當事人需注意的訴訟風險

當事人需注意的訴訟風險 　　在現(xiàn)有的法治環(huán)境下，由于傳統(tǒng)文化的影響，當事人跟不上社會的轉(zhuǎn)型，加之市場經(jīng)濟是高度的風險經(jīng)濟，在市場條件下從事各類活動要有高度的風險意識；在此客觀條件下打官司同樣要有高度風險意識，即可能要承擔敗訴后果的一種思想觀念，這種觀念即訴訟中的風險意識。當然，所謂風險，僅是一種可能存在的情況，需經(jīng)審理并裁判才能確定預見情況是否存在。但我們無法否認的是，當事人往往不能考慮到可能出現(xiàn)的訴訟風險，有的當事人在訴訟前不考慮敗訴風險和不能完全執(zhí)行的可能，訴訟中又不正確行使訴訟權(quán)利，訴訟后不能正視自身主觀原因，長期纏訟，甚至詆毀法院和法官的形象。實際上，當事人要想打贏一場官司必須具備兩個方面內(nèi)容的優(yōu)勢。第一，具有證據(jù)上的優(yōu)勢。根據(jù)新的證據(jù)規(guī)則，民事訴訟中的證明標準是“高度蓋然性”，即一方的證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力。依照司法解釋，當事人的訴訟請求要想得到人民法院的支持，必須有充足的證據(jù)，“如果雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應當結(jié)合案件情況，判斷一方證據(jù)證明力是否明顯大于另一方提供的證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認。”這就要求每一個當事人，在民事活動發(fā)生過程中，盡量保管好一切與民事行為有關(guān)的證據(jù)材料，為將來發(fā)生糾紛時提交證據(jù)作好準備，所謂“不怕一萬，就怕萬一”，其理就在此。第二，具有訴訟上的優(yōu)勢。當事人要實現(xiàn)訴訟上的優(yōu)勢需有兩個方面的能力：一是庭前準備能力；二是庭審應變能力。所謂庭前準備能力，是指庭審中需提交的證據(jù)，手中是否持有。若不持有，應在庭前及時調(diào)�。蝗绻�自己確實不能收集調(diào)取的證據(jù)材料，應依據(jù)有關(guān)規(guī)定申請人民法院依法調(diào)取；如果證據(jù)材料可能會出現(xiàn)毀損、滅失，以后難以取得之情形，應當及時向人民法院申請證據(jù)保全。并要根據(jù)案情和訴訟請求，在舉證期限內(nèi)決定是否變更訴訟請求或反訴，并提交相應的證據(jù)材料。所謂庭審應變能力，是指當事人出庭時要能夠針對對方的主張或抗辯，闡明自己的觀點和法律依據(jù)，并根據(jù)對方的證據(jù)材料相應的調(diào)整自己的思路。當事人我們不強調(diào)每一個公民都具備律師或法官一樣的法律素質(zhì)，當事人可以委托律師或具備較高訴訟能力的公民參加訴訟，以免自己因未顧及訴訟風險，而使自己在訴訟中處于不利地位。前述僅是案件審理過程中需注意的，在執(zhí)行過程中同樣存在著高度的風險。

