新一輪國企改制中的法律服務問題

新一輪國企改制中的法律服務問題 　　一、當前國有企業(yè)改制的發(fā)展趨勢和特點

　　從我國的國有企業(yè)改革歷程和國家經(jīng)濟體制改革的規(guī)劃來看，我國目前正處在國有企業(yè)改革的攻堅階段。各地較成功的改制經(jīng)驗和國家近期頒布的政策可以反映出國有企業(yè)改革逐漸呈現(xiàn)如下趨勢：

　　1、 國有企業(yè)進行全面的產(chǎn)權(quán)改革勢在必行。

　　當前需要進一步推動國有企業(yè)進行產(chǎn)權(quán)制度改革的原因主要在于：

　　A、從宏觀上看，國民經(jīng)濟和國有資產(chǎn)的結(jié)構(gòu)和布局調(diào)整，需要在一般競爭性行業(yè)實現(xiàn)國退民進，而整體上的國退民進需要通過具體企業(yè)的產(chǎn)權(quán)流動來實現(xiàn)，具體國有企業(yè)的產(chǎn)權(quán)多元化和國有產(chǎn)權(quán)的逐步退出本身就是企業(yè)改制的基本內(nèi)容。

　　B、從微觀層面上看，具體的國有企業(yè)通常存在政企不分、政資不分、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、內(nèi)部人控制、缺乏必要的激勵和約束機制等弊端，這些弊端的存在嚴重制約了國有企業(yè)的活力，不利于國有企業(yè)與其它市場主體展開公平競爭。另外國家過去將國有企業(yè)作為一種解決城市居民就業(yè)和日常生活問題的手段，使國有企業(yè)存在企業(yè)辦社會、企業(yè)冗員過多、企業(yè)負債沉重等體制性的包袱。國有企業(yè)自身的弊端和負擔只有通過改革才能得以克服，企業(yè)只有通過改制才能走出困境，改革開放20多年的實踐經(jīng)驗已經(jīng)證明著這一點，任何國有企業(yè)都不能回避這一現(xiàn)實。

　　C、從企業(yè)自身的生存環(huán)境和市場環(huán)境來看，國有企業(yè)和其他企業(yè)一樣，既面臨著新的發(fā)展機遇，也面臨著各種新的、復雜的挑戰(zhàn)。在中國入世和全球經(jīng)濟一體化的背景下，國有企業(yè)背負著沉重的包袱來和民營企業(yè)、外商投資企業(yè)甚至跨國企業(yè)集團競爭，顯然力不從心。如果沒有一個適應競爭環(huán)境的企業(yè)制度，國有企業(yè)要么延續(xù)過去的作法在政府的庇護下繼續(xù)茍延殘喘，要么因為缺乏保護坐吃山空、最終滅亡。國有企業(yè)的生存環(huán)境和市場環(huán)境迫使國有企業(yè)進行產(chǎn)權(quán)制度、勞動用工制度、利益分配制度、法人治理結(jié)構(gòu)等方面的制度創(chuàng)新，形成自身的競爭優(yōu)勢。

　　D、從國家推進國有企業(yè)改革的實際進程和長期規(guī)劃來看，國有企業(yè)改制已經(jīng)逐漸由小到大、由點到面、由不觸及產(chǎn)權(quán)到根本改變產(chǎn)權(quán)機構(gòu)的深入開展，國有企業(yè)改革經(jīng)過二十余年的風雨歷程后已經(jīng)邁向了關鍵的攻堅階段。為鼓勵和推動國有企業(yè)盡早完成改制的艱巨任務，國家和各地政府先后頒布了一系列具有臨時過渡性質(zhì)的改制配套政策，新一輪的國有企業(yè)改制的大潮也為所有尚未進行徹底產(chǎn)權(quán)制度改革的國有企業(yè)提供了最后一次機會，企業(yè)應該認清形勢，抓住機遇，及早改制，早改早主動、晚改就被動。

