從中國(guó)契約法的歷史和現(xiàn)狀看中、韓、日三國(guó)買(mǎi)賣(mài)法的統(tǒng)一問(wèn)題——以民法的視點(diǎn)為中心

從中國(guó)契約法的歷史和現(xiàn)狀看中、韓、日三國(guó)買(mǎi)賣(mài)法的統(tǒng)一問(wèn)題——以民法的視點(diǎn)為中心 　　一、 序

　　本報(bào)告主要有以下內(nèi)容：

　　第一，通過(guò)對(duì)中國(guó)民事立法歷史的考察，透視中國(guó)民法，特別是現(xiàn)行契約法對(duì)外國(guó)法繼受的過(guò)程，從中看清中國(guó)契約法與韓國(guó)、日本同類(lèi)制度的血緣關(guān)系；

　　第二，介紹中國(guó)現(xiàn)行買(mǎi)賣(mài)契約法中的主要制度和特點(diǎn)，以供韓、日兩國(guó)專(zhuān)家比較；

　　第三，對(duì)中、韓、日三國(guó)買(mǎi)賣(mài)法統(tǒng)一的必要性與可能性發(fā)表自己的淺見(jiàn)。

　　二、 從中國(guó)的民事立法史看中國(guó)民法對(duì)外國(guó)法的繼受-從單一繼受到多維繼受

　　根據(jù)中國(guó)民法學(xué)大家梁慧星教授的考察，中國(guó)民事立法繼受外國(guó)民法的歷史始于20世紀(jì)初，至今經(jīng)歷了一個(gè)從單一到“多元復(fù)合”的繼受過(guò)程[1].

　�。ㄒ唬�從20世紀(jì)初至40年代的民事立法

　　中國(guó)具有近代意義的民事立法始于1840年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)以后。當(dāng)時(shí)因受西方列強(qiáng)侵略，被迫接受了不平等條約。[2]為了解除這些不平等條約同時(shí)使中國(guó)富強(qiáng)起來(lái)，清朝政府覺(jué)悟到必須學(xué)習(xí)西方的制度對(duì)中國(guó)的法律制度進(jìn)行全面改革[3].1908年，中國(guó)第一部民法典-《大清民律草案》開(kāi)始起草，1910年完成。這部法典所采用的體例是德國(guó)的五編制，即總則、債權(quán)、物權(quán)、親屬、繼承。其中，前三編由日本東京控訴院判事松岡義正起草，參考的主要是德國(guó)民法典和日本民法典，后兩編由陳錄、高種、朱獻(xiàn)文起草[4].這一草案曾于1911年進(jìn)入審議程序，但因辛亥革命爆發(fā)推翻了帝制，這一民法典未能頒行。然而，“通過(guò)這一民法草案，大陸法系特別是德國(guó)民法的編制體例和概念體系被引入中國(guó)，決定了中國(guó)近代民法和民法學(xué)的走向”[5].

　　1911年中華民國(guó)成立后，為完成“清代未竟之業(yè)”[6]，以《大清民律草案》為基礎(chǔ)，于1925年編纂完成了《民國(guó)民律草案》，其編制與《大清民律草案》完全相同。只是在債權(quán)編因采用了瑞士債務(wù)法的諸多原則和制度，改動(dòng)較大。這部民法典雖然也沒(méi)有正式頒行，但因?yàn)楫?dāng)時(shí)司法部曾經(jīng)通令各級(jí)法院可以將該草案作為條理在審判中援用，因此可以認(rèn)為“這一從外國(guó)繼受而來(lái)的民法已經(jīng)在審判實(shí)務(wù)中發(fā)揮了效力”[7].

