私有化、公司法和公司治理 ——評俄羅斯的私有化及其股份公司法

私有化、公司法和公司治理 ——評俄羅斯的私有化及其股份公司法 　　在由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的國家中，公有制企業(yè)的私有化和公司治理問題一直是制度轉(zhuǎn)型的焦點(diǎn)。股份公司法在這個(gè)過程中究竟能扮演什么角色？發(fā)揮什么樣的作用？至今仍是沒有定論的問題。俄羅斯的實(shí)踐給我們提供了一些有價(jià)值的素材，如果我們不能確切地知道私有化和公司法能作什么，那么，知道它們不能作什么也是有益的。

　　俄羅斯私有化的目標(biāo)和方式 私有化作為俄羅斯整體改革的一個(gè)關(guān)鍵步驟，具有經(jīng)濟(jì)和政治兩方面含義。在經(jīng)濟(jì)上，改革者們認(rèn)為，私有化將使原來的國有財(cái)產(chǎn)擺脫國家控制，找到真正的私人所有者，從而建立適應(yīng)市場的自由企業(yè)以及嚴(yán)格的預(yù)算約束。在此前提下，經(jīng)濟(jì)利益將激勵(lì)經(jīng)營者改善管理，提高生產(chǎn)效率。私有化的政治意義在于，改革派要順利推行改革就必須打破中央計(jì)劃以及行業(yè)部門和共產(chǎn)黨內(nèi)官僚們的權(quán)力格局，使新的私有財(cái)產(chǎn)所有者形成一個(gè)對徹底改革具有強(qiáng)烈物質(zhì)興趣的龐大的社會(huì)階層。在這個(gè)意義上，私有化首先用以剝奪官僚們的權(quán)力。

　　1996年俄羅斯聯(lián)邦股份公司法 俄羅斯私有化的經(jīng)濟(jì)目的主要是將蘇聯(lián)時(shí)期低效浪費(fèi)的國有企業(yè)改造為盈利的、能夠給投資者穩(wěn)定回報(bào)、有競爭力的私有企業(yè)。但私有化并未自動(dòng)帶來良好的公司治理，內(nèi)部人控制下的股份公司成了掠奪公司資產(chǎn)和弱小投資者的機(jī)器，制定公司法已刻不容緩。

　　俄羅斯公司法出自西方顧問之手其，主要起草人是美國哥倫比亞大學(xué)和哈佛大學(xué)的法學(xué)教授布萊克和克拉克曼他們提出了“自行實(shí)施型”公司法的理論框架。發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗(yàn)表明，僅僅依靠公司法是無法實(shí)現(xiàn)投資者利益最大化的目標(biāo)的。以美國為例，推動(dòng)公司追求利潤最大化的機(jī)制，除了公司法以外，還有競爭性的產(chǎn)品市場和資本市場、活躍的公司控制權(quán)市場以及管理人員激勵(lì)措施等等。另外，嚴(yán)格的審計(jì)和財(cái)務(wù)信息披露、積極的新聞媒體、嚴(yán)厲的反欺詐法規(guī)，以及高水平的法院、行政監(jiān)管機(jī)構(gòu)和自律性組織也為投資者構(gòu)筑了嚴(yán)密的防護(hù)網(wǎng)。只是在這些外部機(jī)制的支持和協(xié)同下，公司法所追求的投資者利益最大化目標(biāo)才可能實(shí)現(xiàn)。

　　然而，對剛剛走出計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的俄羅斯來說，上述外部機(jī)制是非常不健全的，其中司法系統(tǒng)和行政機(jī)構(gòu)的薄弱以及自律組織、信息披露上的欠缺尤為嚴(yán)重。于是，布萊克和克拉克曼決心為俄羅斯起草一部既能保護(hù)外部投資者權(quán)利，又盡量少依賴司法和行政執(zhí)法的公司法。這就是“自行實(shí)施型”公司法。它具有如下特征：公司的運(yùn)行盡量由公司成員（股東、董事和經(jīng)理） 直接操作，而不必倚靠法官、監(jiān)管機(jī)構(gòu)、律師、會(huì)計(jì)師以及財(cái)經(jīng)媒體的參與；給外部股東更多保護(hù)，以對付內(nèi)部人的機(jī)會(huì)主義行為；對有利益沖突的交易，通過程序性規(guī)則（如獨(dú)立董事的批準(zhǔn)）解決，而不是一律禁止；盡量使用簡潔明確的規(guī)則（而不是抽象的標(biāo)準(zhǔn)）界定適當(dāng)和非適當(dāng)行為；確立有效的法律救濟(jì)和嚴(yán)厲的處罰規(guī)則。自行實(shí)施型公司法通過擴(kuò)大股東直接決策事項(xiàng)的范圍、提高決議這樣既有助于當(dāng)事人適用法律，也降低了法官審理案件的難度，同時(shí)還減少了法官枉法裁判的機(jī)會(huì)。