　　隨著對公有制的實現(xiàn)形式和國有經(jīng)濟載體多元化的認識的加深，國有企業(yè)進行產(chǎn)權(quán)制度改革不再存在制度或政策上的障礙，現(xiàn)在早已不存在“該不該改制”的爭論或疑慮。相反，國有企業(yè)進行產(chǎn)權(quán)制度和其他制度改革是國家經(jīng)濟體制改革的要求，尚未進行改制或改制不徹底的企業(yè)應該在國家和地方政府規(guī)定的期限內(nèi)完成產(chǎn)權(quán)制度的改革，最終使絕大多數(shù)國有企業(yè)改制成為產(chǎn)權(quán)清晰、出資多元、政企分開、股份制、公司制的現(xiàn)代企業(yè)，國有資本逐漸退出一般競爭性領域和行業(yè)。隨著黨的十六大勝利召開和年初新的一屆中央政府的組建，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會在中央政府和地方政府級次的建立，《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)管條例》的出臺從根本上簡化了國有企業(yè)改制的審批手續(xù)；以財企[2002]313號文、國經(jīng)貿(mào)企改［2002］859號文為主的一系列文件的出臺，從政策上明確了國有企業(yè)改制如何進行資產(chǎn)處置與員工安置；《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》明確了國有企業(yè)改制過程中的基本環(huán)節(jié)和主要內(nèi)容；《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)范了國有企業(yè)改制過程中的國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為。國有企業(yè)進行改制不再存在政策與審批上的障礙，其面臨的是各個國有企業(yè)如何結(jié)合本企業(yè)實際情況進行改制具體操作等技術(shù)層面的問題。

　　2、新一輪的國有企業(yè)改革浪潮即將到來。

　　隨著中國國內(nèi)市場和投資領域的逐漸放開、市場體系和市場競爭規(guī)則的完善，國有企業(yè)在活力不足、體制包袱過重的情況下不僅要面臨來自國內(nèi)的非國有經(jīng)濟的競爭，在中國加入世貿(mào)組織之后，還要面臨著越來越激烈的來自外國企業(yè)的國際競爭，國有企業(yè)必須在短期內(nèi)完成建立現(xiàn)代企業(yè)制度的改制任務，才能夠保持必要的競爭力以參與國內(nèi)競爭和國際競爭。可以說，新一輪的國有企業(yè)改革大潮即將甚至已經(jīng)到來。比如，2003 年7 月17 日，北京市副市長陸昊宣布，北京市決定拿出104 家業(yè)績良好的市屬國有企業(yè)及國有控股大中型企業(yè)，面向外資與民間資本尋求并購重組。在黨和中央政府作出振興東北老工業(yè)基地的決策和計劃之際，作為東北中心城市之一的沈陽市于2003 年7 月15 日審議了由沈陽市經(jīng)貿(mào)委提交的《關于深化國有企業(yè)改革增強企業(yè)生機與活力的調(diào)研報告》，該報告提出了實施“合、轉(zhuǎn)、退、 減、股”的綜合方略，推動新一輪國有企業(yè)改革，振興老工業(yè)基地。近期召開的黨的十六屆三中全會在會議公報和決定中也再次強調(diào)要繼續(xù)深化和推動國有企業(yè)改革。

　　從國企改制的實際進程來看，雖然一些地區(qū)中小型國有企業(yè)的改制面達到八成左右，但這些改制有很多是“換湯不換藥”的翻牌改制或由國企簡單地變更為國有獨資公司，還有必要進行徹底的產(chǎn)權(quán)制度改革；而大型國有企業(yè)或企業(yè)集團的改制面不到半數(shù)，而且大型國企目前的改制也主要集中在主輔分離、改制企業(yè)改制分流安置富余人員上面，對于主體企業(yè)自身的改制重組也將提上日程（甚至有些大型國有企業(yè)已經(jīng)經(jīng)過改制重組在海外上市）�？梢姡�以建立現(xiàn)代企業(yè)制度和現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度為內(nèi)容的國有企業(yè)改制正處在攻堅階段。