　　1927年國(guó)民政府在南京成立后，1928年設(shè)立立法院。該院于1929年1月設(shè)立民法起草委員會(huì)，開(kāi)始民法典的編纂工作。至1929年，前三編通過(guò)審議并公布；至1930年底，后兩編通過(guò)審議并公布；至此中國(guó)第一部民法典的誕生。這部民法典名為《中華民國(guó)民法》，依然是德國(guó)式的五編制，分29章，1225條。因1949年中華人民共和國(guó)成立時(shí)，共產(chǎn)黨政權(quán)宣布廢止國(guó)民黨六法全書(shū)在新社會(huì)中的適用，該法典現(xiàn)在只適用于臺(tái)灣地區(qū)。這部法典的基礎(chǔ)是《民國(guó)民律草案》，而且，在前述各草案參考德國(guó)、日本、瑞士各國(guó)民法的基礎(chǔ)上還參考了前蘇聯(lián)和泰國(guó)的民法制度。

　　（二）改革開(kāi)放（1978年）前的民事立法

　　新中國(guó)成立后，曾于50年代中和60年代初兩次試圖制定中國(guó)自己的民法典，但都沒(méi)有成功。其主要原因就是當(dāng)時(shí)的社會(huì)否定商品，否定市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的存在。

　　1954年，新中國(guó)開(kāi)始起草第一部民法，做為第一部《民法草案》于1954年至1958年陸續(xù)完成[8].該草案分為總則、所有權(quán)、債（總則和分則）、繼承四編，共525條，編制體例和制度參考的是1922年成立的蘇俄民法典。由此，中國(guó)民法的繼受轉(zhuǎn)向蘇聯(lián)民法。但是值得注意的是，蘇聯(lián)的民法概念體系屬于德國(guó)民法體系。這次起草后來(lái)因1958年開(kāi)始的政治運(yùn)動(dòng)而被迫中斷。

　　1962年，在自然災(zāi)害和政治運(yùn)動(dòng)給社會(huì)造成巨大創(chuàng)傷之后，政府重新認(rèn)識(shí)到發(fā)展商品生產(chǎn)和商品交換的重要性，于是開(kāi)始了第二次的民法起草工作。1964年7月完成第二部民法草案《民法草案（試擬稿）》。由于1959年中蘇關(guān)系開(kāi)始破裂，該草案在建國(guó)初期確定的摒棄資本主義法的基礎(chǔ)上，將蘇聯(lián)法也作為中國(guó)民法立法中需要?jiǎng)澢褰缦薜膶?duì)象。因此這部草案所采取的體例和概念都是全新的“made in CHINA”。草案由總則、財(cái)產(chǎn)的所有、財(cái)產(chǎn)的流轉(zhuǎn)三編構(gòu)成。草案中，一方面沒(méi)有侵權(quán)、親族、繼承的內(nèi)容，而另一方面、在財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)編中又加進(jìn)了“預(yù)算關(guān)系（第2章）”和“稅收關(guān)系（第3章）”等公法上的內(nèi)容。草案通篇沒(méi)有使用“權(quán)利”、“義務(wù)”、“物權(quán)”、“債權(quán)”、“自然人”、“法人”等傳統(tǒng)的民法概念[9].

　　從上述民法典立法的歷史即可以看出，契約法在新中國(guó)成立后的這段歷史中根本沒(méi)有生存的空間。尤其是在1966年以后長(zhǎng)達(dá)10年的文化大革命時(shí)代，法律的虛無(wú)主義肆虐，不要說(shuō)契約法，就連憲法的功能也無(wú)法得到保障。

　�。ㄈ�）改革開(kāi)放后的民事立法

　　1978年末開(kāi)始改革開(kāi)放后民法立法率先得到了應(yīng)有的重視。1979年11月成立了民法起草小組，1982年完成了新中國(guó)第三部民法草案的起草工作。該草案的編制體系與以往各草案截然不同，采用的是8編構(gòu)成，即①民法的任務(wù)和基本原則、②民事主體、③財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、④合同、⑤智力成果權(quán)、⑥財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)、⑦民事責(zé)任、⑧其它規(guī)定。據(jù)說(shuō)這次草案所采用的編制體例和制度內(nèi)容主要參考了前蘇聯(lián)1962年的民事立法綱要、1964年蘇俄民法典和1978年修訂后的匈牙利民法典[10].該草案曾經(jīng)四易其稿，最終還是在民法經(jīng)濟(jì)法大論爭(zhēng)[11]的背景下確定了所謂“批發(fā)轉(zhuǎn)零售”的方針，即舍棄法典立法，改用“成熟一個(gè)制定一個(gè)”的單行法先行立法，在時(shí)機(jī)成熟的時(shí)候，最終通過(guò)修改單行法匯編成法典。

