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打開中小企業(yè)融資創(chuàng)新空間
打開中小企業(yè)融資創(chuàng)新空間 應收賬款抵押,在英國等發(fā)達國家已廣泛采用,隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展,應收賬款抵押應該很快進入我國的公司實踐。為此,我國還應加快建立和完善應收賬款抵押的法律制度。
何謂應收賬款抵押
應收賬款,指公司因銷售商品、產(chǎn)品或提供勞務而形成的債權,即公司應向購貨客戶或接受勞務的客戶收取的款項或代墊的運雜費。應收賬款建立在債務人的商業(yè)信用的基礎之上,因此從其本質(zhì)上說,應收賬款是一種信用債權。早在幾年前,專家就曾撰文提出,作為中小公司融資創(chuàng)新的一種形式,對小筆短期周轉(zhuǎn)金可實行應收賬款抵押貸款。
應收賬款抵押的意義主要有以下幾個方面:第一,根據(jù)現(xiàn)行《擔保法》,抵押物是能夠清償、便于管理、可以執(zhí)行和易于變現(xiàn)的動產(chǎn)、房屋、建筑物、地上定著物、土地使用權,以及一些特定財產(chǎn),例如預購商品房、在建工程等等。應收賬款屬于公司在經(jīng)營過程中經(jīng)常發(fā)生的應收債權,以此抵押、擔保貸款,擴大了抵押物的范圍,更加有利于公司籌集資金,展開經(jīng)營。第二,對于銀行來說,應收賬款抵押便于控制,可以加強擔保的有效性和可執(zhí)行性。如果公司不履行主債務,銀行可及時將應收賬款的收益用來優(yōu)先償還債務。第三,應收賬款抵押可以在一定程度上解決公司現(xiàn)金流和為銀行提供擔保之間的矛盾。例如,公司以應收賬款抵押而獲得的貸款,可以自由地用以經(jīng)營,不受抵押的限制;而應收賬款的收益,一旦付入應收賬款抵押的特定賬戶,則不能被處置,這又保證了銀行作為債權人的擔保利益。
抵押和質(zhì)押最大區(qū)別在于是否轉(zhuǎn)移占有擔保財產(chǎn)
公司向銀行提出貸款申請的時候,銀行一般要求公司提供擔保。擔保的意思就是銀行希望公司以某種方式作出承諾,在貸款到期日公司如果無法還款,那么銀行可以對擔保人或擔保財產(chǎn)采取措施�，F(xiàn)行《擔保法》規(guī)定了保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金等幾種方式。通常銀行要求公司提供的擔保方式是前三種,其中又以抵押和質(zhì)押為最普遍。簡單說來,抵押就是要求貸款的公司在申請貸款時必須向銀行提供相應數(shù)額的財產(chǎn)作為擔保,如果該公司到時不還款,銀行可以扣押、變賣抵押財產(chǎn)用作還貸資金。根據(jù)《擔保法》,可以作為抵押財產(chǎn)的物品范圍很廣,包括土地使用權、生產(chǎn)設備、廠房等等。抵押需要登記,但不必轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有或者權利證書。質(zhì)押與抵押的不同之處在于質(zhì)押需要公司把質(zhì)押財產(chǎn)或者權利證書轉(zhuǎn)交給銀行,由銀行保管,在貸款到期時如果公司不履行還款義務,銀行可以處分這些財產(chǎn)或者權利證書。質(zhì)押物包括動產(chǎn)、股票、票據(jù)等等�，F(xiàn)行《擔保法》沒有明確規(guī)定公司是否可以其在應收賬款上設立擔保。