　　3、改制的內(nèi)容更加豐富，改制的方式、方法更趨多元化。

　　從宏觀上看，國有企業(yè)改革要實現(xiàn)國有經(jīng)濟的結(jié)構(gòu)和布局的根本性調(diào)整，國有經(jīng)濟應 “有進有退”、“有所為有所不為”并最終實現(xiàn)國有資本逐漸退出一般競爭性領域和行業(yè)；中觀方面，不僅要進行“物”方面（企業(yè)產(chǎn)權(quán)）的改革，也要進行“人”方面（國有企業(yè)員工體制性身份的整體退出）的改革，即實現(xiàn)國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)問題的改革的同時，對企業(yè)勞動用工制度和社會保障制度進行相應的改革；微觀方面，在設計改制方案時，方案內(nèi)容涉及到企業(yè)資產(chǎn)清查及不良資產(chǎn)的核銷、國有資產(chǎn)評估、國有資本變動及財務處理、員工勞動關系變更及身份置換補償、債權(quán)債務重組及土地資產(chǎn)的處置、股權(quán)結(jié)構(gòu)和法人治理結(jié)構(gòu)設計、公司形式選擇等各個方面。

　　具體說來，企業(yè)改制方式由改革之初的基本不觸及企業(yè)最終產(chǎn)權(quán)的“承包經(jīng)營”、“租賃經(jīng)營”、“委托經(jīng)營”發(fā)展到以以產(chǎn)權(quán)主體多元化為標志的公司化改造為中心，包含企業(yè)公司制改革（包括主輔分離后將主業(yè)包裝上市）、股份合作制改革、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、企業(yè)出售、企業(yè)兼并與分立等多種影響企業(yè)產(chǎn)權(quán)最終歸屬的改制形式。而且在實踐中，各地也在積極探索與創(chuàng)新的過程中摸索出了一些雖存非議但卓有成效的經(jīng)驗與改制模式，如“長沙經(jīng)驗”（也稱“界定式改制”或“兩個置換”）、“長春經(jīng)驗”（也稱“破產(chǎn)不停產(chǎn)式改制”）等。一些新的改制形式如管理層收購（MBO）、職工持股（ESOP）和股份（股票）期權(quán)、向民營企業(yè)或外商轉(zhuǎn)讓國有股（包括上市公司國有股）也開始出現(xiàn)。

　　4、改制的基本方向是在堅持公有制主體地位的前提下國有資本逐漸退出一般競爭性行業(yè)，同時企業(yè)性質(zhì)和企業(yè)員工身份實現(xiàn)根本性的轉(zhuǎn)變。

　　適應黨中央關于對國有經(jīng)濟的布局和結(jié)構(gòu)進行戰(zhàn)略性調(diào)整的決策，在國有企業(yè)改制的過程中通過向自然人或社會法人甚至外商轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，使國有資本逐漸退出一般競爭性行業(yè)和領域，不再與民爭利，同時將這部分資本充實到社保基金中和涉及國家安全的行業(yè)、自然壟斷行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品和服務的行業(yè)、支柱產(chǎn)業(yè)中的骨干企業(yè)以及高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的骨干企業(yè)中去。實現(xiàn)“國退民進”和“有所為，有所不為”。

