德國(guó)公司治理改革的新動(dòng)向

德國(guó)公司治理改革的新動(dòng)向 　　「摘要」在德國(guó)，由于股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)集中，公司的控制股東（商業(yè)銀行）左右著公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，因此如何防止控制股東利用控制權(quán)侵害中小股東的利益，便成為德國(guó)公司治理的核心問題。為了完善公司內(nèi)部治理機(jī)制，并增強(qiáng)公司運(yùn)營(yíng)的透明度，以達(dá)到強(qiáng)化對(duì)公司中小股東保護(hù)的目的，德國(guó)政府最近對(duì)其公司治理機(jī)制進(jìn)行了一系列革新。本文就其革新的核心內(nèi)容進(jìn)行簡(jiǎn)要的評(píng)述。

　　「關(guān)鍵詞」德國(guó)公司法；公司治理；股東；董事會(huì)；監(jiān)事會(huì)

　　在德國(guó)，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)集中。銀行作為公司的控制股東，擁有足夠的信息、專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)，有能力并且有動(dòng)力對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行監(jiān)控，因此，從控制股東（銀行）的角度看，這種少數(shù)控制股東體制有力地削減防止公司經(jīng)營(yíng)者從事?lián)p害公司整體利益的道德危險(xiǎn)行為的代理成本，并促進(jìn)公司的長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略。但它也潛藏著另一種嚴(yán)重的道德危險(xiǎn)問題，即控制股東經(jīng)常憑借對(duì)公司的控制權(quán)，傾軋非控制股東，損害非控制股東的利益。因此，如何防止控制股東侵害一般股東利益，就成為德國(guó)公司治理的核心問題。

　　在20世紀(jì)90年代，由于德國(guó)幾家大公司經(jīng)營(yíng)不善而引發(fā)的危機(jī)，使投資者喪失了對(duì)公司經(jīng)營(yíng)和股票市場(chǎng)的信心，進(jìn)而削弱了德國(guó)企業(yè)在國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力。大公司遇到的危機(jī)引起了德國(guó)各界的關(guān)注。無(wú)論是從事公司治理研究的學(xué)者，這是致力于公司治理實(shí)踐的企業(yè)家階層，乃至德國(guó)政府，都意識(shí)到危機(jī)的重要根源是銀行等大股東的長(zhǎng)期控制，造成公司運(yùn)營(yíng)透明度不高和對(duì)一般股東保護(hù)乏力，進(jìn)而使公司的競(jìng)爭(zhēng)壓力和創(chuàng)新動(dòng)力受到一定程度的抑制，因此必須對(duì)公司治理機(jī)制進(jìn)行改革。在社會(huì)各界的推動(dòng)下，德國(guó)聯(lián)邦政府于2002年夏季提出了公司治理改革的10點(diǎn)計(jì)劃。在此基礎(chǔ)上，2003年2月15日，德國(guó)聯(lián)邦司法部長(zhǎng)和財(cái)政部長(zhǎng)共同提出了《聯(lián)邦政府改善公司治理的措施目錄》（此處最好能夠注明其英文名稱，以下簡(jiǎn)稱《目錄》），此后又頒布了《德國(guó)公司治理準(zhǔn)則》（German Corporate Governance Code，以下簡(jiǎn)稱《準(zhǔn)則》）。本文簡(jiǎn)要介紹《目錄》和《準(zhǔn)則》提出的改革措施。

　　一、強(qiáng)化對(duì)股東權(quán)利的保護(hù)

　　由于德國(guó)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)相對(duì)集中，公司大量股份掌握在商業(yè)銀行手中，或者通過(guò)公司間相互持股的方式由其他公司所持有。這些作為大股東的銀行和公司通常會(huì)派出自己的人員擔(dān)任其所持股公司的董事會(huì)成員，參與該公司的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，因此作為大股東的商業(yè)銀行和持股公司控制著公司的經(jīng)營(yíng)權(quán)。在這種情況下，德國(guó)公司治理所要解決的并不是公司的經(jīng)營(yíng)者侵害公司所有者的問題，而是強(qiáng)勢(shì)大股東侵害弱勢(shì)中小股東的問題，即中小股東利益的保護(hù)問題。

