證人拒證權(quán)漫談

證人拒證權(quán)漫談 　　在我國(guó)，法官審判的原則之一是“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，然而，對(duì)于已經(jīng)發(fā)生過(guò)的案件事實(shí)，除非時(shí)光倒流，否則絕無(wú)法將其再現(xiàn)，如果要最大程度的查清當(dāng)時(shí)的情形，那么，證據(jù)，就顯得非常重要了。我們只有通過(guò)各種各樣的證據(jù)，根據(jù)證據(jù)所反映的信息材料來(lái)進(jìn)行邏輯推理，以此來(lái)作出比較合乎“事實(shí)”-僅僅是證據(jù)上的事實(shí)-的裁判。

　　作為訴訟過(guò)程中最重要的一個(gè)因素，對(duì)其進(jìn)行法律的規(guī)范是很重要的，在法制發(fā)達(dá)的國(guó)家里面，大多有專門的證據(jù)的立法。在美國(guó)有《美國(guó)聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》，而英國(guó)也有《民事證據(jù)法》。在我國(guó)，有關(guān)證據(jù)的法律規(guī)定散見(jiàn)于三大訴訟法中以及法院的司法解釋，如最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》等等。雖然美國(guó)的《聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》也是由其聯(lián)邦最高法院所頒布，當(dāng)屬司法解釋，然而，美國(guó)的法院權(quán)限極大，并不像我國(guó)，作為準(zhǔn)大陸法系國(guó)家，法院的權(quán)限很難和英美法系國(guó)家的法院相比。在我國(guó)，司法解釋并不在狹義的“法律”之中，因此，制定一部總括性的證據(jù)法典顯得很有必要。一部統(tǒng)一的證據(jù)法典可以統(tǒng)一各種類型的訴訟中的證據(jù)類型，避免出現(xiàn)不同的法律文件中的不同規(guī)定，有助于維護(hù)法律的權(quán)威性和尊嚴(yán)。

　　其實(shí)，在法學(xué)界，有關(guān)證據(jù)專門立法的主張由來(lái)已久。而且事實(shí)上，有關(guān)的立法活動(dòng)也已經(jīng)在進(jìn)行中了。據(jù)報(bào)道，早在1999年7月，全國(guó)人大法工委委托中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院起草的《民事證據(jù)法》專家建議稿第一稿成文，至2003年1月已四易其稿，即將提交人大表決，相信在不久的將來(lái)，我國(guó)證據(jù)法領(lǐng)域立法的空白將被填補(bǔ)。在這次證據(jù)法的制定過(guò)程中，最引人注目的應(yīng)當(dāng)是其中規(guī)定的證人的拒證權(quán)。

　　證人的拒證權(quán)，從字面上就能看出來(lái)，就是指證人有拒絕對(duì)其所知道的案件事實(shí)作證的權(quán)利。這似乎和我國(guó)一貫的訴訟原則不相符合。因?yàn)樵凇吨腥A人民共和國(guó)民事訴訟法》和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》中，都明確規(guī)定了證人有作證的義務(wù)。

　　不過(guò)，在我國(guó)歷史上，證人的“拒證權(quán)”卻是得到了很好的體現(xiàn)。我國(guó)證人的拒證權(quán)源于儒家學(xué)說(shuō)的主張，稱之為“親親得相首匿”原則。

　　“親親相隱”的雛形最早可以上溯周禮。所謂“親親、尊尊”乃是中國(guó)宗法制度的萌芽。發(fā)展到春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，天子權(quán)力萎縮，諸侯坐大，以致“禮崩樂(lè)壞”，以孔子為代表的儒家學(xué)說(shuō)繼承周禮傳統(tǒng)，提倡“親親”原則。在《論語(yǔ)？子路》中，孔子對(duì)“父攘羊，子證之”的案例（直躬父竊羊案）給予的否定態(tài)度奠定了親親相隱原則的理論基礎(chǔ)。孔子曰：“吾黨之直者異于是。父為子隱，子為父隱，直在其中矣�！闭撜Z(yǔ)中孔子的這句話也成為了中國(guó)親親相隱制度的基石。漢代初期的儒法之爭(zhēng)中，儒家的代表人物董仲舒得到漢武帝的支持，“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”。因此，在漢武帝之后的司法實(shí)踐中逐步采用了儒家思想，將儒家經(jīng)典作為裁判案件的理論依據(jù)，史稱“春秋決獄”。漢宣帝四年下詔正式確定了“親親相隱”的司法原則，這是“親親相隱”原則的正式入律。