如果公司向銀行借款,并且在其應收賬款上為銀行設立了一個擔保,這個擔保的性質(zhì)是抵押,還是質(zhì)押?實踐中,沒有統(tǒng)一的說法。有的認為,一般債權作為擔保的,是權利質(zhì)押,如有債權證書的,應當將債權證書交付質(zhì)權人。財政部在財會(2003)14號文件中,認可了應收賬款的擔保是質(zhì)押的說法。根據(jù)該文件,如果公司將其按照銷售商品、提供勞務的銷售合同所產(chǎn)生的應收債權(包括了應收賬款)提供給銀行作為其向銀行借款的質(zhì)押,在此情況下,與應收債權有關的風險和報酬并未轉(zhuǎn)移,仍由持有應收債權的公司向客戶收款,并由公司自行承擔應收債權可能產(chǎn)生的風險,同時企業(yè)應定期向銀行支付本息。
如上所述,抵押和質(zhì)押的最大區(qū)別在于是否轉(zhuǎn)移占有擔保財產(chǎn)。抵押不涉及抵押財產(chǎn)或權利證書的轉(zhuǎn)移占有,而質(zhì)押涉及質(zhì)押財產(chǎn)或權利證書的轉(zhuǎn)移占有。應收賬款是公司的債務人對公司所負的金錢債務,債務人履行該債務,即意味著債務人將相當于債務金額的款項付入公司在銀行開設的賬戶。應收賬款和賬戶是不同的概念,應收賬款是會計上的一個科目,代表了公司應該收回的債權,而賬戶是公司在營業(yè)中發(fā)生的、賬款進出的一個場所。在應收賬款上設立擔保,不等于在賬戶上設立擔保,因為進出賬戶的款項,除了應收賬款以外,還有其他性質(zhì)的款項,例如應付賬款、現(xiàn)金存款、營業(yè)開支等等。此外,最關鍵的是,雖然在應收賬款上設立擔保,但公司其實并未將作為擔保財產(chǎn)的應收賬款或者代表了應收賬款的任何憑證轉(zhuǎn)交給銀行(債權人)、由銀行占有;相反地,賬戶仍然留在公司手中,應收賬款也必須通過該賬戶才得以實現(xiàn),因此該擔保的性質(zhì),應當是抵押。那些將應收賬款上的擔保視為質(zhì)押的觀點,其實沒有分清抵押和質(zhì)押的區(qū)別標準,錯誤地認為只要以債權作為擔保的就一定是質(zhì)押。
如果對應收賬款再作進一步、大概的劃分,可以將應收賬款分成三類。第一類,法律已有規(guī)定的、基于一些特定不動產(chǎn)的收益權而發(fā)生的應收賬款。特定不動產(chǎn)的收益權,指公路橋梁、公路隧道或公路渡口等不動產(chǎn)的出租、出借、使用或通過而收取相應的租金、管理費、過路費、過橋費等權利。這些收益權的擔保,法律明確規(guī)定為質(zhì)押。第二類,法律沒有明確規(guī)定的、基于土地使用權或房屋等不動產(chǎn)的收益權而發(fā)生的應收賬款,例如因出租房屋而應當收取的租金。這些應收賬款的擔保,雖然沒有明文定性,但是專家暗示應當是抵押。第三類,也就是狹義上的應收賬款,指公司在正常經(jīng)營過程中發(fā)生的、因銷售商品或提供勞務而形成的債權。這些應收賬款的擔保,也應當屬于抵押。
應收賬款抵押要區(qū)別于一般的賬戶抵押
一般的賬戶抵押,其實是個模糊的概念,大體指公司與銀行之間達成抵押協(xié)議、在公司的賬戶上設立一個抵押。一般的賬戶抵押,面臨的難題是,賬戶上的資金是流動的,數(shù)額是不確定的,而且通過賬戶往來資金的性質(zhì)也是不同的,例如有的是存款,有的是新的貸款,有的是正常的營業(yè)開支,有的是應付賬款,等等。這么多性質(zhì)不同的資金通過一個賬戶往來,對銀行而言,最重要的問題是,如何控制公司使用賬戶中的這些資金,以確保公司有足夠的償還債務的能力。