　　盡管我們的審判程序，為當事人在訴訟中設置了一道道的“坑”（即風險），但不能將訴訟風險理解為訴訟的難度增大，而是對當事人權(quán)利保護的機制更加完善�；�于審判方式改革的不斷推進和新的證據(jù)規(guī)則實施，為增強當事人的訴訟風險意識，幫助其謹慎地選擇訴訟手段維護自身合法權(quán)益，使當事人能夠合理合法的趨避風險，減少并力求避免不必要損失，各地人民法院根據(jù)當?shù)貙嶋H情況都制訂了符合國情和法律規(guī)定的訴訟風險的告知制度，現(xiàn)依據(jù)法律規(guī)定和司法解釋并結(jié)合司法實踐，將當事人在訴訟中可能遇到的訴訟風險及責任，作以下歸納，以資對當事人的訴訟起一定的引導作用�？偟膩碚f，在我國現(xiàn)有體制下訴訟中的風險，存在著三類：第一類是起訴和應訴中的風險。包括1、訴訟時效的風險。訴訟時效從知道或應當知道權(quán)利被侵害時起計算。提起訴訟應當在法定的訴訟時效內(nèi)提起，超過訴訟時效的保護期間，將承擔敗訴的風險，即喪失勝訴權(quán)。2、一方下落不明的訴訟風險。一方下落不明，將會導致審理時間過長，不能盡快結(jié)案，承擔訴訟成本過高、難以執(zhí)行等風險。由于當事人下落不明，訴訟文書就不能通過正常送達途徑送達，而只能通過公告送達，基于公告送達時間較長，會耗費大量的人力、物力和財力，且執(zhí)行較難，因此風險較高。3、訴訟請求不當或不完全的風險。訴訟請求不當，主要指因訴訟主體不當，將可能承擔被人民法院依法駁回起訴的風險；訴訟請求不完全，指將承擔不完全部分被人民法院依法認定為放棄權(quán)利的風險。4、超越舉證期限增加、變更訴訟請求或提出反訴的風險。當事人為上述訴訟行為應當在法定的舉證期限內(nèi)提出，逾期人民法院將不予審理，當事人則需承擔被人民法院依法認定為放棄權(quán)利的風險。5、不按法律法規(guī)規(guī)定交納訴訟費用的風險。原告起訴、增加訴訟請求或被告反訴及申請保全，不按時交納案件受理費、財產(chǎn)保全費用及其他訴訟費用或不按照法律規(guī)定提供擔保的，將承擔人民法院依法作出不予立案、不予審理和不進行財產(chǎn)保全的風險。依照法律規(guī)定，訴訟費用一般由敗訴方負擔，但由原告于起訴時7日內(nèi)預交。當事人應當合法、合理地確定訴訟標的，涉及財產(chǎn)部分，如果金額過高，則將承擔超過裁判支持部分（即敗訴部分）的訴訟費用的風險。比如，在離婚案件審理過程中，如涉及房屋等共同財產(chǎn)的分割，則需交財產(chǎn)分割費，如果未交，法院將不予分割。如果所述共同財產(chǎn)不屬實，超過實際數(shù)量，則應當承擔未支持部分的訴訟費。6、未按時到庭或中途退庭的風險。未能按時到庭參加法庭審理活動或未經(jīng)準許中途退庭的當事人，應當及時向法院說明理由。未能及時說明的，原告將承擔被視為自動撤訴的風險，被告將承擔被人民法院依法拘傳或缺席審理的風險。第二類是涉及舉證的風險。即1、舉證不能或證據(jù)不足的風險。原告起訴或被告提出反訴，負有對自己的主張在法院指定的期限內(nèi)提供證據(jù)加以證明的責任，如未能及時提供證據(jù)或提供的證據(jù)不足以證明其主張，將承擔法律上的不利后果甚至敗訴的風險。這涉及前面所述庭前準備能力。2、超時提供證據(jù)的風險。超過舉證期限提供的證據(jù)，不得在法庭上出示，不予質(zhì)證（對方同意質(zhì)證的除外），將不作為定案的證據(jù)使用，由舉證方承擔舉證不能甚至敗訴風險。3、不能提供原始證據(jù)的風險。向法院提供證據(jù)，應當提供原件或原物（不能提供原件或原物時應予說明）。若證據(jù)系在境外形成的，還應辦理相應的證明手續(xù)，否則將導致該證據(jù)材料無效的法律后果。提供證人證言的，證人必須親自到庭作證（除非有符合法律規(guī)定的特殊情況），否則將承擔證人證言不被采信的風險。4、申請評估、鑒定的風險。申請評估鑒定的當事人，不在規(guī)定的舉證期限內(nèi)提出申請或不預交評估鑒定費用或不提供相關(guān)評估鑒定對象的，將承擔不利的法律后果甚至敗訴的風險。5、申請法院調(diào)查收集證據(jù)的風險。申請法院調(diào)查收集證據(jù)的當事人，不在規(guī)定舉證期限內(nèi)提出申請，法院將不予調(diào)查收集，將承擔不利的法律后果甚至敗訴的風險。第三類是上訴、申訴中的風險。對一審判決、裁定不服，可在法定期間內(nèi)向上一級法院提起上訴，逾期不上訴的，待一審判決、裁定發(fā)生法律效力，將承擔喪失上訴權(quán)的風險。在民事案件中，對判決上訴期間為判決書送達之日起十五內(nèi)，對可上訴的裁定不服的上訴期間為裁定送達之日起的十日內(nèi)，需注意的是起算時間均是以最后收到判決書、裁定書為準，而且依照司法解釋，“之日”指的是判決書、裁定書送達的次日；對已生效的判決、裁定不服，可以在法定期間內(nèi)提出申訴，逾期不提出申訴，將承擔喪失申訴權(quán)的風險。

　　綜上所述，筆者認為，由于訴訟中存在著諸多的風險，當事人在訴訟中應當按照法院告知的有關(guān)事項參加訴訟，而不能憑空想象，最終置自己于不利地位。另外，需要強調(diào)的是盡管存在諸多的訴訟風險，但并不是說訴訟有多可怕，只是我們要在訴訟前就要清楚，自己將可能遇到的困難，以期在訴訟中能夠合理、合法的趨避訴訟風險，使得自己在訴訟中能夠有效的保護自己的合法利益，同時也不能為了本不屬于自己的利益而承擔較大的訴訟風險�？偟恼f，屬于自己的利益，如果不有效的認識訴訟風險，將會使自己處于不利益的地位；不屬于自己的利益，如果敢于冒訴訟風險，將會面臨敗訴的結(jié)局。法律保護那些通過證據(jù)能夠證明和通過訴訟程序能夠確認的權(quán)利，追求的是法律上的真實，但法律同時也要確保當事人不能獲取額外的利益，因此，重視訴訟風險是每一個參加訴訟的當事人和訴訟代理人在為訴訟行為之前的首要任務。

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