《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》適用的疑難問題

《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》適用的疑難問題 　　2002年4月1日起生效的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《若干規(guī)定》）確立了舉證期限、證據(jù)交換、證據(jù)的審核認定等一系列制度，對于防止當事人證據(jù)突襲、濫用訴權(quán)、節(jié)約審判資源、提高審判效率有著重大意義。同時，由于該規(guī)定“限定了當事人的說話方式”，對律師行業(yè)的發(fā)展也有著深遠的影響。但由于民事法律關(guān)系日新月異千變?nèi)f化，新的規(guī)則在適用中也遇到一些難以解決的問題，本文中，筆者從實務(wù)的角度對《若干規(guī)定》中幾個疑難問題予以分析，以期推動民事證據(jù)立法的進一步完善。

　　一、管轄異議條件下舉證期限的如何適用

　　按照普通程序?qū)徖淼陌讣�對舉證期限確立了兩種方式，一種是當事人協(xié)議并經(jīng)法院同意，二是案情復(fù)雜法院指定。對于前一種情況沒有期限要求，對于后一種情況則要求必須在30日以上。實踐中大多數(shù)法院在受理案件之時就在舉證通知中限定當事人的舉證期限。遺憾的是《若干規(guī)定》對管轄異議情況下舉證期限的適用沒作出明確規(guī)定。實踐中有的法院以當事人管轄異議的期限為15日而舉證期限為30日還來得及為由認為應(yīng)當將異議期限包含于舉證期限。

　　筆者認為以上做法不妥。其一、當事人管轄異議乃重要的訴訟權(quán)利，不容剝奪，民訴法的原則是對于管轄異議優(yōu)先裁定，而當事人答辯、證據(jù)的提交則說明對管轄的認可，在涉外的訴訟中尤其如此，這顯得前后矛盾。其二、管轄異議的期限為15日，審理管轄異議的一審期限為15日，這就已經(jīng)30日了，再加上不服一審上訴期10日，二審期限為30日，解決管轄的問題就得70日，這還沒算上在途時間就遠超出舉證期限不低于30日的規(guī)定，將管轄異議包含于舉證期限事實上做不到也不符合常理。其三、如果說向法庭遞交證據(jù)視為應(yīng)訴答辯的話，那對當事人來說只能西瓜玉米選其一了。要么提出管轄異議放棄舉證權(quán)利，要么應(yīng)訴答辯放棄管轄異議的權(quán)利。這明顯是剝奪當事人的訴權(quán)，于法于理不合。其四，最高人民法院《關(guān)于嚴格執(zhí)行案件審理期限制度的若干規(guī)定》第9條第7項規(guī)定，審理當事人提出的管轄權(quán)異議和處理法院之間的管轄爭議的期間不計入辦案期間。除第9條明確規(guī)定外其他期限按《最高人民法院案件審限管理規(guī)定》的要求都必須計入辦案期限。也就是說舉證期限計入辦案期限。

　　綜上，筆者認為舉證期限不應(yīng)包括管轄異議期限。其他如公告送達、當事人申請法院組織鑒定期間同樣也不應(yīng)計算在舉證期限之內(nèi)。

　　二、簡易程序轉(zhuǎn)換為普通程序舉證期限的變更問題

　　根據(jù)《若干規(guī)定》之規(guī)定，人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣�，不受指定的期限不得少�?0日的限制。實務(wù)中，法院一般在適用簡易程序時指定期限也往往少于30日。但根據(jù)民訴法的規(guī)定，一定條件下簡易程序可以轉(zhuǎn)化為普通程序。這時就會出現(xiàn)要不要重新指定舉證期限補足普通案件舉證時限不少于30天的差額。有人主張不必補足，理由是在簡易程序中指定的舉證時限，是法院依法進行的有效指定，不宜因程序的改變再作變更，而且這種變更也沒有司法解釋作依據(jù)，況且《若干規(guī)定》已經(jīng)為在指定的舉證時限內(nèi)無法完成舉證的當事人設(shè)立了補救措施，即給當事人申請延長舉證時限的權(quán)利，如果當事人在原簡易程序中指定的舉證時限內(nèi)無法完成舉證的，可以向法院申請延長舉證時限。