　　立法方針改變后，至今與契約相關(guān)的立法有四部合同法和一部民法通則。以下按各法成立的順序分述之。

　　第一是1982年成立的《經(jīng)濟(jì)合同[12]法》，分7章，即總則；經(jīng)濟(jì)合同的訂立和履行；經(jīng)濟(jì)合同的變更與解除；違反經(jīng)濟(jì)合同的責(zé)任；經(jīng)濟(jì)合同糾紛的調(diào)解和仲裁；經(jīng)濟(jì)合同的管理；附則；共47條。這部法律，名曰“合同”，即契約，但實(shí)質(zhì)上是將國(guó)家計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下的制度用法律的形式予以確定。盡管它的母體是新中國(guó)第三部民法草案中的合同編，但在立法過(guò)程中受前蘇聯(lián)經(jīng)濟(jì)法學(xué)派理論的影響極大。

　　第二是1985年成立的《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》，分7章，即總則；合同的訂立；合同的履行和違反合同的責(zé)任；合同的轉(zhuǎn)讓?zhuān)缓贤�的變更、解除和終止；爭(zhēng)議的解決；附則；共43條。這部法律與上述《經(jīng)濟(jì)合同法》有根本性質(zhì)上的不同。當(dāng)時(shí)，盡管在立法過(guò)程中前蘇聯(lián)的法律理論的影響依然強(qiáng)有力地存在，但是，因?yàn)樗�的性質(zhì)是涉外法律，由此決定它的制度設(shè)計(jì)必須具有國(guó)際通用性。因此這部法律主要參考的是英美法和《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》上的契約制度。中國(guó)在民事立法中接受英美法以及國(guó)際公約就是從這里開(kāi)始的。

　　第三是1986年成立的《民法通則》，分9章，即基本原則；公民、法人、民事法律行為和代理；民事權(quán)利；民事責(zé)任；訴訟時(shí)效；涉外民事關(guān)系的法律適用；附則；共156條�！睹穹ㄍ▌t》的母體是新中國(guó)歷史上的第三部民法草案總則編，另附加了一些該草案中的其它制度，因此，在對(duì)外國(guó)法的繼受上，同第三部民法草案以及1982年的《經(jīng)濟(jì)合同法》基本相同。但是，《民法通則》與《經(jīng)濟(jì)合同法》根本的不同在于，它使用了近代以來(lái)大陸法系中的傳統(tǒng)概念，并在此基礎(chǔ)上明確承認(rèn)平等主體之間的法律關(guān)系應(yīng)該有民法調(diào)整。由此為長(zhǎng)達(dá)7年之久的民法經(jīng)濟(jì)法論爭(zhēng)畫(huà)上了句號(hào)，民法在部門(mén)法中的鞏固地位也由此得到確立[13].

　　第四是1987年成立的《技術(shù)合同法》，分7章，即總則；技術(shù)合同的訂立、履行、變更和解除；技術(shù)開(kāi)發(fā)合同；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同；技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同；技術(shù)合同爭(zhēng)議的仲裁和訴訟；附則；共55條。該法成立于《民法通則》之后，在立法的基本原則上所依據(jù)的自然是《民法通則》，而且是針對(duì)技術(shù)開(kāi)發(fā)、轉(zhuǎn)讓以及技術(shù)咨詢和服務(wù)等特殊民事契約關(guān)系適用所制定的法律。在這個(gè)意義上說(shuō)，它填補(bǔ)了當(dāng)時(shí)契約法的空白。但由此，中國(guó)契約法形成了“三足鼎立”的格局。

　　第五是1999年成立的現(xiàn)行契約法，也稱之為新合同法或統(tǒng)一合同法。這部契約法是改革開(kāi)放以來(lái)民事立法中，花費(fèi)時(shí)間最長(zhǎng)、規(guī)模最大也是質(zhì)量最高的一部單行法律。該法于1993年正式開(kāi)始起草，1999年通過(guò)，包括總則8章和分則15章，共428條。該法主要采用德國(guó)民法的概念體系，同時(shí)參考了各國(guó)民法和國(guó)際公約[14].

