淺析審理國有企業(yè)改制案件中的相關(guān)問題

淺析審理國有企業(yè)改制案件中的相關(guān)問題 　　企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度改革是當(dāng)前政府工作的重點(diǎn)和難點(diǎn)，也是全社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)問題，牽涉到整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，也牽涉到社會(huì)的團(tuán)結(jié)和穩(wěn)定。各級(jí)法院切實(shí)發(fā)揮經(jīng)濟(jì)審判職能作用，緊緊圍繞經(jīng)濟(jì)工作中心和黨政關(guān)注難點(diǎn)、社會(huì)反映熱點(diǎn)，將妥善審理好國有企業(yè)的破產(chǎn)案件及改組、兼并、租賃、轉(zhuǎn)讓案件作為自身工作重點(diǎn)，保護(hù)國有企業(yè)改革的順利進(jìn)行。

　　2003年2月1日，最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《企改規(guī)定》）施行后，更為切實(shí)依法審理國有企業(yè)改制案件，穩(wěn)妥推進(jìn)企業(yè)體制改革，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，提供了有利的法制保障。

　　但在司法實(shí)踐中，由于很多案件有其特點(diǎn)和社會(huì)形成背景，所以在適用法律方面和對(duì)法條的理解方面，仍有不明確的地方。

　　一、企業(yè)改制后原有債務(wù)的承擔(dān)問題

　　在國有企業(yè)改制過程中，未經(jīng)債權(quán)人同意，擅自改變債務(wù)承擔(dān)主體的情況突出。在《企改規(guī)定》實(shí)行前，對(duì)改制前原有債務(wù)的處理，按照當(dāng)事人有約定的從約定，當(dāng)事人沒有約定或約定無效的，依法人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)法人債務(wù)的原則和《公司法》相關(guān)規(guī)定，公平合理的處理。《企改規(guī)定》實(shí)行后，為審理此類案件提供了有效的法律依據(jù)。但在審判實(shí)踐中，仍存在以下問題。

　　1、在出售國有企業(yè)中，該企業(yè)的行政主管部門未經(jīng)債權(quán)人同意，承擔(dān)原企業(yè)全部債權(quán)債務(wù)的，該如何處理？

　　《企改規(guī)定》第六條、第十二條、第二十四條等，分別規(guī)定了應(yīng)承擔(dān)原企業(yè)債務(wù)的主體。但均未涉及由原國有企業(yè)的行政主管部門承擔(dān)債權(quán)債務(wù)的情況。在實(shí)踐中，該轉(zhuǎn)移的債務(wù)經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可，而且約定的內(nèi)容不違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定的，確認(rèn)該債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)移有效。債權(quán)人對(duì)該債務(wù)轉(zhuǎn)移不予認(rèn)可的，有關(guān)法律的規(guī)定不明確。

　　建議：企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)以其所有的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，這是企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)原則的核心。企業(yè)債權(quán)、債務(wù)承繼原則和企業(yè)債務(wù)隨企業(yè)財(cái)產(chǎn)變動(dòng)原則，是企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)原則派生出來的原則。而企業(yè)改制引起的企業(yè)資產(chǎn)及主體的變化，直接關(guān)系到債權(quán)人的利益。債權(quán)人為了維護(hù)自身的合法權(quán)益，對(duì)企業(yè)改制情況依法享有知情權(quán)，對(duì)合同當(dāng)事人作出的債務(wù)承擔(dān)約定有權(quán)提出異議。因此，債權(quán)人不予認(rèn)可該債務(wù)轉(zhuǎn)移的，應(yīng)部分參照《企改規(guī)定》第六條，由買受人承擔(dān)債務(wù)。買受人承擔(dān)債務(wù)后，可依據(jù)原企業(yè)與其行政主管部門的約定，向該行政主管部門追償。

　　2、在出售國有企業(yè)中，當(dāng)?shù)卣�府向買受人承諾由政府承擔(dān)企業(yè)債務(wù)，但未經(jīng)債權(quán)人同意的，應(yīng)如何處理？