　　對此，筆者持相反意見。理由有三，一是《若干規(guī)定》不少于30日的規(guī)定是對普通程序普遍適用的，既然變更后適用普通程序就至少應(yīng)該補足當事人的舉證日期，否則對當事人的舉證權(quán)利是一種變相剝奪。其二，按照簡易程序變更為普通程序的條件，既然在審理過程中，發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜可以轉(zhuǎn)換為普通程序。也就是說從案件受理到判決宣告前，法院都可以認為案情復(fù)雜并決定轉(zhuǎn)換為普通程序進行審理，相應(yīng)地案情既然“復(fù)雜”當事人的舉證工作量就有可能增大，且舉證期限早可能屆滿，如果還拘泥于簡易程序的舉證期限明顯是不合理的。其三，面對中國司法的現(xiàn)狀，如果認為轉(zhuǎn)換后而可以不相應(yīng)延長舉證期限的話，則可能導(dǎo)致已經(jīng)持有有利證據(jù)的一方當事人可能利用對方短期內(nèi)無法舉證而使法院將本該直接通過普通程序?qū)徖淼陌讣�來個“先簡易，后轉(zhuǎn)化”曲線式訴訟程序，從而在實體上得利，造成不公。

　　三、關(guān)于為另外生效裁決所確認的事實免除當事人舉證責任的問題

　　《若干規(guī)定》第9條對于已為法院生效裁判所確認的事實當事人無需舉證的規(guī)定。這里的問題在于裁判性質(zhì)和范圍如何確定？專指民事裁判還是包括刑事、行政裁判？是專指判決還是包括裁定？按照文義解釋應(yīng)是指所有的法院生效判決或裁定中認定的事實。筆者認為，這樣的規(guī)定是不盡合理，在實務(wù)中應(yīng)區(qū)別對待。對于與本案有關(guān)的生效民事判決所確認的且當事人無相反證據(jù)足以推翻的事實應(yīng)當認可；對于生效裁定因很大一部分裁定并不允許當事人上訴，且裁定一般只解決程序性問題，故其對事實的認定不管當事人有無相反證據(jù)則不應(yīng)認可；對于其他性質(zhì)的生效判決中所確認的事實則不應(yīng)免除當事人的舉證責任，不過應(yīng)允許這些判決作為證據(jù)材料使用。

　　最近，有學(xué)者在《民事訴訟證據(jù)法》（建議稿）中，提出對已為人民法院終審刑事裁判所肯定的事實，或其他對本案當事人有拘束的民事判決所認定的事實免除當事人的舉證責任較目前規(guī)定有一定的完善，但仍有斟酌余地。

　　四、關(guān)于證明對象在庭審中是否可以變更的問題

　　變更證明對象在形式上純粹是個技巧性或技術(shù)性問題，但其在實務(wù)中的意義不可低估。由于《若干規(guī)定》第14條關(guān)于證據(jù)形式的要求不夠具體，對于在開庭時是否允許改變證據(jù)的證明對象未作規(guī)定，實務(wù)中質(zhì)證時很多法院是允許當事人在庭審中改變證明對象的。如此以來，往往形成“證據(jù)突襲” 對方措手不及的局面，違反了訴訟公正理念。

　　對于證明對象可否改變的問題，筆者認為應(yīng)分別視之。如果開庭時只對證明對象作文字性修改未改變其實質(zhì)內(nèi)容的應(yīng)當允許，因為《若干規(guī)定》只要求提交證據(jù)一方作簡要說明，庭上當然有進一步闡述的權(quán)利。如果是對證明對象作相反或其他實質(zhì)性變更的應(yīng)將先前證明對象的表述視為當事人陳述，參照《若干規(guī)定》第74條規(guī)定不應(yīng)當允許。

　　五、關(guān)于再審“新的證據(jù)”限制與再審立案條件的沖突問題

　　何為“新發(fā)現(xiàn)”的證據(jù)？《若干規(guī)定》沒有具體的解釋，是依主觀判斷還是客觀判斷彈性較大，筆者認為應(yīng)當采用客觀判斷的排除法，即只要是基于有義務(wù)提供證據(jù)一方當事人在正常的情況下能提供而不提供的不能視為新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，因為主觀意志之外的原因?qū)е虏荒芴峁┑目梢哉J為是新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。比如，正常情況下，公司有義務(wù)提供有關(guān)自身財務(wù)方面的證據(jù)而不提供的，就舉證期滿后提供的財務(wù)方面的證據(jù)不能視為新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，因為按照法律規(guī)定，公司必須建立健全財務(wù)制度，保管有關(guān)財務(wù)憑證。不同的情況是，假如該公司房屋意外倒塌，公司有證據(jù)表明提交的有關(guān)財務(wù)資料是舉證期滿后從廢墟中清理得到則應(yīng)視為新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。最高人民法院民事審判第一庭在《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》起草說明中，對二審中的新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)界定范圍時，認為當事人因客觀原因在一審舉證期限內(nèi)無法提交的證據(jù)，應(yīng)視為二審程序中的新的證據(jù)。這說明高法對新發(fā)現(xiàn)證據(jù)的認定也是采用客觀判斷標準。