　　德國(guó)股份公司法雖然賦予股東諸多可經(jīng)由股東會(huì)參與公司管理并監(jiān)督董事會(huì)等經(jīng)營(yíng)者的權(quán)利，但此等集體股東權(quán)的行使，系由股東會(huì)以多數(shù)決方式來(lái)決定，從而當(dāng)控制股東通過(guò)金字塔持股或交叉持股控制股東會(huì)表決動(dòng)向時(shí)，試圖以此等股東權(quán)的行使來(lái)監(jiān)控公司經(jīng)營(yíng)者，是很難奏效的。為了彌補(bǔ)股東大會(huì)的不足，《目錄》和《準(zhǔn)則》提出了強(qiáng)化股東以個(gè)人或少數(shù)股東身份監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者的措施：

　　1、完善股東代表訴訟制度。公司的控制股東在行使控制權(quán)時(shí)對(duì)公司負(fù)有信義義務(wù)，它們必須以合理的方式行使控制權(quán)。如果控制股東不當(dāng)行使控制權(quán)而損害公司和非控制股東的利益時(shí)，控制股東對(duì)公司負(fù)有損害賠償責(zé)任。但由于控制股東左右著公司的股東大會(huì)和管理層，公司一般不會(huì)主動(dòng)向他們追究責(zé)任。在這種情況下，法律為了維護(hù)非控制股東的合法權(quán)益，賦予公司股東代公司提起訴訟、要求侵害公司利益者對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任的權(quán)利。股東代公司提起訴訟的制度就是股東代表訴訟制度，它是平衡控制股東和非控制股東利益的重要制度。但是，德國(guó)的股東代表訴訟制度存在諸多缺陷：（1）訴訟適格門檻過(guò)高。德國(guó)股份公避法第147條規(guī)定，股份總計(jì)達(dá)到基本資本的十分之一或其股票的票面價(jià)值達(dá)到100萬(wàn)歐元的股東才有資格向法院申請(qǐng)?zhí)崞鸸蓶|代表訴訟，而一般股東持股數(shù)量相當(dāng)有限，很難達(dá)到這一苛刻的要求，且通過(guò)集中多個(gè)股東的股份以滿足此一持股數(shù)量的要求，其成本又過(guò)于高昂，非一般股東所能承受；（2）訴訟風(fēng)險(xiǎn)過(guò)高。股東提起代表訴訟時(shí)，是以公司的名義起訴的，如果勝訴，所得賠償金歸公司，且股東不得要求如何報(bào)酬；但若公司全部或部分?jǐn)≡V，股東必須支付超過(guò)公司在訴訟中所獲得的價(jià)值的訴訟費(fèi)用，若公司完全敗訴，股東還必須支付任命特別代表所造成的法院費(fèi)用及給特別代表支付的補(bǔ)助和報(bào)酬。這樣，即使中小股東的權(quán)利受到控制股東的不法侵害，由于股東代表訴訟所面臨的高成本和高風(fēng)險(xiǎn)，往往望而卻步，不敢輕易尋求司法救濟(jì)，這又反過(guò)來(lái)助長(zhǎng)了控制股東對(duì)控制權(quán)的濫用，從而導(dǎo)致股東代表訴訟制度平衡控制股東和中小股東利益的功能難以發(fā)揮。

　　為了加強(qiáng)對(duì)中小股東的保護(hù)，《目錄》對(duì)股東代表訴訟制度作出了適當(dāng)?shù)男拚�：�?）持股數(shù)量的要求有所降低，即持有股份總計(jì)達(dá)基本資本的百分之一或其股票面值達(dá)到10萬(wàn)歐元的股東就有資格申請(qǐng)?zhí)崞鹨�求公司董事�?huì)成員或監(jiān)事會(huì)成員承擔(dān)個(gè)人責(zé)任的訴訟，這樣，中小股東更容易滿足此持股數(shù)的要求，這就大大降低了股東代表訴訟的門檻；（2）為了防止股東的濫訴，同時(shí)為減輕股東的訴訟風(fēng)險(xiǎn)，《目錄》對(duì)股東提出訴訟的程序作出了合理的限制，即股東在提起訴訟前，必須得到法院的準(zhǔn)許，如果法院認(rèn)為股東的訴訟是不必要或者有敲詐嫌疑，可以駁回股東的訴訟申請(qǐng)。如果申請(qǐng)被法院駁回后，股東仍提起訴訟，敗訴后股東必須承擔(dān)法院的費(fèi)用和對(duì)方當(dāng)事人的訴訟費(fèi)用。如果法院準(zhǔn)許股東的訴訟申請(qǐng)，則不論是否勝訴，訴訟中所產(chǎn)生的訴訟費(fèi)用都由公司承擔(dān)。通過(guò)降低訴訟門檻和減輕訴訟風(fēng)險(xiǎn)，中小股東必將有更大的激勵(lì)提起股東代表訴訟，進(jìn)而使股東代表訴訟制度應(yīng)有的功能得以充分發(fā)揮。