如果公司只是將其賬戶進行抵押、以獲得銀行的貸款,那么由此而產(chǎn)生的問題可能有:在抵押期間,進入該賬戶的資金,不管其是否應收賬款,都在抵押財產(chǎn)的范圍之內(nèi)嗎?在抵押期間,公司是否有權正常使用該抵押賬戶,也就是說,即使是為了公司的正常經(jīng)營,該賬戶中的資金是否可以自由地被提取、使用?筆者認為,賬戶抵押是個不確切的說法。賬戶本身并不是財產(chǎn)或者權利,而是一個暫時存放財產(chǎn)的場所。在賬戶上設立抵押,其實質(zhì)是以賬戶中的資金作為抵押財產(chǎn)、為債權人利益而設立的擔保。因此,賬戶抵押的抵押物,不是賬戶本身,而是賬戶中的資金。
針對賬戶抵押,可以假設兩種情況。第一,銀行可以要求該賬戶上的資金只進不出,公司在貸款期間的所有收益必須進入抵押的賬戶,而且不得提取、使用收益。第二,公司可以在貸款期間繼續(xù)正常使用該抵押賬戶,也就是公司的資金可以自由進出該賬戶,但前提是公司必須為了日常正當?shù)慕?jīng)營而使用該賬戶。這里有一個平衡的問題,就是怎樣把公司能夠正常使用現(xiàn)金流與銀行可以獲得充分的還款保證結(jié)合起來。
在區(qū)別了應收賬款抵押和賬戶抵押以后,可以發(fā)現(xiàn),為了辨別進入賬戶的資金的性質(zhì),更加有效地控制應收賬款的收益,同時又不影響公司利用其他資金進行正常的經(jīng)營,比較簡單有效的方法是,銀行債權人可以指定一個特定賬戶,專門用于收取或?qū)崿F(xiàn)應收賬款的收益所用。這樣一來,進入該特定賬戶的資金,就能被銀行債權人所識別、控制,又不影響公司使用其他性質(zhì)的資金。
建立和完善我國應收賬款抵押法律制度
綜上所述,我國完善應收賬款抵押法律制度應當注意的事項包括:第一,法律應當明確,在應收賬款上可以設立抵押,該抵押的性質(zhì)是權利抵押。第二,應收賬款抵押的,銀行債權人應當指定一個特定賬戶,該賬戶僅作為應收賬款收益的收取或?qū)崿F(xiàn)所使用。如果銀行指定了一個特定賬戶,作為應收賬款抵押的賬戶,那么抵押項下應收賬款的收益應當付入該賬戶,公司債務人不得將該收益轉(zhuǎn)移到公司的其他賬戶。一旦發(fā)現(xiàn)公司債務人轉(zhuǎn)移應收賬款的收益,可以將公司債務人的行為視為債務人違約、銀行債權人提前收回貸款的條件。第三,鑒于我國還沒有浮動抵押制度,參照英國的判例法,可以將應收賬款的抵押定性為固定抵押。這意味著兩層控制。一是對應收賬款的控制,應收賬款一經(jīng)抵押,便不得隨意處置,也就是說,被抵押的應收賬款,不得轉(zhuǎn)讓、重復抵押等等。二是對應收賬款收益的控制,一旦收益被付入應收賬款的賬戶,那么債務人便不能自由處置該收益。未經(jīng)銀行債權人同意,該收益不得被提取、使用;如果主債務到期,債務人不履行的,債權人可以優(yōu)先將該收益用以償還債務。第四,應收賬款的抵押,必須經(jīng)過登記才能生效。應收賬款抵押,既能為公司融資拓寬渠道,不影響公司的正常經(jīng)營,又能為銀行債權人提供有力的擔保,所以很好地解決了公司現(xiàn)金流和為債權人擔保之間的矛盾。應收賬款抵押,已經(jīng)在英國等發(fā)達國家被廣泛采用。隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展,預計在不久的將來,應收賬款抵押進入我國的公司實踐,成為新型有效的擔保方式。
葛偉軍:英國劍橋大學法學碩士,日本九州大學法學博士,上海財經(jīng)大學法學院教師,具有多年公司法和涉外法律實務經(jīng)驗。
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