　　在計劃經(jīng)濟時代，我國長期實行“低消費、高積累；低工資、高就業(yè)”的產(chǎn)業(yè)政策，國有企業(yè)承載著舊的體制對原全民所有制職工的各種體制性的承諾，比如不失業(yè)、公費醫(yī)療、發(fā)放退休金等，甚至這些職工的養(yǎng)老基金、醫(yī)療保險基金等社會保障和社會保險基金都被國家從消費基金領域轉(zhuǎn)到積累基金領域并投入到國家經(jīng)濟建設中去形成各種國有資產(chǎn)。現(xiàn)在企業(yè)一旦改制了，國有企業(yè)性質(zhì)已經(jīng)改變，舊的體制對全民所有制身份的職工的體制形承諾和體制欠賬將無法兌現(xiàn)。以企業(yè)國有凈資產(chǎn)依照國家或地方政府制定的標準為國有企業(yè)的職工的“全民所有制職工”的體制身份進行補償并解除長期或終身的勞動合同關系，在實現(xiàn)“全民所有制職工”的體制身份的整體退出的同時，解除國有企業(yè)職工長期以來形成的對國有企業(yè)的依賴關系，使職工的就業(yè)受勞動力市場的供求機制的制約，國有企業(yè)職工真正成為受市場調(diào)節(jié)和受社會保障機構(gòu)保障的新型勞動者。

　　5、有改制要求的企業(yè)范圍不斷擴大，改制不斷朝從縱深領域發(fā)展。

　　隨著中國加入世貿(mào)組織，現(xiàn)階段進行企業(yè)產(chǎn)權(quán)體制改革的不再僅僅限于國有企業(yè)，所有在產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)上存在產(chǎn)權(quán)不明晰、權(quán)責不分、激勵與約束機制不健全、外部監(jiān)管失效和內(nèi)部人控制等情形從而不符合現(xiàn)代企業(yè)要求的企業(yè)，基于和國際上通行的企業(yè)形態(tài)接軌和參與國際競爭的壓力，紛紛啟動或正準備啟動企業(yè)更深層次的產(chǎn)權(quán)改革，一些新的改制形式如管理層收購（MBO）、職工持股（ESOP）和股份（股票）期權(quán)、向外商轉(zhuǎn)讓國有股也開始出現(xiàn)。當然，隨著外資參與國有企業(yè)改制的方式的增多，如受讓國有股權(quán)、收購國企、兼并國企等形式的多樣化，其操作時的法律或政策上的障礙問題與可行性問題值得大家深入研究。前一階段的改制主要集中在中小型國有企業(yè)上，對于中央直管的特大型國有企業(yè)、能源、交通、通訊、公用企業(yè)、軍工企業(yè)等關系到國計民生或國家安全的企業(yè)的改制步伐相對緩慢，隨著改革進程的深化以及WTO規(guī)則的要求，這些企業(yè)依照公司法進行規(guī)范的公司制改造已經(jīng)逐漸提上日程。

　　隨著改革的深入推行，進行改制的企業(yè)或企業(yè)化運作的事業(yè)單位的范圍不斷擴大，“ 禁區(qū)”不斷地被突破，改制所觸及的跟原有體制相關的深層次的問題也越來越多。在前一階段，公司化改制主要集中在地方政府主管的中小型和部分大型國有企業(yè)上，企業(yè)主要分布在一般競爭性行業(yè)。隨著中國的入世和改革進程的不斷推進，以及即將舉辦的奧運會、世博會的推動，中央直管的特大型國有企業(yè)，能源、交通、通訊（含郵政、電信）等領域的企業(yè)，自來水、天然氣等公用企業(yè)，軍工企業(yè)，科研機構(gòu)和廣播電視、期刊雜志、新聞出版機構(gòu)等企業(yè)或企業(yè)化運作的的事業(yè)單位的改制已經(jīng)提上日程，其他事業(yè)單位甚至國家機關對于公務員和其他工作人員仿照國有企業(yè)對單位職工進行身份置換與補償并在此基礎上實行全員的聘用制（雇員制）也是大勢所趨。

