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論電子商務(wù)認(rèn)證法律關(guān)系

論電子商務(wù)認(rèn)證法律關(guān)系   一、 電子商務(wù)認(rèn)證是一種信用服務(wù)

  認(rèn)證機構(gòu)并不向在線當(dāng)事人出售任何有形商品,也不提供資金或勞動力資源。它所提供的服務(wù)成果,只是一種無形的信息,包括交易相對人的身份、公共密鑰、信用狀況等情報。雖然,這些信息無法直接以具體的價格來衡量,但它是在開放型電子商務(wù)環(huán)境下進(jìn)行交易所必須的前提性條件,并且是交易當(dāng)事人所很難親自獲知的。與一般信息服務(wù)所不同的是,認(rèn)證機構(gòu)提供的是經(jīng)過核實的,有關(guān)電子商務(wù)交易人所關(guān)心的基本信息。實際上它是關(guān)于交易當(dāng)事人的事實狀況的信息,通常包括交易人是誰、在何處、以何種電子簽名方式與之交易,其信用狀況如何等。因此,認(rèn)證是一種信用服務(wù),它與目前存在的信用評級公司所從事的業(yè)務(wù)有些類似。所不同的是,信用評級是一種任意性的商譽,其廣告作用甚為明顯,當(dāng)事人可自愿采納,信用評級公司一般不負(fù)法律責(zé)任(起碼從我國的情況看)。而認(rèn)證證書內(nèi)的信息,則是經(jīng)過核實的真實的資料,并且認(rèn)證關(guān)系的直接當(dāng)事人,即認(rèn)證機構(gòu)和證書用戶,應(yīng)共同對證書信息的真實性負(fù)法律責(zé)任。

  在傳統(tǒng)交易環(huán)境下,交易當(dāng)事人最關(guān)心的問題是誰先履行合同。一般來說,先履行義務(wù)者風(fēng)險較大。而在電子商務(wù)環(huán)境下,交易人則首先要考慮的是,正在與何人進(jìn)行交易,其信用如何。沒有電子商務(wù)認(rèn)證體系為依托,開放型電子商務(wù)就失去了生存環(huán)境。這是開放型電子商務(wù)的自身特征所要求的,也是必須以技術(shù)和法律方式給予全面解決的問題。電子認(rèn)證服務(wù)的成功與否,直接影響著電子商務(wù)的全球化的推廣進(jìn)程。這也是聯(lián)合國貿(mào)法會以及各國之所以積極組織起草電子商務(wù)法的原因所在。

  二、認(rèn)證機構(gòu)與證書持有人之間的關(guān)系

  (一)認(rèn)證關(guān)系的產(chǎn)生

  認(rèn)證機構(gòu)所提供的在線服務(wù),一般是以合同為基礎(chǔ)的。或許將來電子認(rèn)證技術(shù)達(dá)到了十分可靠的地步,法律或法規(guī)可能要求特定的交易必須以認(rèn)證方式進(jìn)行。但是,截止目前,尚未出現(xiàn)強制認(rèn)證的情況。并且按照聯(lián)合國《電子商務(wù)示范法》“技術(shù)中立”與“媒介中立”的原則來看,這種強制是有失公平的。所以,一般而論,電子商務(wù)認(rèn)證是以認(rèn)證機構(gòu)與證書持有人之間的合同為基礎(chǔ),而產(chǎn)生的服務(wù)關(guān)系。

  電子商務(wù)認(rèn)證機構(gòu)一般是以中立的、可靠的第三方中介人出現(xiàn),為交易雙方或多方提供服務(wù)的。因而,在認(rèn)證法律關(guān)系中至少有買賣雙方,以及認(rèn)證機構(gòu)參與。換言之,認(rèn)證法律關(guān)系涉及多方當(dāng)事人。在有些復(fù)雜的交易或服務(wù)關(guān)系中,交易當(dāng)事人可能會更多些。譬如,在以信用卡在線電子支付進(jìn)行的交易中,認(rèn)證機構(gòu)不僅要向買賣雙方相互間提供身份認(rèn)證,而且還要對發(fā)卡銀行、收付機構(gòu)四方當(dāng)事人之間提供認(rèn)證服務(wù)。

 。ǘ╆P(guān)于認(rèn)證關(guān)系性質(zhì)的爭議

  1,信托關(guān)系說

  “就其性質(zhì)而言,認(rèn)證機構(gòu)處于承擔(dān)著與銀行相類似責(zé)任的監(jiān)管人或受托人的地位”(1)。該種觀點是從英美法理論出發(fā)的,其著眼點主要在于,認(rèn)證機構(gòu)對用戶應(yīng)負(fù)的注意義務(wù)。但其缺陷是未能照顧到認(rèn)證機構(gòu)對證書信賴人所負(fù)的,公正的發(fā)布信用信息的義務(wù)。認(rèn)證機構(gòu)雖然并未因其服務(wù)而接收證書信賴人的報酬,卻同樣要負(fù)起誠實發(fā)布信息的義務(wù)。換言之,認(rèn)證機構(gòu)對那些不是委托人或受益人的信賴人,也負(fù)有義務(wù)。從信托關(guān)系說角度,難以解釋此點。

