己為登記的股東予以對(duì)抗；隱名投資出資不實(shí)的，公司債權(quán)人有權(quán)要求隱名投資人在出資不實(shí)的范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，隱名投資人不得以自己并非為登記的股東予以對(duì)抗。

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