　　此種現(xiàn)象在審判實(shí)踐中極為普遍。2003年，重慶市榮昌縣長橋?qū)崢I(yè)有限責(zé)任公司訴四川省瀘縣嘉明鎮(zhèn)人民政府、四川省瀘縣嘉明鎮(zhèn)建筑工程有限公司買賣合同糾紛一案，蘭裕訴四川省瀘縣第四建筑工程公司、四川省瀘縣福集鎮(zhèn)人民政府一案，均是由政府承諾由其承擔(dān)原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)。兩案的一審結(jié)果均是由政府承擔(dān)原企業(yè)的債務(wù)。但各級(jí)人民法院對(duì)此仍有不同意見，其中蘭裕一案，原告起訴時(shí)將政府列為第三人，筆者認(rèn)為該行為已說明原告認(rèn)可政府承擔(dān)建司的債務(wù)。但原告對(duì)一審判決結(jié)果不服上訴后，二審法院改判由改制后的瀘縣第四建筑工程公司承擔(dān)債務(wù)。同時(shí)，債權(quán)人不予認(rèn)可該債務(wù)轉(zhuǎn)移的，在實(shí)踐中有關(guān)規(guī)定不明確。

　　建議：原改制企業(yè)仍然存在或被買受人重新注冊(cè)為新企業(yè)，而買受人對(duì)該企業(yè)資產(chǎn)未作轉(zhuǎn)移處置的，債務(wù)由原企業(yè)或新注冊(cè)的企業(yè)承擔(dān)。買受人已將該企業(yè)資產(chǎn)分解，該企業(yè)不復(fù)存在的，則由買受人承擔(dān)。原企業(yè)、新企業(yè)或買受人承擔(dān)責(zé)任后，可依據(jù)相關(guān)的政府文件，向政府追償。

　　二、以協(xié)議轉(zhuǎn)讓形式出售企業(yè)，出售合同未經(jīng)有審批權(quán)的地方人民政府或其授權(quán)的職能部門審批的，人民法院審理相關(guān)民事糾紛案件時(shí)（《企改規(guī)定》第十七條），該企業(yè)出售合同是否當(dāng)然無效

　　依據(jù)《企改規(guī)定》第三十條的規(guī)定，企業(yè)兼并協(xié)議需經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)但未報(bào)政府主管部門批準(zhǔn)的，企業(yè)兼并協(xié)議不生效。但當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦報(bào)批手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該兼并協(xié)議有效。

　　建議：在確認(rèn)改制合同效力時(shí)，除當(dāng)事人雙方惡意串通，損害國家或第三人合法利益的行為外，一般不要輕易認(rèn)定改制合同無效。人民法院應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：凡民法通則、合同法、公司法等民商事法律規(guī)范能夠調(diào)整的，應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)法律規(guī)定；凡相關(guān)法律不配套的，則應(yīng)注意適用改制行為發(fā)生時(shí)國家的有關(guān)國企改制政策、部門規(guī)章及規(guī)范性文件。所以，對(duì)需要經(jīng)有審批權(quán)的地方人民政府審批后才能生效的合同，當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)雖未及時(shí)辦理審批手續(xù)，但在一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦審批手續(xù)的，人民法院仍然可以確認(rèn)合同有效。

　　三、國有企業(yè)改制后，與第三人簽訂的合同該如何履行

　　“買賣不破租賃”，是合同法關(guān)于房屋買賣后對(duì)房屋上原有的租賃關(guān)系是否存續(xù)的規(guī)定。而在國有企業(yè)改制中，對(duì)原企業(yè)的改組、改造、分立、出售、兼并的規(guī)定，均未涉及原企業(yè)與第三人簽訂的合同應(yīng)如何履行。