　　2、完善股東集體訴訟制度。股東集體訴訟，是指當(dāng)公司股東因公司的虛假陳述或其他不法行為而遭受損失時(shí)，以集體的方式提起訴訟，或委托共同的代理人提起訴訟，要求公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。以集體的方式進(jìn)行訴訟，可以避免大量的同類訴訟，從而減輕公司和法院面臨的訴訟壓力，節(jié)約大量的訴訟費(fèi)用和司法資源。但由于將眾多股東集合起來(lái)進(jìn)行訴訟難度很大，成本過(guò)高，使集體訴訟的功能難以充分發(fā)揮。為了便于集體訴訟的行使，《目錄》規(guī)定訴訟的管轄權(quán)由公司注冊(cè)登記地法院統(tǒng)一行使，這樣可以方便股東提起訴訟，并保證司法的統(tǒng)一；《目錄》建議創(chuàng)立模范審判制度，即如果很多股東以同一事由提起訴訟，法院可以選擇其中一個(gè)案件進(jìn)行模范審判，并暫時(shí)中止其他同類訴訟，法院對(duì)模范訴訟的判決將作為其他案件的依據(jù)，即該模范訴訟該所認(rèn)定的事實(shí)將作為其他同類訴訟中認(rèn)定公司發(fā)布的公告是否存在虛假陳述或重大遺漏的根據(jù)，同時(shí)，法院必須將模范訴訟的案情公布，以便于遭受同類損害的股東有機(jī)會(huì)申請(qǐng)同類訴訟，這樣可以避免大量重復(fù)的訴訟程序，節(jié)約訴訟費(fèi)用。

　　二、加強(qiáng)對(duì)董事的約束和激勵(lì)

　　為了防止董事利用其職權(quán)侵害公司和股東利益，必須對(duì)董事施予一定的約束（義務(wù)）；同時(shí)，為了使董事為公司的利益而勤勉地工作，必須對(duì)董事施予一定的激勵(lì)。

　　1、董事的義務(wù)。根據(jù)《準(zhǔn)則》，董事會(huì)負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，董事會(huì)在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中有義務(wù)實(shí)現(xiàn)公司利益的最大化。為了確保董事勤勉地為了公司的利益服務(wù)，《目錄》和《準(zhǔn)則》強(qiáng)化了董事的義務(wù)，主要有：

　�。�1）董事的注意義務(wù)。董事的注意義務(wù)要求董事像謹(jǐn)慎的普通人在相似情況下給予合理的注意一樣，機(jī)智慎重地、勤勉盡責(zé)地管理公司事務(wù)。［1］《準(zhǔn)則》所賦予的董事的注意義務(wù)主要有：制定適合于公司的經(jīng)營(yíng)策略，并執(zhí)行之；確保公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)遵守各種制定法的規(guī)定；確保公司在適當(dāng)?shù)纳虡I(yè)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并盡量控制經(jīng)營(yíng)中的風(fēng)險(xiǎn)；及時(shí)地向監(jiān)事會(huì)報(bào)告所有與公司經(jīng)營(yíng)有關(guān)的重大問題，包括董事會(huì)的計(jì)劃、公司的商業(yè)發(fā)展、公司面臨的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)等。①

　�。�2）董事的忠實(shí)義務(wù)。董事的忠實(shí)義務(wù)是指董事不得以損害公司利益的方式行為，不得將董事或與董事有關(guān)的個(gè)人利益置于公司利益之上，其核心在于董事不應(yīng)當(dāng)利用自己作為公司董事的身份獲取個(gè)人利益。［2］《準(zhǔn)則》所規(guī)定的董事的忠實(shí)義務(wù)有：競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，即董事在任職期間內(nèi)不得為自己或?yàn)樗�人從事與公司相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；董事不得利用自己的身份或職務(wù)獲取非法利益；利益沖突交易的披露義務(wù)，即董事會(huì)成員必須向監(jiān)事會(huì)及時(shí)披露其利益沖突交易，并向董事會(huì)的其他成員發(fā)出通知。②