　　結(jié)合《若干規(guī)定》第43條的規(guī)定，我們可以得出結(jié)論：只要不是新發(fā)現(xiàn)及其他客觀原因不能提交的證據(jù)，當事人將在該案舉證期滿后永不得提交，法院將“永緘其口”。應(yīng)該說這樣的規(guī)定雖然有些不近人情，但對于抑制當事人惡意拖延搞證據(jù)突襲起到了至關(guān)重要的作用，對程序的規(guī)定如此細化是中國法制進步的表現(xiàn)。正當我們?yōu)檫@一規(guī)定叫好之時，2002年9月10日，最高人民法院頒布了《關(guān)于規(guī)范人民法院再審立案的若干意見（試行）》，該意見第八條規(guī)定對終審民事裁判、調(diào)解的再審申請，具備下列情形之一的，人民法院應(yīng)當裁定再審：（一）有再審申請人以前不知道或舉證不能的證據(jù)，可能推翻原裁判的；……。這是否說明高法又在為舉證不能的當事人“放水”？還是出于中國民眾法制意識尚淡薄，“永緘其口”不利于社會穩(wěn)定之類的考慮。

　　該意見關(guān)于再審立案的兩個條件中“申請人以前不知道”的證據(jù)規(guī)定與已確定的證據(jù)規(guī)則并不矛盾，問題關(guān)鍵是對“舉證不能”的證據(jù)的爭議。何為舉證不能？一般認為，舉證不能是指當事人對自己主張的事實無法舉證或證據(jù)不存在。是由于客觀原因而無法舉證，如當事人的舉證能力有限、對自己有利的證據(jù)被對方當事人占有等。這種理解尚有偏頗。

　　《若干規(guī)定》第2條規(guī)定，當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。第25條規(guī)定，對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在人民法院指定的期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的應(yīng)當對該事實承擔舉證不能的法律后果。

　　《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》中規(guī)定，對需要鑒定的事項負有舉證責任的當事人，在舉證期限內(nèi)無正當理由不提出鑒定申請、不預(yù)交鑒定費用或者拒不提供相關(guān)材料，致使對案件爭議的事實無法通過鑒定結(jié)論予以認定的，應(yīng)當對該事實承擔舉證不能的法律后果。

　　《關(guān)于民事經(jīng)濟審判方式改革問題的若干規(guī)定》規(guī)定，證據(jù)經(jīng)人民法院調(diào)查，未能收集到的，仍由負有舉證責任的當事人承擔舉證不能的后果。

　　此外，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)糾紛調(diào)處工作規(guī)則》第17條規(guī)定，申請人與被申請人對自己的主張負有舉證責任。不提交證據(jù)的，將承擔舉證不能的責任。

　　從以上解釋可以看出舉證不能包含著有過錯和無過錯的兩種情況。也就是說不管當事人主觀有無過錯均可構(gòu)成舉證不能，前述觀點缺乏法律依據(jù)明顯不能成立。筆者認為，綜合現(xiàn)行的規(guī)定，舉證不能可定義為負有舉證義務(wù)的當事人因各種原因在舉證期限內(nèi)因客觀原因不能舉證、或有條件舉證而沒有舉證，從而承擔不利后果的情形。

　　這也就是說，按照《關(guān)于規(guī)范人民法院再審立案的若干意見（試行）》的規(guī)定，對于像拒不繳納鑒定費等而導(dǎo)致舉證不能的可在判決生效后允許其申請再審。這一規(guī)定與《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》精神相抵觸。按照法律適用的一般原則：同一位階的法律中新法優(yōu)于舊法，特別法優(yōu)于普通法這兩條規(guī)則，這一規(guī)定應(yīng)看作是對《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第44條的修訂。也就是說今后凡是涉及到再審立案的問題不再拘泥于“新的證據(jù)”的規(guī)定，而應(yīng)適用《關(guān)于規(guī)范人民法院再審立案的若干意見（試行）》的規(guī)定。

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