淺析審理國有企業(yè)改制案件中的相關問題

淺析審理國有企業(yè)改制案件中的相關問題 　　企業(yè)產權制度改革是當前政府工作的重點和難點，也是全社會關注的熱點問題，牽涉到整個國民經濟的健康發(fā)展，也牽涉到社會的團結和穩(wěn)定。各級法院切實發(fā)揮經濟審判職能作用，緊緊圍繞經濟工作中心和黨政關注難點、社會反映熱點，將妥善審理好國有企業(yè)的破產案件及改組、兼并、租賃、轉讓案件作為自身工作重點，保護國有企業(yè)改革的順利進行。

　　2003年2月1日，最高人民法院《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《企改規(guī)定》）施行后，更為切實依法審理國有企業(yè)改制案件，穩(wěn)妥推進企業(yè)體制改革，維護社會穩(wěn)定，提供了有利的法制保障。

　　但在司法實踐中，由于很多案件有其特點和社會形成背景，所以在適用法律方面和對法條的理解方面，仍有不明確的地方。

　　一、企業(yè)改制后原有債務的承擔問題

　　在國有企業(yè)改制過程中，未經債權人同意，擅自改變債務承擔主體的情況突出。在《企改規(guī)定》實行前，對改制前原有債務的處理，按照當事人有約定的從約定，當事人沒有約定或約定無效的，依法人財產承擔法人債務的原則和《公司法》相關規(guī)定，公平合理的處理�！镀蟾囊�(guī)定》實行后，為審理此類案件提供了有效的法律依據。但在審判實踐中，仍存在以下問題。

　　1、在出售國有企業(yè)中，該企業(yè)的行政主管部門未經債權人同意，承擔原企業(yè)全部債權債務的，該如何處理？

　　《企改規(guī)定》第六條、第十二條、第二十四條等，分別規(guī)定了應承擔原企業(yè)債務的主體。但均未涉及由原國有企業(yè)的行政主管部門承擔債權債務的情況。在實踐中，該轉移的債務經債權人認可，而且約定的內容不違反法律、法規(guī)強制性和禁止性規(guī)定的，確認該債權債務的轉移有效。債權人對該債務轉移不予認可的，有關法律的規(guī)定不明確。

　　建議：企業(yè)法人應當以其所有的財產獨立對外承擔民事責任，這是企業(yè)法人財產原則的核心。企業(yè)債權、債務承繼原則和企業(yè)債務隨企業(yè)財產變動原則，是企業(yè)法人財產原則派生出來的原則。而企業(yè)改制引起的企業(yè)資產及主體的變化，直接關系到債權人的利益。債權人為了維護自身的合法權益，對企業(yè)改制情況依法享有知情權，對合同當事人作出的債務承擔約定有權提出異議。因此，債權人不予認可該債務轉移的，應部分參照《企改規(guī)定》第六條，由買受人承擔債務。買受人承擔債務后，可依據原企業(yè)與其行政主管部門的約定，向該行政主管部門追償。

　　2、在出售國有企業(yè)中，當地政府向買受人承諾由政府承擔企業(yè)債務，但未經債權人同意的，應如何處理？

　　此種現象在審判實踐中極為普遍。2003年，重慶市榮昌縣長橋實業(yè)有限責任公司訴四川省瀘縣嘉明鎮(zhèn)人民政府、四川省瀘縣嘉明鎮(zhèn)建筑工程有限公司買賣合同糾紛一案，蘭裕訴四川省瀘縣第四建筑工程公司、四川省瀘縣福集鎮(zhèn)人民政府一案，均是由政府承諾由其承擔原企業(yè)的債權債務。兩案的一審結果均是由政府承擔原企業(yè)的債務。但各級人民法院對此仍有不同意見，其中蘭裕一案，原告起訴時將政府列為第三人，筆者認為該行為已說明原告認可政府承擔建司的債務。但原告對一審判決結果不服上訴后，二審法院改判由改制后的瀘縣第四建筑工程公司承擔債務。同時，債權人不予認可該債務轉移的，在實踐中有關規(guī)定不明確。

　　建議：原改制企業(yè)仍然存在或被買受人重新注冊為新企業(yè)，而買受人對該企業(yè)資產未作轉移處置的，債務由原企業(yè)或新注冊的企業(yè)承擔。買受人已將該企業(yè)資產分解，該企業(yè)不復存在的，則由買受人承擔。原企業(yè)、新企業(yè)或買受人承擔責任后，可依據相關的政府文件，向政府追償。

　　二、以協議轉讓形式出售企業(yè)，出售合同未經有審批權的地方人民政府或其授權的職能部門審批的，人民法院審理相關民事糾紛案件時（《企改規(guī)定》第十七條），該企業(yè)出售合同是否當然無效

　　依據《企改規(guī)定》第三十條的規(guī)定，企業(yè)兼并協議需經政府主管部門批準但未報政府主管部門批準的，企業(yè)兼并協議不生效。但當事人在一審法庭辯論終結前補辦報批手續(xù)的，人民法院應當確認該兼并協議有效。