　　6、國有企業(yè)改制的工作程序和具體操作將更加規(guī)范。

　　隨著國務院國資委和地方各級國資委的組建，將從根本上解決國有企業(yè)長期存在的“政企不分”、“政資不分”、“所有者缺位”、“內(nèi)部人控制”等弊端，各級國資委將作為國有資產(chǎn)出資人代表對所出資企業(yè)行使《公司法》規(guī)定的股東權(quán)利�！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》、《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》等一系列關于國有資產(chǎn)管理和國有企業(yè)改革的法規(guī)、規(guī)章和政策的先后出臺，使國有資產(chǎn)管理中的漏洞基本得以彌補，國有企業(yè)改制的基本操作環(huán)節(jié)和操作程序也得到基本的統(tǒng)一和規(guī)范，利用企業(yè)改制之機侵吞國有資產(chǎn)、自買自賣國有資產(chǎn)等違法、違規(guī)現(xiàn)象進一步得到有效遏制。隨著我國企業(yè)國有資產(chǎn)管理方面的法規(guī)體系的逐步健全，國有企業(yè)改制的工作程序和具體操作也將更加規(guī)范。

　　二、 國有企業(yè)改制中的基本法律問題

　　1、國有企業(yè)改制的法律性質(zhì)分析

　　企業(yè)改制的法律性質(zhì)尤其是在法治化模式下的企業(yè)改制可以從多角度加以描述。

　�。�1）從企業(yè)在改制過程所涉及的民事法律關系中的地位的角度看，可以簡要地把國有企業(yè)改制的法律性質(zhì)概括為：改制企業(yè)主體的客體化。

　　企業(yè)改制的法律性質(zhì)，從民商事法律關系角度看，實際上是將企業(yè)作為商法中可以流轉(zhuǎn)的一種特殊客體，即企業(yè)作為所有權(quán)的交易對象，企業(yè)改制不僅賦予企業(yè)對自身行為及其所擁有的權(quán)利和義務，企業(yè)是法律關系的主體，而且相對于企業(yè)的投資者或企業(yè)的所有者而言，企業(yè)又是所有權(quán)的客體。后者的法律屬性是當前改制的重要特征。企業(yè)具有法律上的雙重屬性，一方面，作為一種社會組織，它是民事權(quán)利和民事義務的享有者和承擔者，是企業(yè)法和商法上的主體，是法律人格的載體。另一方面，作為物的要素和人的要素所構(gòu)成的經(jīng)濟單位，它又是人們賴以進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的手段，是具有價值和使用價值的特殊商品，是可以轉(zhuǎn)讓、交換的綜合性財產(chǎn)，因而也就成為民事行為和商事行為的客體。企業(yè)作為主體或客體的地位取決于其所依存的法律關系，相對于企業(yè)自身的行為及其所擁有的權(quán)利和義務，企業(yè)是法律的關系的主體；而相對于企業(yè)的投資者和所有者而言，企業(yè)是所有權(quán)的客體和交易對象，并且企業(yè)的投資者或企業(yè)的所有者也不限于自然人，而更多的情況下可能是其他企業(yè)或者社會組織，如母公司對子公司的擁有，正是企業(yè)擁有企業(yè)的典型代表。

　�。�2）從企業(yè)改制所涉及的民事法律關系的內(nèi)容來看，企業(yè)改制實際上是改制企業(yè)與其他參與改制的主體之間的法律上的權(quán)利、義務關系的重新調(diào)整。

　　企業(yè)改制是在原國有企業(yè)現(xiàn)有的利益格局（這種利益格局由企業(yè)、國家出資人、企業(yè)職工、企業(yè)的債權(quán)債務人等民事主體之間的相互權(quán)利、義務關系與利益關系交織構(gòu)成）的基礎上對企業(yè)的出資結(jié)構(gòu)、債權(quán)、債務、經(jīng)營業(yè)務、治理機構(gòu)、人員、收益分配等所作的全面調(diào)整和重組，這種利益格局的調(diào)整變化在法治化的改制模式下就表現(xiàn)為國家、其他出資人、企業(yè)、企業(yè)債權(quán)債務人、企業(yè)員工等主體之間的民事權(quán)利、義務的變化與調(diào)整。