　　2、對(duì)董事的激勵(lì)。激勵(lì)是對(duì)公司管理人員的正面刺激，即通過(guò)給予足夠的報(bào)酬使被激勵(lì)者樂意為公司付出更多的努力，以達(dá)到激勵(lì)提供者的利益要求。德國(guó)公司給予董事的激勵(lì)主要有工資、紅利、保險(xiǎn)補(bǔ)償金和股票優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)等形式。董事報(bào)酬的每種形式既有優(yōu)點(diǎn)、又有不足，固定工資能提供可靠的收入，但它不利于激發(fā)中的積極性；紅利基于公司當(dāng)年的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，有刺激作用，但它易驅(qū)使董事的短期行為；股票優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)最能反映公司的真實(shí)業(yè)績(jī)，又最有刺激作用，但風(fēng)險(xiǎn)太大。因此，最優(yōu)化的報(bào)酬設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)是不同形式的組合。

　　為了構(gòu)建合理的報(bào)酬組合，《準(zhǔn)則》第4.2.1條規(guī)定，董事會(huì)成員的薪酬應(yīng)該由固定的薪金和浮動(dòng)的薪酬組成。浮動(dòng)的薪酬應(yīng)該包括一次性支付的報(bào)酬和一年度支付一次的報(bào)酬，并且應(yīng)當(dāng)與公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)掛鉤，從而成為對(duì)董事會(huì)成員的長(zhǎng)期激勵(lì)。為了確保董事報(bào)酬的合理性，監(jiān)事會(huì)在確定董事的報(bào)酬時(shí)，必須考慮董事的收入與該董事的任務(wù)和公司的經(jīng)營(yíng)狀況是否相適宜，董事報(bào)酬確定后，如果公司的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)發(fā)生不利變動(dòng)，必須相應(yīng)地削減董事的報(bào)酬。同時(shí)，根據(jù)《目錄》，如果董事的報(bào)酬出現(xiàn)嚴(yán)重不當(dāng)，而監(jiān)事會(huì)卻怠于行使監(jiān)督權(quán)，特別是監(jiān)事會(huì)不當(dāng)授予董事股票優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)時(shí)，監(jiān)事會(huì)成員要對(duì)公司承擔(dān)個(gè)人責(zé)任，且董事負(fù)有返還其所獲得的不當(dāng)報(bào)酬的義務(wù)。

　　三、強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能

　　由于股東大會(huì)為公司的非常設(shè)機(jī)構(gòu)，而股東個(gè)人又勢(shì)單力薄且個(gè)人監(jiān)控董事會(huì)成本太大，致使股東大會(huì)及股東個(gè)人對(duì)董事會(huì)的監(jiān)控力度有限，因此，必須在公司內(nèi)部設(shè)立專門的監(jiān)控機(jī)構(gòu)，即監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)的任務(wù)是監(jiān)督管理層的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并參與對(duì)重大問題的決策。為了強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)對(duì)董事會(huì)的監(jiān)控，《準(zhǔn)則》對(duì)監(jiān)事的資格限制和職責(zé)作出了一些修正：

　　1、監(jiān)事資格的限制。為了保證監(jiān)事會(huì)成員具有履行監(jiān)控職責(zé)的能力，《準(zhǔn)則》規(guī)定，監(jiān)事會(huì)成員必須具備要求的專業(yè)知識(shí)、能力和專家經(jīng)驗(yàn)；選任監(jiān)事時(shí)必須考慮到公司經(jīng)營(yíng)的國(guó)際性、潛在的利益沖突，以及年齡限制等因素；任何一家上市公司的董事會(huì)成員不得擔(dān)任超過(guò)五家上市公司的監(jiān)事。為了保證監(jiān)事會(huì)能獨(dú)立地行使監(jiān)督權(quán)，《準(zhǔn)則》要求監(jiān)事會(huì)中不得有超過(guò)兩名成員是公司的前任董事會(huì)成員，這樣可以在一定程度上防止監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)形成過(guò)于親密的關(guān)系，而妨礙監(jiān)事會(huì)履行正常的監(jiān)控職責(zé)；并且，監(jiān)事會(huì)成員不得在與其任職公司相競(jìng)爭(zhēng)的其他公司擔(dān)任董事或類似職務(wù)，以避免監(jiān)事會(huì)成員從事利益沖突交易，或?yàn)榱俗陨砝�益而濫用監(jiān)控權(quán)。