　　建議：如何既能保護(hù)第三人的合法權(quán)益，使其工作順利進(jìn)行，又能保障國有企業(yè)改制大局的穩(wěn)定，為國企改制服務(wù)，創(chuàng)造良好的社會(huì)環(huán)境和法治環(huán)境，是處理此類糾紛的原則。應(yīng)遵循當(dāng)事人自愿原則，如雙方有繼續(xù)履行合同的能力且愿意繼續(xù)履行的，可在原合同的基礎(chǔ)上變更主體，繼續(xù)履行合同。如企業(yè)改制后因企業(yè)性質(zhì)、生產(chǎn)范圍等發(fā)生變化，不能履行合同的，應(yīng)考慮雙方的合同權(quán)利義務(wù)，作好當(dāng)事人思想工作，以公平原則妥善處理。如合同能繼續(xù)履行，但一方當(dāng)事人不愿履行，要求解除合同的，應(yīng)充分審查合同繼續(xù)履行的必要性，兼顧該合同對(duì)雙方生產(chǎn)的作用和對(duì)國企改制工作開展的影響，來確定合同是否解除，并給予不主張解除合同方適當(dāng)補(bǔ)償。

　　四、債務(wù)人借企業(yè)公司制改造逃債的處理問題

　　司法解釋第七條規(guī)定：企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)與他人組建新公司，而將其債務(wù)留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應(yīng)在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　該條的理解應(yīng)該是：新設(shè)公司所接收的財(cái)產(chǎn)是指從原企業(yè)轉(zhuǎn)移到新設(shè)公司的財(cái)產(chǎn)，而不是新設(shè)公司的所有財(cái)產(chǎn)。這是因?yàn)樾略O(shè)公司中的其他股東在組建公司時(shí)沒有逃債之意，也沒有義務(wù)為逃債企業(yè)承擔(dān)原有債務(wù)。如以新設(shè)公司的所有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)逃債企業(yè)的債務(wù)，勢(shì)必波及到新設(shè)公司中的其他股東，損害其他股東的合法權(quán)益。因此，新設(shè)公司的民事責(zé)任應(yīng)當(dāng)僅限于所接收的逃債企業(yè)的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)。

　　另外，企業(yè)財(cái)產(chǎn)是不含企業(yè)債務(wù)的財(cái)產(chǎn)，而企業(yè)資產(chǎn)包含企業(yè)債務(wù)。

　　五、企業(yè)改制中隱瞞或者遺漏債務(wù)的處理問題

　　《企改規(guī)定》第二十八條規(guī)定，出售企業(yè)時(shí)，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，出賣人公告通知了債權(quán)人。企業(yè)售出后，債權(quán)人就出賣人隱瞞或者遺漏的原企業(yè)債務(wù)起訴買受人的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該債權(quán)，買受人在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向出賣人追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過該債權(quán)，則買受人不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴出賣人。

　　“參照公司法的有關(guān)規(guī)定”，是指參照公司法第一百八十四條規(guī)定。 對(duì)出賣人未參照公司法第一百八十四條規(guī)定公告通知債權(quán)人，或者雖公告通知債權(quán)人但不發(fā)生法律效力的，如何解決隱瞞或者遺漏債務(wù)的承擔(dān)問題。

　　建議：雖然《企改規(guī)定》沒有相關(guān)規(guī)定，但最高人民法院曾于2001年8月10日發(fā)布的《關(guān)于人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實(shí)防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的緊急通知》（以下簡稱《緊急通知》），不僅為司法解釋施行前企業(yè)改制中發(fā)生的隱瞞或者遺漏債務(wù)的處理提供了依據(jù)，而且，因該《緊急通知》至今仍然有效，其作為彌補(bǔ)司法解釋的空白，可以作為解決上述問題的處理依據(jù)。根據(jù)《緊急通知》第十條關(guān)于“人民法院審理國有企業(yè)改制案件，對(duì)企業(yè)出售中，賣方隱瞞或遺漏原企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)由賣方對(duì)所隱瞞或遺漏的債務(wù)向原企業(yè)的債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任”的規(guī)定，對(duì)出賣人未參照公司法第一百八十四條規(guī)定公告通知債權(quán)人，或者雖然公告通知債權(quán)人但公告不具有法律效力的，企業(yè)出售中發(fā)生的隱瞞或者遺漏的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由出賣人承擔(dān)民事責(zé)任。

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