　　2、國有企業(yè)改制中的基本法律關系

　　國有企業(yè)的改制，從其形式上來說，可以分為公司化改制、股份合作制改造、公司（企業(yè)）的兼并或分立、企業(yè)出售、企業(yè)托管、企業(yè)債權(quán)（債務）轉(zhuǎn)股權(quán)以及企業(yè)承包租賃等。從法律主體的角度看，企業(yè)的改制分為原有法律主體的消滅、原有法律主體的變更以及原有主體保持不變而僅僅改變資本結(jié)構(gòu)等形式；從改制行為的性質(zhì)來說，有的改制行為是法律行為，有的屬于事實行為；從改制行為的結(jié)果來說，有的行為是債權(quán)行為，不發(fā)生物權(quán)變動的效力，有的行為屬于引起物權(quán)發(fā)生變動的行為�？偲饋砜�，一個典型的國有企業(yè)改制過程的完成主要涉及兩方面的法律關系和幾個主要的法律問題：

　�。�1）行政法律關系

　　國有企業(yè)改制涉及的問題有很多，但是最為關鍵的問題仍然是正確處理政企關系。這是一個困擾國有企業(yè)改制始終的問題，也是最為核心的問題之一。從法律的視角來看，政企關系是作為行政機關的政府和作為行政相對人的企業(yè)之間的一種行政法律關系。政企關系的正確處理最終還是要通過行政法律規(guī)范理順行政法律關系的方式來解決。國有企業(yè)改制過程中的政企分開問題從行政法律關系的角度可以分為：政企關系和政資關系兩大類。

　　A. 政府和企業(yè)之間的行政法律關系的理順

　　政府和企業(yè)之間的關系是伴隨國有企業(yè)改制過程始終的一個基本法律問題。毫無疑問，我們需要讓國有企業(yè)擺脫政府的控制和直接干預，實現(xiàn)政企分離，讓國有企業(yè)成為市場經(jīng)濟的主體，但是事實證明這一過程的完成不能通過政策化、行政化的方式實現(xiàn)，我們應當把政企分開放置到一個法律的環(huán)境下進行分析，把政企關系還原成一個行政法律問題，政企分開最終實現(xiàn)仍然需要依靠法律的介入來完成。但政企分開的實現(xiàn)并不是國企改制中政府和企業(yè)關系的最終理順，因為從法律的角度看，政企分開尚是問題的一半，我們說，政企不僅要實現(xiàn)一定法律上的分立，而且要實現(xiàn)政企法治化的合理結(jié)合。因為國有企業(yè)改制和改制后的國有企業(yè)的有效運作都離不開政府這一行政性力量的合理干預和推進，但是我們所需要的干預并不是無原則地干涉，相反，政府和企業(yè)的結(jié)合是一種行政法律規(guī)范下的、合理、有度、有效地相互作用關系。

　　B. 政府和國有資產(chǎn)所有者代理人角色的法律定位

　　作為行政機關的政府同時充當著國家資產(chǎn)代理人也是國有企業(yè)中存在的一個核心問題。從某種意義上講，國有企業(yè)改制過程就是實現(xiàn)作為行政機關的政府和作為資產(chǎn)所有者代表的政府角色分立的過程。中共中央十六大報告對于此問題的解決實現(xiàn)了一個重大的突破，提出了國有資產(chǎn)分級所有的全新的國有資產(chǎn)管理模式，為這一問題的解決指明了政策上的方向。但是分立過程的最終完成仍然需要回到法治化的軌道上來，通過創(chuàng)設、理順國家行政機關和國有資產(chǎn)代表機關的行政性甚至是憲法性關系的方式最終實現(xiàn)。

　　（2）民事法律關系

　　國有企業(yè)改制的具體實現(xiàn)主要是通過創(chuàng)設、變更、解除各種民事法律關系的形式來完成的，從總體上看是一個民事化的法律過程。當然，國有企業(yè)改制涉及到方方面面的民事法律關系，范圍是及其廣泛的。概括起來，主要有以下幾大類別：

