對認(rèn)定公司法人注冊資金幾個問題的探討

對認(rèn)定公司法人注冊資金幾個問題的探討 　　公司法人的注冊資金即資本金是公司章程中載明的并在登記機(jī)關(guān)登記的公司資本金。我國《公司法》規(guī)定：有取勝責(zé)任公司的注冊資本金為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額，股份有限公司的注冊資本金為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額，兩類公司都以股東出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。我國公司實(shí)行嚴(yán)格的資本金確實(shí)原則，即在公司設(shè)立時開辦者必須將資本金足額繳納。我國《公司法》規(guī)定，公司的股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額，發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)足并繳納全部股款，募集設(shè)立的股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)認(rèn)足繳納不少于公司股份總數(shù)35％的股份，并募足其余股份。

　　資本金確實(shí)原則不是我國所獨(dú)有的，大陸法系公司法中早就有公司資本金三原則之說。第一是資本金確定原則，是指公司設(shè)立時就在章程中載明公司的資本金總額。第二是資本金維持原則，是指公司應(yīng)當(dāng)維持與資本金額相應(yīng)的財產(chǎn)。第三是資本金不變原則，是指公司的資本金總額非依法定程序不得改變。但是，在實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，有些開辦者在辦理公司登記時虛報注冊資本金，提交虛假證明文件等手段取得公司登記，以致給司法工作者在實(shí)踐中以注冊資金為根據(jù)來認(rèn)定公司法人資格、確定公司責(zé)任帶來困難。本文就司法實(shí)踐中有關(guān)此類問題進(jìn)行探討。

　　一、如何認(rèn)定注冊資本金的最低限額

　　《公司法》第23條對不同種類法人企業(yè)的最低資本作了相同的規(guī)定。要求企業(yè)法人登記要有符合規(guī)定數(shù)額并與經(jīng)營方式相適應(yīng)的注冊資本金，其中生產(chǎn)經(jīng)營性公司的注冊資本金不得少于50萬元，以商品批發(fā)業(yè)務(wù)為主的商業(yè)性公司的注冊資本金不得少于50萬元，以商業(yè)零售業(yè)務(wù)為主的商業(yè)性公司的注冊資本金不得少于30萬元，咨詢、科技開發(fā)、服務(wù)性公司的注冊資本金不得少于10萬元。在實(shí)踐中有的營業(yè)執(zhí)照中同時記載兩種經(jīng)營方式，如零售、批發(fā)，或者批發(fā)、零售。那么，對采取這種經(jīng)營方式的企業(yè)注冊資本金最低限額應(yīng)以哪種來認(rèn)定？一種觀點(diǎn)是“為主原則”，即以寫在前面的經(jīng)營方式為主，來認(rèn)定注冊資本金最低限額。另一種觀點(diǎn)是“就高不就低原則”，即在兩種經(jīng)營方式并存的情況下，法人的注冊資本金最低限額應(yīng)達(dá)到核準(zhǔn)的經(jīng)營方式中法律、法規(guī)規(guī)定要求較高一種資本金額的規(guī)定。筆者同意第二種觀點(diǎn)，因?yàn)樵O(shè)立公司法人的目的在于謀求最大的經(jīng)濟(jì)利益，法人經(jīng)營方式是公司法人追求經(jīng)濟(jì)利益的行為方式。根據(jù)我國法律規(guī)定，公司法人的經(jīng)營方式是核準(zhǔn)制，即必須由工商行政管理部門批準(zhǔn)。批準(zhǔn)的依據(jù)之一就是公司法人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力。只有當(dāng)一個公司法人達(dá)到一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力時，才能從事與之相適應(yīng)的經(jīng)營行為，這也是為什么公司法將注冊資本金的最低限作為強(qiáng)制性規(guī)范加以規(guī)定的原因。因此，如果一個公司法人的營業(yè)執(zhí)照中同時許可從事兩種以上業(yè)務(wù)的，如批發(fā)、零售或零售、批發(fā)，在認(rèn)定該公司具有法人資格的注冊資本金最低限時，其注冊資本金應(yīng)達(dá)到50萬元，而不是30萬元。