　　直接借鑒德國(guó)、日本、中國(guó)臺(tái)灣的民法制度有：締約過(guò)失（契約法第42、43條）、附隨義務(wù)（同第60條2款）、后契約義務(wù)（同第92條）、同時(shí)履行抗辯權(quán)（同第66條）不安抗辯權(quán)（同第68、69條）、債權(quán)人代位權(quán)（同第73條）、債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)（同第74條）、承包人法定抵押權(quán)（同第286條）等等。

　　借鑒和參考英美法，以及《聯(lián)合國(guó)國(guó)繼貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》（CISG）、《國(guó)際商事合同通則》（PICC）、《歐洲合同法原則》（PECL）的有：將違約責(zé)任的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則改為嚴(yán)格原則（同第107條）、預(yù)期違約（anticipatory breach of contract）（同第108條）、強(qiáng)制實(shí)際履行（同第110條）、可預(yù)見(jiàn)規(guī)則（forseeability principle）（同第113條）、間接代理（同第402、403條）等等。

　　需要注意的是，第一，以這部統(tǒng)一契約法為標(biāo)志，中國(guó)民事法立法對(duì)外國(guó)法的繼受從單一繼受轉(zhuǎn)向了多維性的繼收；第二，中國(guó)現(xiàn)行契約法采“民商合一”主義立法模式，即該契約法中即包括民事契約，也包括商事契約。

　　三、 現(xiàn)行買(mǎi)賣(mài)契約法的基本內(nèi)容和特點(diǎn)

　　（一）基本內(nèi)容

　　1999年成立的現(xiàn)行契約法第9章規(guī)定了買(mǎi)賣(mài)契約，共有46個(gè)條文（第130條—175條）。買(mǎi)賣(mài)契約的概念（第130條）；買(mǎi)賣(mài)契約的內(nèi)容（第131條）；標(biāo)的物與處分權(quán)（第132條）；標(biāo)的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)時(shí)間（第133條）；標(biāo)的物所有權(quán)的保留（第134條）；標(biāo)的物的交付與所有權(quán)移轉(zhuǎn)（第135條）；從物的交付（第136條）；知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保留（第137條）；標(biāo)的物的交付期限（第138、139條）；標(biāo)的物的先行占有與交付時(shí)間（第140條）；標(biāo)的物的交付地點(diǎn)（第141條）；標(biāo)的物毀滅的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)（第142—149條）；標(biāo)的物權(quán)利的瑕疵擔(dān)保（第150—152條）；標(biāo)的物的質(zhì)量（物的瑕疵）擔(dān)保（第153—155條）；標(biāo)的物的包裝方式（第156條）；買(mǎi)受人的檢驗(yàn)（第157、158條）；買(mǎi)受人支付價(jià)款的義務(wù)（第159條）；價(jià)款的支付地點(diǎn)（第160條）；價(jià)款的支付方式（第161條）；多交付標(biāo)的物（第162條）；標(biāo)的物的利益歸屬（第163條）；標(biāo)的物主物不符合約定與從物不符合約定（第164條）；標(biāo)的物中一物不符合約定（第165條）；標(biāo)的物數(shù)批中一批不符合約定（第166條）；分期付款買(mǎi)賣(mài)（第167條）；憑樣品買(mǎi)賣(mài)（第168、169條）；試用買(mǎi)賣(mài)（第170、171條）；招標(biāo)投標(biāo)買(mǎi)賣(mài)的法律適用（第172條）；拍賣(mài)的法律適用（第173條）；本法對(duì)其他有償契約和易貨貿(mào)易的適用（第174、175條）。