　　A、原國有企業(yè)和職工之間的勞動法律關系

　　國有企業(yè)改制勢必會引起原國有企業(yè)和其職工之間的勞動法律關系的調(diào)整。這首先涉及原來簽訂的勞動合同的效力問題；其次涉及到國有企業(yè)職工身份轉(zhuǎn)換中新的勞動法律關系的創(chuàng)設問題；再次涉及到職工勞動保險和工資拖欠等的負擔問題；最后，國有企業(yè)改制過程引發(fā)的勞動糾紛的解決。

　　B、原國有企業(yè)和債權(quán)人之間的債權(quán)債務關系問題

　　國有企業(yè)改制往往涉及法律主體的變更和消滅，因此原國有企業(yè)的債務在國有企業(yè)改制后如何承擔就成了一個關乎債權(quán)人利益的關鍵問題。實踐中國有企業(yè)改制過程中出現(xiàn)的很多不規(guī)范現(xiàn)象也多與債務承擔有關。這又具體可以分為企業(yè)公司制改造過程中的債權(quán)保護、原國有企業(yè)產(chǎn)權(quán)出售中的債權(quán)保護、企業(yè)兼并分立中的債權(quán)保護、企業(yè)破產(chǎn)重組中的破產(chǎn)保護以及企業(yè)股份合作制改造過程中的債權(quán)保護等幾個環(huán)節(jié)和幾大類民事法律關系。

　　C、國有企業(yè)改制過程中的代理和服務合同法律關系

　　國有企業(yè)改制的順利進行離不開包括律師事務所、會計師事務所、資本運作機構(gòu)、公證處等中介機構(gòu)和服務機構(gòu)的參與（比如進行資產(chǎn)評估、出具法律意見書、擬定改制方案、進行財產(chǎn)和產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同公證等）。由此也產(chǎn)生了原國有企業(yè)或改制后的公司企業(yè)與中介服務機構(gòu)之間的代理或服務合同的民事法律關系的產(chǎn)生，這一類法律關系也是國有企業(yè)改制必不可少的類型。從性質(zhì)上看，它主要是以合同關系的形式存在的。但是可能出現(xiàn)的問題是合同主體一方在國有企業(yè)改制過程中發(fā)生變更以及可能產(chǎn)生的債權(quán)債務糾紛等問題。

　　3、國有企業(yè)改制的基本法律后果分析

　　企業(yè)進行規(guī)范的改制尤其是規(guī)范的股份制、公司制改造后，一般會產(chǎn)生如下幾個方面的法律效力：

　�。�1）企業(yè)出資結(jié)構(gòu)的多元化變化：由單一出資主體到出資主體多元化（國有獨資公司除外）。即由國家單一出資轉(zhuǎn)向國家和公民、法人等民間資本共同出資，對于一般性、競爭性、營利性的企業(yè)和行業(yè)，國有資產(chǎn)應通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式逐步退出，不再與民爭利。

　�。�2）公司（企業(yè)）法人治理機構(gòu)的轉(zhuǎn)變：由政府控制下的廠長（經(jīng)理）負責制轉(zhuǎn)變成股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層分權(quán)制衡的現(xiàn)代法人治理結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)管理科學化，同時企業(yè)黨組織、職工代表大會、工會發(fā)揮其應有作用。

　　（3）企業(yè)收益分配結(jié)構(gòu)的變化：國家由以企業(yè)唯一所有者身份從企業(yè)計提稅后利潤轉(zhuǎn)向以企業(yè)股東身份從企業(yè)分得相應股息和紅利，在企業(yè)內(nèi)部則是由按勞分配轉(zhuǎn)向按勞分配與按資分配相結(jié)合，兼顧效率與公平，允許合理的收入差距。

　　（4）企業(yè)法人變更或注銷的后果。若企業(yè)仍以企業(yè)法人存在的，發(fā)生法人（出資人）變更的效力；若企業(yè)改制后喪失其法人資格的，則發(fā)生法人注銷的效力。最高院頒布司法解釋對于實踐中出現(xiàn)的改制后應該變更或注銷企業(yè)法人資格而不進行變更或注銷登記，留下“空殼企業(yè)”以逃債或“借雞下蛋”（指仍繼續(xù)以原企業(yè)的招牌對外活動）的行為明確予以否定，對于因此而引起的糾紛，司法解釋明確規(guī)定人民法院應追加真正的責任承擔主體。