　　二、如何認(rèn)定法律、法規(guī)調(diào)整后公司法人注冊資本金的最低限額

　　我國對公司法人注冊資本金最低限額以規(guī)章的形式作出具體規(guī)定的是國家工商行政管理局于1998年11月3日發(fā)布的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》（以下簡稱《施行細(xì)則》）第15條第7項(xiàng)，即生產(chǎn)性公司的注冊資本金不得少于30萬元，以批發(fā)業(yè)務(wù)為主的商業(yè)性公司的注冊資本金不得少于50萬元，以零售為主的商業(yè)性公司注冊資本金不得少于30萬元，咨詢服務(wù)性公司不得少于10萬元，其他企業(yè)法人注冊資本金不得少于3萬元。1993年12月29日通過的《公司法》第23條對有限責(zé)任公司的注冊資本金作出了具體的規(guī)定，其中規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司不得少于50萬元，這與《實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定明顯存在差別。2000年12月1日，國家工商行政管理局修訂《實(shí)施細(xì)則》，關(guān)于注冊資本金最低限額的內(nèi)容與1988年的完全相同。但是此前，國家工商行政管理局曾于1994年7月12日在《關(guān)于實(shí)施中華人民共和國公司管理?xiàng)l例若干規(guī)定的意見》第1條規(guī)定，自《公司法》和該條例施行之日起新辦公司一律按《公司法》和條例規(guī)定登記，并要求以前成立的公司要按《公司法》進(jìn)行規(guī)范。由于上述規(guī)定的不一致，給司法實(shí)踐中以注冊資本金為根據(jù)認(rèn)定公司法人資格帶來困惑。例如，假設(shè)A公司成立于1996年，屬于生產(chǎn)經(jīng)營性公司，注冊資本金為30萬元，那么，A公司是否具有法人資格y按照《公司法》的規(guī)定A公司不具有法人資格，按照《實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定A公司則具有法人資格。造成這種矛盾的原因在于法律適用問題。具體說，這涉及到法的效力等級。法的效力等級關(guān)鍵取決于其制定機(jī)關(guān)在國家機(jī)關(guān)體系中的地位，由不同機(jī)關(guān)制定的法律規(guī)范，效力等級也不相同�！豆�司法》是全國性法律，由全國人民代表大會通過，而《實(shí)施細(xì)則》是國家工商行政管理局規(guī)定，屬于部門規(guī)章，按照法理，在實(shí)踐中，對達(dá)不到《公司法》要求注冊資本金最低限額的公司，應(yīng)否定其法人資格，其責(zé)任由其開辦者承擔(dān)。

　　三、如何認(rèn)定開辦者注冊資本金不實(shí)的法律責(zé)任

　　在公司法人的注冊資本金不實(shí)的情況下，開辦者應(yīng)對資本金不到位承擔(dān)法律責(zé)任，在認(rèn)定開辦者的法律責(zé)任時，應(yīng)根據(jù)注冊資本金能否達(dá)到法定最低限來分別對待。

　　（一）公司達(dá)到法定最低注冊資本金而達(dá)不到登記注冊時資本金額時，開辦者的法律責(zé)任的認(rèn)定

　　在實(shí)際出資達(dá)到法定最低資本金額而達(dá)不到注冊資本金額時，開辦者應(yīng)履行出資義務(wù)，補(bǔ)足差額部分。因?yàn)樽�冊資本金在工商部門登記。公告并載明于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，債權(quán)人往往以此作為判斷企業(yè)經(jīng)濟(jì)實(shí)力的一種重要根據(jù)，公司也以注冊資本金作為其債務(wù)的最一般的擔(dān)保。因此，開辦者未能在公司設(shè)立時繳足注冊資本金的行為，屬于違反出資義務(wù)，依照最高人民法院《關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被繳銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》第1條第2項(xiàng)的規(guī)定，開辦者應(yīng)當(dāng)在該公司實(shí)際投入的自有資金與注冊資本金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任，也就是補(bǔ)足差額部分。補(bǔ)足差額部分指的是補(bǔ)足注冊資本金與實(shí)繳資金之間的差額，開辦者補(bǔ)足差額的責(zé)任在本質(zhì)上屬于履行出資義務(wù)，在其補(bǔ)足差額后，開辦者的責(zé)任相應(yīng)也就免除了。因?yàn)榧热怀姓J(rèn)公司的法人資格，就應(yīng)以法人的資產(chǎn)獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任。最高人民法院對此也作出了肯定性司法解釋。需要說明的是，有限責(zé)任公司的開辦者，補(bǔ)足注冊資本金的差額在時限上對開辦者責(zé)任的影響。對這方面問題有關(guān)法律和司法解釋沒有規(guī)定，實(shí)踐中有的開辦者在公司經(jīng)營期間補(bǔ)足差額，有的是在發(fā)生糾紛以后補(bǔ)足差額，有的是在執(zhí)行程序中被強(qiáng)制執(zhí)行實(shí)補(bǔ)了差額。由于開辦者補(bǔ)足差額的責(zé)任是履行出資義務(wù)，因此在被開辦公司具備法人的情況下，不論何時，只要開辦者補(bǔ)足差額，就是履行了出資義務(wù)，就應(yīng)受到法律的保護(hù)。至于其未按約定期限履行出資義務(wù)的違約責(zé)任，是開辦者之間以及開辦者與公司之間內(nèi)部責(zé)任的法律關(guān)系，對外不應(yīng)再承擔(dān)注冊資本金不完全到位的責(zé)任。