　　漢律對(duì)中國(guó)歷代法律體制有著十分重要的影響，尤其表現(xiàn)在漢代儒家思想對(duì)中國(guó)歷代法律體制的影響，儒家在政治上標(biāo)榜以仁孝治天下，寧可為孝而屈法。正因如此，從漢朝起，代表“孝”的“親親相隱”原則開(kāi)始了其長(zhǎng)達(dá)兩千多年的司法實(shí)踐。到唐宋，“親親相隱”進(jìn)一步擴(kuò)展，推及同居亦可相隱，相應(yīng)地在《唐律疏議？名例》卷六、《唐律疏義？斷獄》卷二十九和宋刑統(tǒng)名例律第六卷中作出了規(guī)定。《大明律》雖然比唐律嚴(yán)苛，但是也有“同居親屬有罪得互相容隱”、“弟不證兄，妻不證夫，奴婢不證主”的法律原則。事實(shí)上，中國(guó)歷代法律不但默許相隱而且鼓勵(lì)相隱。從漢律起，兒子若向官府告發(fā)父親的罪行，官府將以“不孝”罪，對(duì)兒子處以重刑。事實(shí)上，歷朝歷代法律規(guī)定強(qiáng)迫血親相證犯罪也是犯罪。以《大清律例》為例，子告父，若所告不實(shí)，即父無(wú)子所告之罪行，子當(dāng)處絞刑；若所告屬實(shí)，即父確有子所告之罪行，子亦須受杖一百、徒三年之罰。妻告夫，或告翁姑（夫之雙親），同子告父之情況處理。舉告屬實(shí)仍處罰舉告者，這種刑事政策，在世界范圍里是非常罕見(jiàn)的，為中國(guó)獨(dú)有。以告發(fā)者與被告發(fā)者之親屬關(guān)系遠(yuǎn)近來(lái)衡量處罰，即關(guān)系越遠(yuǎn)處罰越輕，關(guān)系越近處罰越重，這也是儒家“親親相隱”司法化的體現(xiàn)。

　　不過(guò)，親屬相隱原則的適用是有其例外情況的。由于親屬相隱的理論基礎(chǔ)在于“孝”，而根據(jù)儒家理論，封建社會(huì)的最高利益自然是臣民對(duì)君主的“忠”，那么，當(dāng)忠和孝發(fā)生沖突的時(shí)候，只有舍孝而取忠。因此，在“謀反”、“大逆”等罪中，親屬相隱的原則并不被采用。

　　中國(guó)古代的親親相隱的原則從某種程度上講更應(yīng)該屬于一種強(qiáng)制性的要求，很難將其理解為一種“權(quán)利”，不過(guò)，從其表現(xiàn)上看，這應(yīng)該算是一種特殊的拒證權(quán)。而且它在穩(wěn)定家庭秩序，維護(hù)家庭共同利益上的作用也是不可低估的。

　　不只是中國(guó)古代，在國(guó)外也有有關(guān)拒證權(quán)的規(guī)定。

　　從我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)、日本、韓國(guó)以及法國(guó)、德國(guó)、意大利等國(guó)的刑法中都有“親親相隱”的類似規(guī)定。英美刑法中雖然沒(méi)有“親親相隱”的規(guī)定，但英美證據(jù)法中卻有“夫妻互隱”的特權(quán)規(guī)則。由此可見(jiàn)，特定人的拒證權(quán)是普遍存在的。