　　（5）企業(yè)國有資產(chǎn)發(fā)生產(chǎn)權(quán)變更或注銷的后果。若企業(yè)改制后其國有資產(chǎn)性質(zhì)未改變的，則發(fā)生產(chǎn)權(quán)主體變更的效力；若改制后國有資產(chǎn)性質(zhì)發(fā)生變化的，則發(fā)生國有資產(chǎn)注銷的后果。

　�。�6）企業(yè)的職工和管理層身份發(fā)生變化。企業(yè)原有的職工和管理人員由國有企業(yè)的職工和干部（一些企業(yè)也有相應級別）變?yōu)樾缕髽I(yè)的員工或股東（在進行股份合作制、職工持股的情況下），行政色彩徹底消除，部分職工甚至脫離原企業(yè)另謀出路（對于下崗分流或安置人員而言）。

　�。�7）債權(quán)、債務的承繼。企業(yè)改制后，依改制中的不同情況和當事人的約定，企業(yè)的原有債務一般由改制后的企業(yè)承擔，例外的情況下，由企業(yè)的原出資人（或資產(chǎn)管理人）或改制后企業(yè)資產(chǎn)的實際持有人承擔。

　　三、企業(yè)改制的法律方法簡介

　　1、 改制法律方法簡介

　　這里的法律方法是與行政（指令性）方法、政策性方法等方法相對應和區(qū)別的改制方法。這幾種改制方法在不同歷史時期發(fā)揮過不同的作用，相比較而言，在行政指令性的改制方法之下，企業(yè)完全是被動地按照政府的指導和安排進行改制，基本無自主性可言，更不觸及企業(yè)的產(chǎn)權(quán)；而政策性方法和法律方法則賦予企業(yè)較大的自主權(quán)，由企業(yè)和其他改制主體自覺地接受政策和法律的指引，在政策和法律的框架之下設計并執(zhí)行改制方案，完成企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的變革。法律方法是一個比較寬泛的概念，可以從不同的層面來解讀法律方法的概念與內(nèi)涵。首先，從方法論意義上法律方法是主體自覺按照法學的思維方式來認識事物、思考和處理與客體的關系；其次，法律方法是指主體根據(jù)公司法、企業(yè)法等民商法和經(jīng)濟法學原理的指導并自覺將這些法學原理貫穿于改制全過程的方法；再次，從操作依據(jù)上法律方法是主體嚴格依照國家頒布的有關企業(yè)該的法律、法規(guī)和政策以及國家有關部委和地方人民政府頒布的相關規(guī)章的指引，設計改制方案并付諸實施的方法。當然對這些改制操作依據(jù)，根據(jù)其制定頒布的主體和效力范圍的不同，可以將這些依據(jù)分為法律類依據(jù)和政策類依據(jù)，法律類依據(jù)中又可以分為法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)、部委規(guī)章和地方政府規(guī)章。

　　結(jié)合有關司法解釋的規(guī)定和國企改制實踐，常用的改制方法有：企業(yè)公司制改造（既可以是整體改造，也可以是部分改造；既可以改造為有限責任公司，也可以改造為股份有限公司）、企業(yè)股份合作制改造（企業(yè)將其全部或部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給企業(yè)職工實現(xiàn)資本合作與勞動合作的有效結(jié)合，是一種特殊形式的職工持股）、企業(yè)兼并（包括吸收合并、新設合并和控股子公司等形式）、企業(yè)分立（包括派生分立和新設分立）、企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、小型國有企業(yè)出售、主輔分離改制企業(yè)改制分流安置富余人員等形式。企業(yè)租賃、托管、承包經(jīng)營這三種形式由于不

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