　�。ǘ�）幾個(gè)特點(diǎn)

　　第一，買(mǎi)賣(mài)契約的標(biāo)的只限于實(shí)物（主要是動(dòng)產(chǎn)），不包括權(quán)利。這一點(diǎn)，與其它國(guó)家的規(guī)定不同；

　　第二，買(mǎi)賣(mài)契約的規(guī)定為其它有償契約的基本法，即準(zhǔn)用于其它有償契約。如，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)（第142—149條）；瑕疵擔(dān)保（第150—155條）等制度適用于其它有名有償契約自不待言，買(mǎi)賣(mài)契約的基本原則等還適用于易貨貿(mào)易和其它無(wú)名有償契約[15]；

　　第三，契約的成立與生效：要約與承諾是契約成立的基本要件（第13條），要約采用到達(dá)主義[16]，承諾采用到達(dá)主義兼發(fā)信主義[17]，即利用快速通信手段，如電話、傳真等做出的承諾采用達(dá)到主義；利用電報(bào)、信件等做出的承諾采用發(fā)信主義。承諾生效時(shí)契約成立（第25條），依法成立的契約，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定（第44條）；

　　第四，契約履行中的不安抗辯權(quán)條款[18]；

　　第五，承認(rèn)所有權(quán)保留買(mǎi)賣(mài)（第134條）和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法定保留（第137條）買(mǎi)賣(mài)，通過(guò)對(duì)傳統(tǒng)買(mǎi)賣(mài)契約制度概念的突破，或稱例外規(guī)定，反映了現(xiàn)代法和現(xiàn)實(shí)社會(huì)的要求[19]；

　　第六，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，原則上以交付為轉(zhuǎn)移的時(shí)間點(diǎn)（第133條），但由于有所有權(quán)保留的條款（第34條）存在，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)等制度中也設(shè)定了例外的規(guī)定[20].即風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)原則上是由所有權(quán)人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定（如不動(dòng)產(chǎn)的登記生效）或者當(dāng)事人另有約定（所有權(quán)保留）的除外。在這里，所指的交付，其內(nèi)容是占有，其方式可以分為實(shí)際交付和形式交付（占有改定），而沒(méi)有采用對(duì)物的“特定”，即“特定物與種類(lèi)物”區(qū)分的概念。這些方面同日本法的相關(guān)規(guī)定有所不同[21].

　　第七，盡管中國(guó)現(xiàn)行契約法采用的是“民商合一”的立法模式，但仍有一些專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)的契約形式仍由特別法規(guī)定。例如，《拍賣(mài)法》（1997年1月）、《招標(biāo)投標(biāo)法》（1999年8月）、《證券交易法》（1999年1月）等。

　　第八，由于采用“民商合一”的立法模式，除專(zhuān)業(yè)性較強(qiáng)的契約形式，在統(tǒng)一合同法中的各種契約形式均服從統(tǒng)一的時(shí)效制度。這一點(diǎn)也同日本的民商分離制度有所不同。

　　四、 結(jié)語(yǔ)-中、日、韓三國(guó)契約法統(tǒng)一的必要性與可能性

　　本人認(rèn)為，在世界政治多極化和世界經(jīng)濟(jì)全球化這種大趨勢(shì)下，在亞洲各國(guó)之間通過(guò)法律制度的建設(shè)尋求地區(qū)經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)性，尤其在今天更具有重要的意義。