　　雖然，我們不能肯定地說(shuō)，凡是存在的就是合理的。但是，一個(gè)普遍存在的東西-一個(gè)法律制度-而且運(yùn)行良好的制度，無(wú)論如何也不能不引起我們的思考。

　　眾所周知，我國(guó)目前沒(méi)有一部法律是承認(rèn)證人有拒證的權(quán)利的，相反地，大部分的法律都規(guī)定了所有證人都具有作證的義務(wù)。但是，在我國(guó)當(dāng)前的訴訟實(shí)踐中，證人不出庭作證、不作證的現(xiàn)象很普遍，尤其是在涉及黑社會(huì)性質(zhì)的團(tuán)伙犯罪中，要找一個(gè)愿意出庭作證的證人是非常的困難，這對(duì)于打擊犯罪活動(dòng)是非常不利的。法律的規(guī)定和事實(shí)情況的極大不符，那么該法律的科學(xué)性和可執(zhí)行性就很值得懷疑了。而從各個(gè)法制發(fā)達(dá)的國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，規(guī)定某些特定類型的證人的拒證權(quán)是很有必要的。

　　當(dāng)然，對(duì)享有拒證權(quán)的“特定主體”的界定必須是十分嚴(yán)格的。結(jié)合各家理論主張來(lái)看，拒證權(quán)的享有應(yīng)僅限于配偶、直系血親以及基于職業(yè)原因而知曉案件事實(shí)的人員，如律師、醫(yī)生和神職人員等。之所以如此規(guī)定，具體理由在于配偶、直系血親是基于家庭關(guān)系而組合起來(lái)的人群，我國(guó)歷來(lái)家國(guó)一體，家和萬(wàn)事興。強(qiáng)迫有直系親屬關(guān)系人員出庭作證，基于倫理道德方面的原因，勢(shì)必使其心理產(chǎn)生重大的痛苦或逆反心理，對(duì)法律規(guī)定其作證義務(wù)產(chǎn)生反感，進(jìn)而產(chǎn)生憎恨法律的情緒，不利于對(duì)法律的遵守和信仰，同時(shí)直系親屬之間相互指證，不利家庭和睦，最終誘發(fā)社會(huì)不穩(wěn)定的因素增加，在我國(guó)，穩(wěn)定應(yīng)該是頭等大事。不穩(wěn)定的社會(huì)環(huán)境帶來(lái)的后果是很慘重的，這是有血淚的教訓(xùn)的，如我國(guó)文革時(shí)期夫妻相互揭發(fā)給社會(huì)帶來(lái)巨大災(zāi)難，至今想來(lái)，仍讓人不寒而栗。而規(guī)定律師的拒證權(quán)主要是基于律師職業(yè)的特點(diǎn)。律師由于其工作性質(zhì)的獨(dú)特性，可以較其他人更了解案件的真實(shí)情況，如果律師可以就其工作原因而得知的事實(shí)作證的話，將會(huì)導(dǎo)致當(dāng)事人對(duì)律師的不信任，進(jìn)而對(duì)法律制度的權(quán)威和尊嚴(yán)產(chǎn)生強(qiáng)烈的懷疑，這對(duì)于律師職業(yè)而言是一個(gè)災(zāi)難，對(duì)于法律制度的發(fā)展更是一個(gè)致命的打擊。因此，讓律師享有拒證權(quán)可以建立其與當(dāng)事人之間良好的信任關(guān)系，使得當(dāng)事人由信任律師進(jìn)而信任法律，這對(duì)建立法治社會(huì)是有益的。規(guī)定神職人員享有拒證權(quán)，主要是考慮我國(guó)是個(gè)多民族的國(guó)家，有不少民族是全民信教，宗教信仰能凈化人們靈魂，使人們對(duì)社會(huì)不滿地情緒得到緩解，能化解社會(huì)不穩(wěn)定因素。

　　因此，結(jié)合我國(guó)當(dāng)前的實(shí)踐和他國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，建立特定證人的拒證權(quán)是十分必要的，希望在不久后出臺(tái)的證據(jù)法可以在完善這一方面發(fā)揮其作用。

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