　　公司法生效之后的公司治理 1996年公司法的實(shí)施效果如何？西方觀察家的一般評價(jià)是：公司法沒有得到廣泛遵守，只有那些希望引進(jìn)外部投資的公司率先遵循了公司法。至于公司治理的狀況，仍然可以使用“敗壞”一詞作為評語。公司法的起草者布萊克和克拉克曼在2000年發(fā)表的論文中指出，自開始私有化以來就普遍存在的自我交易日益蔓延，私有化造就的新的企業(yè)所有者不是致力于創(chuàng)造價(jià)值，而是千方百計(jì)地竊奪公司和投資者的利益，這種局面在公司法生效以后并未得到有效控制。公司法強(qiáng)調(diào)保護(hù)少數(shù)股東并且對自我交易嚴(yán)加審查，所以，遵守公司法意味著內(nèi)部人將喪失對企業(yè)的絕對控制。這被認(rèn)為是公司法得不到有效實(shí)施的首要原因。如果說，通過控股權(quán)以外的手段掌握絕對控制權(quán)的管理人員傾向于掠奪企業(yè)而非創(chuàng)造價(jià)值，是因西方觀察家對公司法實(shí)施效果乃至公司治理的評價(jià)，都是依據(jù)若干有代表性的個(gè)案形成的印象性評價(jià)，這種評價(jià)雖然具有無法克服的不精確性，但其說明價(jià)值是不容低估的，況且眾多觀察結(jié)論表現(xiàn)出相當(dāng)大的一致性。因此，目前對俄羅斯公司治理的低度評價(jià)是可信的。

　　私有化和公司法對公司治理的有限意義 俄羅斯的經(jīng)驗(yàn)表明：公司法雖然可以提供關(guān)于公司治理的精致規(guī)則，但真正激勵(lì)和約束公司成員遵循公司法規(guī)則的因素卻在公司法之外。這些外部因素包括兩個(gè)方面：一是法治，即平等保護(hù)投資者的商業(yè)法律體系和公正并有效率的司法與行政執(zhí)法；二是市場，即保護(hù)投資者享有平等機(jī)會(huì)的競爭性市場體系。競爭性市場體系雖然表現(xiàn)為產(chǎn)品、生產(chǎn)要素和資本等市場上的進(jìn)出自由與公平競爭，但其根基仍然是平等保護(hù)投資者財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律制度。進(jìn)而言之，公司治理所追求的投資者利益最大化目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，依賴于一國的法律秩序在多大程度上接近于平等保護(hù)財(cái)產(chǎn)權(quán)的自由秩序。俄羅斯的經(jīng)驗(yàn)同時(shí)表明，私有化進(jìn)程并不能以其本身的快速度一步到位地建立起這樣的法律秩序。其次，單憑私有化無法造就競爭型的市場體系，私有化代替不了經(jīng)濟(jì)的自由化改革。再次，俄羅斯私有化不是一個(gè)純粹經(jīng)濟(jì)意義上的改革，其政治意義不可避免地要高于經(jīng)濟(jì)意義。

　　總之，大規(guī)模而且快速的私有化雖然摧毀了舊的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體系，但并沒有自動(dòng)產(chǎn)生一個(gè)新的市場經(jīng)濟(jì)體系，私有化顯然不是造就平等保護(hù)私人財(cái)產(chǎn)權(quán)的法律體系和市場體系的充分條件，盡管它可能是一個(gè)必要條件。私有化固然可以播下市場經(jīng)濟(jì)的種子，但收獲市場經(jīng)濟(jì)的成果僅僅靠一粒種子是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。就像諾思所說的，認(rèn)為讓停滯和病態(tài)的經(jīng)濟(jì)走上增長之路只需要進(jìn)行私有化，是對制度分析的歪曲理解。俄羅斯的私有化和公司法實(shí)踐給我們的啟示是：在由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的過程中，不會(huì)有藥到病除的靈丹妙藥，私有化和公司法對公司治理的積極意義是不容高估的，要全面認(rèn)識它們就必須先認(rèn)識其局限性。經(jīng)驗(yàn)告訴我們，某種理論或者觀念一旦成為神話，人們就很自然地忘記了其固有的局限性。20世紀(jì)是國家神話制造了人間災(zāi)難的世紀(jì)，但人們似乎并未吸取足夠的歷史教訓(xùn)。

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