　　中國(guó)曾于1986年12月向聯(lián)合國(guó)秘書(shū)長(zhǎng)遞交了參加1980年于維也納正式通過(guò)的《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約》的核準(zhǔn)書(shū)，因此該公約于1988年12月正式生效的同時(shí)，也對(duì)中國(guó)正式生效。再則，中國(guó)已經(jīng)正式加入世界貿(mào)易組織（WTO），這就意味著中國(guó)在國(guó)際間買(mǎi)賣(mài)的規(guī)則上要接受WTO框架的一定的約束。另外，從上述從民法的角度對(duì)中國(guó)契約法，特別是對(duì)買(mǎi)賣(mài)契約法的考察即可以看出，包括買(mǎi)賣(mài)契約法在內(nèi)的中國(guó)現(xiàn)行契約法是比較法的產(chǎn)物，有諸多制度已經(jīng)同國(guó)際接軌。從這個(gè)意義上看，中國(guó)同韓國(guó)乃至日本在買(mǎi)賣(mài)契約法的統(tǒng)一問(wèn)題上已經(jīng)存在著可行的基礎(chǔ)。

　　三國(guó)買(mǎi)賣(mài)法要實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一，可以想象有兩種途徑。一是通過(guò)政府主導(dǎo)推進(jìn)；二是通過(guò)民間利用推進(jìn)。前者是通過(guò)地域性的國(guó)際條約完成，因此需要政府間的合意；而后者是通過(guò)制作出一種定型契約文書(shū)或稱之為契約范本，這種契約范本一是要體現(xiàn)分別存在于三國(guó)的交易習(xí)慣而又有共性的內(nèi)容；二是要不違反三國(guó)中任何一國(guó)的強(qiáng)行性法律法規(guī)；因此其制作需要通過(guò)法學(xué)界、法實(shí)務(wù)界、工商貿(mào)易界的共同努力完成。前者的途經(jīng)是自上而下推進(jìn)，而后者的途徑是自下而上的推進(jìn)。然而，無(wú)論采用哪一種途徑都需要以民法為中心的各個(gè)法律部門(mén)的專(zhuān)家學(xué)者和法實(shí)務(wù)界人士，以及國(guó)內(nèi)商界以及國(guó)際貿(mào)易界人士乃至政府有關(guān)部門(mén)的官員積極的參與。在這個(gè)進(jìn)程中，最為基礎(chǔ)的、也是不可缺少的尤其是三國(guó)法學(xué)界同仁共同進(jìn)行的基礎(chǔ)研究。

　　[注釋]

　　[1] 以下考察參見(jiàn)：梁慧星《中國(guó)對(duì)外國(guó)民法的繼受》，收錄于孫憲忠主編《制定科學(xué)的民法典-中德民法典立法研討會(huì)文集》法律出版社，2002年12月。

　　[2] 這一點(diǎn)同日本民法典起草時(shí)的社會(huì)環(huán)境和背景基本相同。

　　[3] 光緒皇帝于1902年（光緒28年）下詔，，要求參酌外國(guó)法律改定律例。

　　[4] 陳錄在法國(guó)巴黎大學(xué)取得法學(xué)學(xué)士學(xué)位；高種在日本中央大學(xué)取得法學(xué)學(xué)士學(xué)位；朱獻(xiàn)文是京師大學(xué)堂速成科第一期保送到日本留學(xué)的留學(xué)生，法學(xué)學(xué)士。轉(zhuǎn)引自前引梁慧星論文。

　　[5] 引自前引梁慧星論文。

　　[6] 參見(jiàn)：楊鴻烈《中國(guó)法律發(fā)達(dá)史（下冊(cè)）》上海書(shū)店1990年版，第1032頁(yè)。轉(zhuǎn)引自前因梁慧星論文。

　　[7] 引自前因梁慧星論文。

　　[8] 關(guān)于這部《民法草案》的具體內(nèi)容參見(jiàn)：何勤華、李秀清、陳頤編《新中國(guó)民法典草案總覽》上卷、中卷，法律出版社2003年版。

　　[9] 關(guān)于這部《民法草案》的具體內(nèi)容參見(jiàn)：何勤華、李秀清、陳頤編《新中國(guó)民法典草案總覽》下卷、第1-349頁(yè)（前揭）。