　　2、監(jiān)事會(huì)的職責(zé)。德國(guó)股份公司所賦予監(jiān)事會(huì)的職責(zé)主要有：監(jiān)事會(huì)成員的選任和解任、監(jiān)督董事會(huì)的業(yè)務(wù)執(zhí)行情況、查閱和審查公司的帳冊(cè)和文件以及財(cái)產(chǎn)、召集股東大會(huì)、對(duì)外代表公司等。在此基礎(chǔ)上，為了確保監(jiān)事會(huì)能更高效地運(yùn)作并能勝任復(fù)雜問題的處理，《準(zhǔn)則》規(guī)定監(jiān)事會(huì)必須在內(nèi)部成立由足夠的專家組成的委員會(huì)，這些委員會(huì)必須定期向監(jiān)事會(huì)主席報(bào)告其工作情況，在這些委員會(huì)的任務(wù)是處理公司有關(guān)的會(huì)計(jì)審計(jì)、經(jīng)營(yíng)策略、管理層的報(bào)酬、投資和融資等問題。③

　　四、完善信息披露制度

　　信息披露制度，是指公司依法將與公司經(jīng)營(yíng)有關(guān)的一切真實(shí)信息予以公開，以滿足不同主體的需求的法律制度。為了對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行有力的監(jiān)控，必須提高公司運(yùn)營(yíng)的透明度（transparency），要求公司將有關(guān)的財(cái)務(wù)和其他信息及時(shí)、完整、客觀地向外界公布。針對(duì)德國(guó)公司普遍存在的信息披露不充分，從而造成投資者和政府對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者監(jiān)控乏力的現(xiàn)象，《目錄》和《準(zhǔn)則》提出了完善公司信息披露制度的一系列措施有，主要有：

　　1、完善公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度

　　為了保證公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告能滿足投資者和政府機(jī)構(gòu)的需求，《目錄》提出在德國(guó)公司適用國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則�！赌夸洝犯鶕�(jù)歐盟規(guī)則（EU＇Regulation）的要求，提出非上市公司的合并財(cái)務(wù)報(bào)表、上市公司和其他公司的私人會(huì)計(jì)處理可選擇適用國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則（InternationalAccountingStandards）；根據(jù)歐盟規(guī)則所提出的過(guò)渡條款，2007年1月之后，國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則應(yīng)強(qiáng)制適用于所有上市公司。同時(shí)，《目錄》提出對(duì)《商法典》中有關(guān)編制資產(chǎn)負(fù)債表的規(guī)則進(jìn)行完善，以使其符合歐洲規(guī)則和國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的要求。建立完善的公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，可以使公司提供的報(bào)表更能反映公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況，更能防范公司經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行不法的會(huì)計(jì)操作，從而有利于投資者和政府機(jī)構(gòu)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行有效監(jiān)控。

　　2、強(qiáng)化管理層和監(jiān)督機(jī)構(gòu)的信息披露義務(wù)

　　公司重大事件的披露。根據(jù)《準(zhǔn)則》，如果新近發(fā)生的與公司經(jīng)營(yíng)有關(guān)的事實(shí)將對(duì)公司上市交易股票的價(jià)格產(chǎn)生重大響，并不為公眾所知悉，公司管理層有義務(wù)及時(shí)將其披露出來(lái)；如果公司知悉私人通過(guò)購(gòu)買、出售或其他方式所獲得或轉(zhuǎn)讓的股份達(dá)到或超過(guò)該公司有投票權(quán)股份的5%、10%、25%、50%或75%，公司的管理層必須及時(shí)進(jìn)行披露。要求經(jīng)營(yíng)者及時(shí)披露與公司有關(guān)的重大事件，可以使投資者作出理性的投資判斷，及時(shí)地調(diào)整投資策略，并能更好防范公司經(jīng)營(yíng)者從事內(nèi)幕交易而損害一般股東的利益。

　　董事會(huì)成員和監(jiān)事會(huì)成員持股的披露。公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員必須及時(shí)向公司披露其購(gòu)買和出售其所任職公司及關(guān)聯(lián)公司股票、股票優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)和其他證券衍生品的情況；如果公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員所直接或間接持有的股份（包括股票優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、其他證券衍生品）達(dá)到或超過(guò)公司所發(fā)行股份總數(shù)的1%，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)必須各自作出相應(yīng)的披露；同時(shí)，公司必須在每年的財(cái)務(wù)說(shuō)明書附錄中列出支付給董事會(huì)成員的保險(xiǎn)補(bǔ)償金和股票優(yōu)先認(rèn)購(gòu)計(jì)劃的細(xì)節(jié)性問題。④

　　五、完善審計(jì)制度審計(jì)