　　建議：在確認改制合同效力時，除當事人雙方惡意串通，損害國家或第三人合法利益的行為外，一般不要輕易認定改制合同無效。人民法院應當遵循以下原則：凡民法通則、合同法、公司法等民商事法律規(guī)范能夠調整的，應當適用有關法律規(guī)定；凡相關法律不配套的，則應注意適用改制行為發(fā)生時國家的有關國企改制政策、部門規(guī)章及規(guī)范性文件。所以，對需要經有審批權的地方人民政府審批后才能生效的合同，當事人在簽訂合同時雖未及時辦理審批手續(xù)，但在一審法庭辯論終結前補辦審批手續(xù)的，人民法院仍然可以確認合同有效。

　　三、國有企業(yè)改制后，與第三人簽訂的合同該如何履行

　　“買賣不破租賃”，是合同法關于房屋買賣后對房屋上原有的租賃關系是否存續(xù)的規(guī)定。而在國有企業(yè)改制中，對原企業(yè)的改組、改造、分立、出售、兼并的規(guī)定，均未涉及原企業(yè)與第三人簽訂的合同應如何履行。

　　建議：如何既能保護第三人的合法權益，使其工作順利進行，又能保障國有企業(yè)改制大局的穩(wěn)定，為國企改制服務，創(chuàng)造良好的社會環(huán)境和法治環(huán)境，是處理此類糾紛的原則。應遵循當事人自愿原則，如雙方有繼續(xù)履行合同的能力且愿意繼續(xù)履行的，可在原合同的基礎上變更主體，繼續(xù)履行合同。如企業(yè)改制后因企業(yè)性質、生產范圍等發(fā)生變化，不能履行合同的，應考慮雙方的合同權利義務，作好當事人思想工作，以公平原則妥善處理。如合同能繼續(xù)履行，但一方當事人不愿履行，要求解除合同的，應充分審查合同繼續(xù)履行的必要性，兼顧該合同對雙方生產的作用和對國企改制工作開展的影響，來確定合同是否解除，并給予不主張解除合同方適當補償。

　　四、債務人借企業(yè)公司制改造逃債的處理問題

　　司法解釋第七條規(guī)定：企業(yè)以其優(yōu)質財產與他人組建新公司，而將其債務留在原企業(yè)，債權人以新設公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權的，新設公司應在所接收的財產范圍內與原企業(yè)共同承擔連帶責任。

　　該條的理解應該是：新設公司所接收的財產是指從原企業(yè)轉移到新設公司的財產，而不是新設公司的所有財產。這是因為新設公司中的其他股東在組建公司時沒有逃債之意，也沒有義務為逃債企業(yè)承擔原有債務。如以新設公司的所有財產承擔逃債企業(yè)的債務，勢必波及到新設公司中的其他股東，損害其他股東的合法權益。因此，新設公司的民事責任應當僅限于所接收的逃債企業(yè)的財產范圍內。

　　另外，企業(yè)財產是不含企業(yè)債務的財產，而企業(yè)資產包含企業(yè)債務。

　　五、企業(yè)改制中隱瞞或者遺漏債務的處理問題

　　《企改規(guī)定》第二十八條規(guī)定，出售企業(yè)時，參照公司法的有關規(guī)定，出賣人公告通知了債權人。企業(yè)售出后，債權人就出賣人隱瞞或者遺漏的原企業(yè)債務起訴買受人的，如債權人在公告期內申報過該債權，買受人在承擔民事責任后，可再行向出賣人追償。如債權人在公告期內未申報過該債權，則買受人不承擔民事責任。人民法院可告知債權人另行起訴出賣人。

　　“參照公司法的有關規(guī)定”，是指參照公司法第一百八十四條規(guī)定。 對出賣人未參照公司法第一百八十四條規(guī)定公告通知債權人，或者雖公告通知債權人但不發(fā)生法律效力的，如何解決隱瞞或者遺漏債務的承擔問題。

　　建議：雖然《企改規(guī)定》沒有相關規(guī)定，但最高人民法院曾于2001年8月10日發(fā)布的《關于人民法院在審理企業(yè)破產和改制案件中切實防止債務人逃廢債務的緊急通知》（以下簡稱《緊急通知》），不僅為司法解釋施行前企業(yè)改制中發(fā)生的隱瞞或者遺漏債務的處理提供了依據，而且，因該《緊急通知》至今仍然有效，其作為彌補司法解釋的空白，可以作為解決上述問題的處理依據。根據《緊急通知》第十條關于“人民法院審理國有企業(yè)改制案件，對企業(yè)出售中，賣方隱瞞或遺漏原企業(yè)債務的，應當由賣方對所隱瞞或遺漏的債務向原企業(yè)的債權人承擔責任”的規(guī)定，對出賣人未參照公司法第一百八十四條規(guī)定公告通知債權人，或者雖然公告通知債權人但公告不具有法律效力的，企業(yè)出售中發(fā)生的隱瞞或者遺漏的債務，應當由出賣人承擔民事責任。

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