　　[10] 參見(jiàn)前引梁慧星論文。

　　[11] 20世紀(jì)70年代末在中國(guó)展開(kāi)的“民法經(jīng)濟(jì)法論爭(zhēng)”長(zhǎng)達(dá)7年之久。論爭(zhēng)中發(fā)表的論文和著書(shū)數(shù)量極大。有代表性的中文著書(shū)可參見(jiàn)：梁慧星《佟柔先生與民法經(jīng)濟(jì)法論爭(zhēng)》收錄于梁慧星著《中國(guó)民法經(jīng)濟(jì)法諸問(wèn)題》中國(guó)法制出版社1999年版（轉(zhuǎn)引自前引梁慧星論文）；中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所民法經(jīng)濟(jì)法研究室編《經(jīng)濟(jì)法理論學(xué)術(shù)論文集》群眾出版社1985年版。有代表性的日文論文參見(jiàn)：鈴木賢《中國(guó)における民法？経済法論爭(zhēng)の展開(kāi)とその意義》載《北大法學(xué)論集》39-4（1989年）。

　　[12] “合同”一詞在新中國(guó)成立后開(kāi)始作為與“契約”同意使用。其目的是區(qū)別于舊社會(huì)的“契約”。但是，盡管由于這種歷史的原因，現(xiàn)在中國(guó)將“合同”作為與“契約”的同義詞使用，但是，本人認(rèn)為“合同”不能代替“契約概念”，因此，本文報(bào)告中，除法律固有名稱外，均使用“契約”。

　　[13] 關(guān)于1986年以前的中國(guó)契約法可參見(jiàn)當(dāng)年的權(quán)威著作：王家福、謝懷栻、余鑫如、王保樹(shù)、梁慧星、余能斌著《合同法》中國(guó)社科出版社1986年版。而民法通則通過(guò)后，作為當(dāng)年對(duì)新中國(guó)契約法進(jìn)行全面總結(jié)的力作，可參見(jiàn)：謝懷栻《新中國(guó)的合同制度和合同法》載《法學(xué)研究》1988年第4期。

　　[14] 關(guān)于這部契約法的解釋、介紹以及研究方面的著作非常多。主要參見(jiàn)：《中華人民共和國(guó)合同法專(zhuān)家指導(dǎo)叢書(shū)》（共12卷）法律出版社1999年版；胡康生主編《中華人民共和國(guó)合同法釋義》法律出版社1999年版；崔建遠(yuǎn)主編《合同法》（修訂本）法律出版社2000年等。

　　[15] 該法第174條規(guī)定：“法律對(duì)其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒(méi)有規(guī)定的參照買(mǎi)賣(mài)合同的規(guī)定”。另，第175條規(guī)定：“當(dāng)事人約定易貨貿(mào)易，轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的，參照買(mǎi)賣(mài)合同的有關(guān)規(guī)定�！�

　　[16] 該法第16條規(guī)定：“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。采用資料電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收資料電文的，該資料電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該資料電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間�！�

　　[17] 該法第16條規(guī)定：“要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開(kāi)始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算�！�

　　[18] 該法第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；③喪失商業(yè)信譽(yù)；④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其它情形。 當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　[19] 傳統(tǒng)的買(mǎi)賣(mài)契約概念應(yīng)為：“一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人交付標(biāo)的物轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)，另一方當(dāng)事人支付價(jià)款”。

　　[20] 該法第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣(mài)人承擔(dān)，交付之后由買(mǎi)受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外�！�

　　[21] 在風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)制度的設(shè)計(jì)上，中國(guó)采用的是“交付原則”，而日本采用的是“所有權(quán)原則”。

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    「內(nèi)容提要」本文分析了東盟自由貿(mào)易區(qū)的現(xiàn)狀，特別是法律制度、組織框架、運(yùn)行機(jī)制方面的特點(diǎn)和內(nèi)部走向一體化、外部更趨開(kāi)放性的特點(diǎn)；繼而在評(píng)述其成就和優(yōu)缺點(diǎn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合正在建設(shè)中國(guó)—東盟自....