　　是指由獨(dú)立的機(jī)構(gòu)或人員接受委托或根據(jù)授權(quán)，對(duì)公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表和其他資料及其所反映的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)進(jìn)行審查，并發(fā)表意見。審計(jì)的最根本目的是審查公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的實(shí)際狀況，為政府機(jī)構(gòu)和投資者監(jiān)督公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供依據(jù)，因此它在公司治理中有重要作用。

　　根據(jù)《準(zhǔn)則》，監(jiān)事會(huì)中設(shè)立專門的審計(jì)委員會(huì)，由其負(fù)責(zé)處理公司內(nèi)部會(huì)計(jì)、判斷風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)以及不判斷審計(jì)人員的獨(dú)立性、確定審計(jì)的重點(diǎn)和審計(jì)費(fèi)用等。監(jiān)事會(huì)（或?qū)徲?jì)委員會(huì)）在挑選審計(jì)人員之前，必須獲取有關(guān)審計(jì)人員與其審計(jì)機(jī)構(gòu)、審計(jì)機(jī)構(gòu)的其他成員之間存在的專業(yè)、財(cái)務(wù)和其他可能影響其獨(dú)立進(jìn)行審計(jì)的關(guān)系的說(shuō)明。由審計(jì)委員會(huì)專門負(fù)責(zé)公司的審計(jì)事務(wù)，可以充分發(fā)揮專業(yè)分工的優(yōu)勢(shì)，確保公司審計(jì)工作的有效進(jìn)行，從而充分發(fā)揮審計(jì)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的監(jiān)控作用。

　　為了保證審計(jì)機(jī)構(gòu)和審計(jì)人員能獨(dú)立地進(jìn)行審計(jì)，《準(zhǔn)則》禁止審計(jì)機(jī)構(gòu)和審計(jì)人員為公司提供可能會(huì)影響其審計(jì)獨(dú)立性的服務(wù)，特別是禁止審計(jì)機(jī)構(gòu)為公司提供咨詢等服務(wù)，這樣可以避免審計(jì)機(jī)構(gòu)與被審計(jì)公司形成過(guò)于密切的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系，進(jìn)而影響審計(jì)機(jī)構(gòu)在審計(jì)工作中的獨(dú)立性。

　　為了保證審計(jì)人員更勤勉地進(jìn)行審計(jì)工作，《目錄》提高了審計(jì)人員的賠償責(zé)任的最高限額，即從以往的100萬(wàn)歐元提高到400萬(wàn)歐元。為了審計(jì)工作的順利完成，如果審計(jì)人員在審計(jì)中遇有對(duì)審計(jì)任務(wù)的完成有重要影響的事實(shí)、事件，或發(fā)現(xiàn)被審計(jì)的文件中有虛假陳述的事實(shí)，監(jiān)事會(huì)必須及時(shí)安排其作出報(bào)告。⑤

　　六、設(shè)立獨(dú)立的財(cái)務(wù)監(jiān)控主體

　　2002年的安然事件與安達(dá)信危機(jī)⑥，使人們認(rèn)識(shí)到，即使像安達(dá)信這樣負(fù)有盛名的會(huì)計(jì)公司也可能在審計(jì)中弄虛作假，幫助被審計(jì)公司掩蓋經(jīng)營(yíng)中的非法行為，特別是當(dāng)會(huì)計(jì)公司在被審計(jì)公司中享有其他經(jīng)濟(jì)利益（比如為被審計(jì)公司提供咨詢服務(wù)）時(shí)，為了自身的經(jīng)濟(jì)利益考慮，他們?cè)趯徲?jì)工作中幫助被審計(jì)公司弄虛作假的激勵(lì)將大大提高；即使審計(jì)公司與被審計(jì)公司沒有其他的業(yè)務(wù)往來(lái)，會(huì)計(jì)公司也很難在審計(jì)中實(shí)現(xiàn)完全的獨(dú)立性，因?yàn)樗麄兪峭ㄟ^(guò)為被審計(jì)公司提供審計(jì)服務(wù)而收取報(bào)酬的，被審計(jì)公司有權(quán)決定聘用哪一家會(huì)計(jì)公司為其提供審計(jì)服務(wù)�？梢�，會(huì)計(jì)公司是處于被動(dòng)地位的，他們?yōu)榱藸?zhēng)取更多的客戶，有時(shí)候可能不得不屈從于被審計(jì)公司的某些不合理要求，而喪失其在審計(jì)中的獨(dú)立性。