　�。ǘ�）公司未達(dá)到法定最低注冊資本金，開辦者的法律責(zé)任的認(rèn)定

　　公司設(shè)立時開辦者沒有出資或者出資沒有達(dá)到《實(shí)施細(xì)則》第14條第7項(xiàng)規(guī)定的最低注冊資本金，按最高人民法院上述批復(fù)，應(yīng)認(rèn)定該公司沒有法人資格。此時公司的法律地位實(shí)質(zhì)上是合伙，因?yàn)�，合伙企業(yè)也是由幾方當(dāng)事人訂立合作協(xié)議，共同出資、共同經(jīng)營、共享收益的企業(yè)，與這種注冊資本金達(dá)不到《公司法》要求的公司的法律特征一致。按照關(guān)于合伙企業(yè)的法律規(guī)定，企業(yè)的開辦者應(yīng)對該公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。如果公司設(shè)立時開辦者沒有出資或者出資達(dá)不到最低注冊資本金，在設(shè)立后注冊資本金到位，自到位之日起公司具有法人資格。但是，此前由于設(shè)立瑕疵而應(yīng)承擔(dān)的其他責(zé)任，不能因后來的瑕疵的消除而免除。也就是說，如果甲公司和乙公司在設(shè)立A公司時注冊資本金未到位，在設(shè)立A公司后，甲公司和乙公司將注冊資本金補(bǔ)足，即注冊資本金后補(bǔ)到最低限額之上，自該日起A公司取得法人資格，對外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。但是，對A公司注冊資本金到位以前的債務(wù)，甲公司和乙公司還應(yīng)對其承擔(dān)無限連帶責(zé)任。這是因?yàn)�，民事法律行為的效力是受時間和空間限制的，補(bǔ)足注冊資本金的行為不具有溯及力。被開辦的公司沒有注冊資本金就不具有民事行為能力；被開辦公司注冊資本金未達(dá)到法定最低限，該公司就沒有獨(dú)立的民事權(quán)利能力和行為能力。在這種情況下，其從事經(jīng)營活動，是對善意相對人的欺騙。作為過錯責(zé)任人的開辦者應(yīng)對此承擔(dān)民事責(zé)任。被開辦的公司只有注冊資本金達(dá)到法定最低限額后，才取得法人資格，具有法人地位并能獨(dú)立對外承擔(dān)民事責(zé)任。

　　四、如何認(rèn)定以實(shí)物或債權(quán)彌補(bǔ)注冊資本金的效力

　　關(guān)于開辦者能否以其對被開辦企業(yè)的享有債權(quán)作為補(bǔ)足出資的，有關(guān)法律和司法解釋也沒有規(guī)定。在實(shí)踐中，有的開辦者是以資金補(bǔ)足差額，有的開辦者以物資補(bǔ)足差額，還有的開辦者是以其對被開辦公司的債權(quán)來補(bǔ)足差額。以資金形式補(bǔ)足差額無疑是補(bǔ)足注冊資本金的最佳方式，對這種補(bǔ)足差額方式?jīng)]有爭議。開辦者以實(shí)物補(bǔ)足出資的，認(rèn)定其出資到位爭議也不大。因?yàn)�，《公司法》�?5條和國家工商局《公司注冊資金登記管理暫行規(guī)定》都允許開辦者以實(shí)物的形式出資。例如，如果原來開辦者之一A約定應(yīng)出資人民幣100萬元，而實(shí)際出資80萬元，后來A又以自有的經(jīng)過評估的價值20萬元的車輛（有法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具報告）辦理過戶手續(xù)后補(bǔ)足出資的，應(yīng)認(rèn)定A出資已到位。但是，以實(shí)物補(bǔ)足出資必須符合法律規(guī)定，經(jīng)評估后并辦理有關(guān)過戶移交手續(xù)。假如，開辦者A以車輛補(bǔ)足出資與原來約定的出資形式不符，這只是其與開辦者和被開辦公司之間的法律關(guān)系，對外來講其出資義務(wù)已履行完畢。開辦者能否以其對被開辦公司享有的債權(quán)作為補(bǔ)足出資額，司法實(shí)踐中存有爭議。對已達(dá)到法定最低注冊資本金限額的企業(yè)，應(yīng)允許其開辦者以對被開辦企業(yè)的債權(quán)作為投資。例如，如果被開辦公司在經(jīng)營過程中欠A公司20萬元貨款，A公司與開辦者、被開辦公司協(xié)商一致，以此20萬元債權(quán)，作為補(bǔ)足出資的，應(yīng)認(rèn)定A公司出資到位。因?yàn)�，A公司對被開辦公司享有20萬元債權(quán)，被開辦公司遲早要償還A公司。幾方當(dāng)事人協(xié)商一致，以此作為出資，并不損害被開辦公司的利益和其他債權(quán)人的利益，應(yīng)允許這種補(bǔ)足出資的方式。對未達(dá)到法定最低注冊資本金限額的企業(yè)，則不允許其開辦者以對被開辦的企業(yè)的債權(quán)作為投資。因?yàn)椋�在被開辦企業(yè)達(dá)不到法定最低注冊資本金限額的情況下，它不具備法人資格，開辦者在被開辦企業(yè)的債權(quán)的實(shí)質(zhì)就是企業(yè)內(nèi)部的資金往來。在這種情況下，如果允許其開辦者以對被開辦企業(yè)的債權(quán)作為投資，那實(shí)際就是對善意相對人的欺詐。欺詐的行為，是無效的民事行為。

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