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    「內(nèi)容提要」利率作為金融產(chǎn)品的價(jià)格，是整個(gè)金融體系和金融市場(chǎng)中最活躍的因素，是金融市場(chǎng)的核心。利率市場(chǎng)化就是要讓市場(chǎng)供求關(guān)系在利率的形成過(guò)程中更大程度地發(fā)揮決定性的作用。利率市場(chǎng)化是我國(guó)金融產(chǎn)業(yè)走....

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    「關(guān)鍵詞」國(guó)民待遇；稅收優(yōu)惠

    我國(guó)應(yīng)對(duì)內(nèi)外資企業(yè)實(shí)行無(wú)差別性待遇，這是國(guó)民待遇制度的本質(zhì)要求，它反對(duì)歧視性的次國(guó)民待遇，更不贊成對(duì)外資過(guò)....

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    論文提要：鑒于目前我國(guó)收入與商品價(jià)格的差異按揭發(fā)展迅速，由于按揭還款時(shí)間長(zhǎng)、涉及法律關(guān)系較為復(fù)雜，如何控制各方風(fēng)險(xiǎn)已迫在眉捷，本文通過(guò)參考國(guó)外保險(xiǎn)介入按揭的做法及抵押債權(quán)特點(diǎn)，就中國(guó)保險(xiǎn)業(yè)介入....

5

        當(dāng)以信息產(chǎn)業(yè)為龍頭的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)著中國(guó)科技事業(yè)步入未來(lái)知識(shí)經(jīng)濟(jì)快車(chē)道之際，以觀念創(chuàng)新、制度創(chuàng)新推動(dòng)全面科技創(chuàng)新的一場(chǎng)現(xiàn)代科技革命正在中華大地上涌動(dòng)....

6

    學(xué)校管理是多因素整合而成的。管理是否科學(xué)，是否有效，在于它的管理對(duì)象中“人”的因素是否積極上進(jìn)，能否創(chuàng)造性地完成教學(xué)任務(wù)。

    管理學(xué)認(rèn)為：人的....

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　　我國(guó)目前出版的法律文獻(xiàn)檢索教材大多數(shù)出自于高等法學(xué)院校中法律圖書(shū)館的專(zhuān)業(yè)館員之手。自1981年秋，教育部發(fā)布《高等學(xué)校圖書(shū)館工作條例》將“開(kāi)展查詢文獻(xiàn)方法的教育和輔導(dǎo)工作”作為大學(xué)圖書(shū)館的任務(wù)之一開(kāi)始，以當(dāng)時(shí)司法部部屬政法院校....

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　　就法學(xué)而言，有若干特點(diǎn)使得它與其他人文以及社會(huì)科學(xué)學(xué)科相區(qū)別。最突出的特點(diǎn)可能是，在中國(guó)，法學(xué)本身就是一個(gè)當(dāng)代學(xué)科。古典時(shí)期，我們雖然也有律學(xué)，但是，與西方羅馬法以降的法學(xué)相比，明顯地缺少超驗(yàn)的價(jià)值訴求，與此同時(shí)，不存在....

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　　摘要：“中國(guó)近代在翻譯和引進(jìn)西方學(xué)術(shù)的過(guò)程中，對(duì)其基本概念或術(shù)語(yǔ)往往采取譯詞重于借詞的方法，從而引發(fā)中西學(xué)術(shù)思想轉(zhuǎn)換中的”名實(shí)之辨“。中西哲學(xué)之間的學(xué)術(shù)轉(zhuǎn)譯、通約和交流的過(guò)程實(shí)際上就是一個(gè)比較哲學(xué)研究的過(guò)....

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　　文化多樣性（cultural diversity）是人類(lèi)歷史上普遍恒久的特征。任何一種文化，只有在它能夠與其他文化相區(qū)別時(shí)才能被辨識(shí)，也才能有現(xiàn)實(shí)的存在。一方面，相應(yīng)于不同的自然環(huán)境和歷史條件，文化的起源和演化不可能是同一的；另....