　　為了彌補(bǔ)審計(jì)制度的固有缺陷，《目錄》提出由一個(gè)別于法定的審計(jì)人員并完全獨(dú)立于被監(jiān)控公司的外部機(jī)構(gòu)根據(jù)聯(lián)邦金融監(jiān)督機(jī)構(gòu)的申請(qǐng)（而非根據(jù)被監(jiān)控公司的聘用）對(duì)被監(jiān)控公司的財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)。該機(jī)構(gòu)非由政府機(jī)關(guān)設(shè)立，其運(yùn)作經(jīng)費(fèi)亦非由國(guó)家提供，其職能主要是監(jiān)控上市公司的財(cái)務(wù)制度是否遵守合理的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則。為了使其更好地履行監(jiān)控職能，《目錄》賦予其如下權(quán)力：（1）要求公司提供其須在資本市場(chǎng)披露的信息；（2）向公司提出調(diào)整財(cái)務(wù)說(shuō)明書的要求；（3）對(duì)公司的特定事項(xiàng)進(jìn)行特別審計(jì)；（4）解除對(duì)審計(jì)人員的任命；（5）與其他機(jī)關(guān)進(jìn)行合作并交流信息。由于該機(jī)構(gòu)在經(jīng)濟(jì)上完全獨(dú)立與被監(jiān)控公司，在這一點(diǎn)上它克服了審計(jì)制度中的固有缺陷，能以更為超然、更為客觀的立場(chǎng)對(duì)被監(jiān)控公司的財(cái)務(wù)進(jìn)行審計(jì)，這同時(shí)也是對(duì)會(huì)計(jì)公司的審計(jì)工作進(jìn)行的有力監(jiān)督，能促使會(huì)計(jì)公司提供更為客觀真實(shí)的審計(jì)報(bào)告。

　　結(jié)論：

　　針對(duì)德國(guó)的集中型股權(quán)結(jié)構(gòu)和銀行在公司運(yùn)作中的核心地位，德國(guó)公司治理的從兩方面入手，首先是通過(guò)強(qiáng)化中小股東對(duì)經(jīng)營(yíng)者監(jiān)督的權(quán)利，以此完善公司內(nèi)部治理機(jī)制，形成相互制衡的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)；其次是通過(guò)完善公司的信息披露制度、審計(jì)制度和設(shè)立獨(dú)立的財(cái)務(wù)監(jiān)控主體，完善公司外部治理機(jī)制，增強(qiáng)公司運(yùn)作的透明度，使公司的經(jīng)營(yíng)者受到社會(huì)的廣泛監(jiān)督。此次改革的根本目的，在于提高德國(guó)公司治理機(jī)制的透明度和可信度，以此增強(qiáng)國(guó)際和國(guó)內(nèi)的投資者和普通民眾對(duì)德國(guó)上市股份公司的經(jīng)營(yíng)和監(jiān)管體制的信心，從而提高德國(guó)公司在國(guó)際市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)力。

　　注釋：

　�、佟稖�(zhǔn)則》第3.4、4.1.2、4.1.3、4.1.4條。

　�、趨⒁姟稖�(zhǔn)則》第4.3.1、4.3.2、4.3.3、4.3.4條。

　�、蹍⒁姟稖�(zhǔn)則》第5.3.1、5.3.2、5.3.3條。

　�、軈⒁姟稖�(zhǔn)則》第6.6條。

　�、輩⒁姟稖�(zhǔn)則》第7.2.3、7.2.4條。

　�、�2001年12月，美國(guó)的能源巨頭安然公司向法院申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，后來(lái)牽扯出國(guó)際五大會(huì)計(jì)公司之一的安達(dá)信為安然公司的財(cái)務(wù)報(bào)表粉飾造假，私下銷毀部分有關(guān)安然審計(jì)工作的重要資料會(huì)計(jì)丑聞。

　　參考文獻(xiàn)：

　�。�1］梅慎實(shí)�，F(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范運(yùn)作論［M］。北京：中國(guó)法制出版社，2001.503。

　　［2］張民安。公司法上的利益平衡［M］。北京：北京大學(xué)出版社，2003.399。

　�。�3］賈紅梅，鄭沖譯。德國(guó)股份公司法［Z］。北京：法律出版社，1999。

　　［4］李維安，武立東。公司治理教程［M］。上海：上海人民出版社，2002。

　　［5］黃銘杰。公司監(jiān)控與監(jiān)察人制度改革論-超越‘獨(dú)立董事’的迷思［J］。臺(tái)灣大學(xué)法學(xué)論叢，第二十九卷第四期。173-174。

1

    「內(nèi)容提要」本文分析了東盟自由貿(mào)易區(qū)的現(xiàn)狀，特別是法律制度、組織框架、運(yùn)行機(jī)制方面的特點(diǎn)和內(nèi)部走向一體化、外部更趨開放性的特點(diǎn)；繼而在評(píng)述其成就和優(yōu)缺點(diǎn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合正在建設(shè)中國(guó)—東盟自....

2

    「內(nèi)容提要」利率作為金融產(chǎn)品的價(jià)格，是整個(gè)金融體系和金融市場(chǎng)中最活躍的因素，是金融市場(chǎng)的核心。利率市場(chǎng)化就是要讓市場(chǎng)供求關(guān)系在利率的形成過(guò)程中更大程度地發(fā)揮決定性的作用。利率市場(chǎng)化是我國(guó)金融產(chǎn)業(yè)走....

3

    「關(guān)鍵詞」國(guó)民待遇；稅收優(yōu)惠

    我國(guó)應(yīng)對(duì)內(nèi)外資企業(yè)實(shí)行無(wú)差別性待遇，這是國(guó)民待遇制度的本質(zhì)要求，它反對(duì)歧視性的次國(guó)民待遇，更不贊成對(duì)外資過(guò)....

4

    論文提要：鑒于目前我國(guó)收入與商品價(jià)格的差異按揭發(fā)展迅速，由于按揭還款時(shí)間長(zhǎng)、涉及法律關(guān)系較為復(fù)雜，如何控制各方風(fēng)險(xiǎn)已迫在眉捷，本文通過(guò)參考國(guó)外保險(xiǎn)介入按揭的做法及抵押債權(quán)特點(diǎn)，就中國(guó)保險(xiǎn)業(yè)介入....

5

        當(dāng)以信息產(chǎn)業(yè)為龍頭的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)著中國(guó)科技事業(yè)步入未來(lái)知識(shí)經(jīng)濟(jì)快車道之際，以觀念創(chuàng)新、制度創(chuàng)新推動(dòng)全面科技創(chuàng)新的一場(chǎng)現(xiàn)代科技革命正在中華大地上涌動(dòng)....

6

    學(xué)校管理是多因素整合而成的。管理是否科學(xué)，是否有效，在于它的管理對(duì)象中“人”的因素是否積極上進(jìn)，能否創(chuàng)造性地完成教學(xué)任務(wù)。

    管理學(xué)認(rèn)為：人的....

7

　　我國(guó)目前出版的法律文獻(xiàn)檢索教材大多數(shù)出自于高等法學(xué)院校中法律圖書館的專業(yè)館員之手。自1981年秋，教育部發(fā)布《高等學(xué)校圖書館工作條例》將“開展查詢文獻(xiàn)方法的教育和輔導(dǎo)工作”作為大學(xué)圖書館的任務(wù)之一開始，以當(dāng)時(shí)司法部部屬政法院校....

8

　　就法學(xué)而言，有若干特點(diǎn)使得它與其他人文以及社會(huì)科學(xué)學(xué)科相區(qū)別。最突出的特點(diǎn)可能是，在中國(guó)，法學(xué)本身就是一個(gè)當(dāng)代學(xué)科。古典時(shí)期，我們雖然也有律學(xué)，但是，與西方羅馬法以降的法學(xué)相比，明顯地缺少超驗(yàn)的價(jià)值訴求，與此同時(shí)，不存在....

9

　　摘要：“中國(guó)近代在翻譯和引進(jìn)西方學(xué)術(shù)的過(guò)程中，對(duì)其基本概念或術(shù)語(yǔ)往往采取譯詞重于借詞的方法，從而引發(fā)中西學(xué)術(shù)思想轉(zhuǎn)換中的”名實(shí)之辨“。中西哲學(xué)之間的學(xué)術(shù)轉(zhuǎn)譯、通約和交流的過(guò)程實(shí)際上就是一個(gè)比較哲學(xué)研究的過(guò)....

10

　　文化多樣性（cultural diversity）是人類歷史上普遍恒久的特征。任何一種文化，只有在它能夠與其他文化相區(qū)別時(shí)才能被辨識(shí)，也才能有現(xiàn)實(shí)的存在。一方面，相應(yīng)于不同的自然環(huán)境和歷史條件，文化的起源和演化不可能是同一的；另....