  2非信托關(guān)系說

  非信托關(guān)系說認(rèn)為,“機動車輛部門不是其頒發(fā)執(zhí)照的司機的代理人,并且雇主也不會同意作其頒發(fā)了工作證章的雇員的代理人。同樣,認(rèn)證機構(gòu)通常不愿對用戶起到代理人或信托人的作用(除非法律另有規(guī)定)”(2)。然而,從實際交易看,認(rèn)證機構(gòu)并不參與在線用戶數(shù)字簽名交易之中,即它不是該種交易的當(dāng)事人。在這種情況下,認(rèn)證機構(gòu)的“證書業(yè)務(wù)聲明(CPS)”通常會規(guī)定,在認(rèn)證機構(gòu)與用戶之間不存在委托與信托關(guān)系。

  3,專業(yè)信用服務(wù)說

  非信托關(guān)系說,有其合理性,只不過該觀點就此而止,沒有進(jìn)一步說明其性質(zhì)。而“專業(yè)信用服務(wù)”說,則是筆者對認(rèn)證關(guān)系性質(zhì)的理解。就認(rèn)證機構(gòu)所提供的是信用信息服務(wù)而言,容易認(rèn)識。問題在于認(rèn)證機構(gòu)與證書信賴人之間,有可能事先并不存在服務(wù)合同關(guān)系(如果交易一方不是證書用戶,或不是本地區(qū)、本國的證書用戶的話),那么其間是以何種法律關(guān)系為基礎(chǔ)而產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的,就會產(chǎn)生疑義。作者認(rèn)為認(rèn)證信用服務(wù),并非一般的實現(xiàn)某種商品使用價值的服務(wù),而是專業(yè)化的商業(yè)信譽方面的服務(wù),如同醫(yī)生對于病人,他們都負(fù)有職業(yè)上的特殊的義務(wù)。醫(yī)生對于需要急救的病人,雖然事先未曾建立服務(wù)合同關(guān)系,但必須立即進(jìn)行救治,履行職業(yè)上的義務(wù)。此種職業(yè)上的義務(wù),實際上是一種社會責(zé)任。認(rèn)證機構(gòu)對于信賴證書的交易人,應(yīng)承擔(dān)公正信息發(fā)布義務(wù),而不因未接收其服務(wù)報酬,而偏袒與之建立了服務(wù)合同關(guān)系的證書用戶一方。相反,其義務(wù)的主要接收方(或稱受益方),是信賴人。這一點在認(rèn)證機構(gòu)因證書信息虛假,而需要向信賴人承擔(dān)責(zé)任時,體現(xiàn)得最為明顯。任何一個認(rèn)證機構(gòu)都應(yīng)清楚,證書信息的公正性,是其業(yè)務(wù)存在的根本條件,舍棄此點,該機構(gòu)就沒有必要存在。另外,從其營業(yè)目的上看,認(rèn)證機構(gòu)屬于公用企業(yè),以向全社會提供電子商務(wù)交易信用為己任,并非單純追求盈利的企業(yè)。其服務(wù)費用的收取,也只是以微利為原則,而不能受高額利潤的引誘。作為一種特許的營業(yè),認(rèn)證機構(gòu)的成功,來自于規(guī);慕(jīng)營業(yè)績,而決不能依靠向單個用戶收取高額服務(wù)費,來維持其經(jīng)營。

  從合同法原理上講,認(rèn)證機構(gòu)與證書用戶之間存在著服務(wù)合同關(guān)系。該類合同屬雙務(wù)、有償、要式合同(大部分為格式化的)。從認(rèn)證合同的訂立過程來看,要約方一般是證書的申請者,而承諾方一般是認(rèn)證機構(gòu)。新增用戶合同的要約和承諾過程,多在離線狀態(tài)進(jìn)行,部分資料亦可在網(wǎng)上傳遞。

 。ㄈ┳C書擁有人的義務(wù)

  在認(rèn)證關(guān)系中,證書擁有人(亦稱簽署者)是認(rèn)證機構(gòu)的客戶,是接受認(rèn)證服務(wù)的一方。它除了應(yīng)履行一般的支付服務(wù)費用義務(wù)外,還應(yīng)履行一些與認(rèn)證服務(wù)關(guān)系的特性相應(yīng)的義務(wù)。這些義務(wù)主要包括兩點,即真實陳述義務(wù),和私密鑰控制義務(wù)。

  1,真實陳述之義務(wù)

  真實陳述認(rèn)證機構(gòu)要求其提供的事項與資料,是證書用戶在申請證書時所應(yīng)履行的基本義務(wù)。因為就其身份、地址、營業(yè)范圍、證書信賴等級的真實陳述,是證書可信賴性產(chǎn)生的前提,否則,將構(gòu)成對證書體系信賴性的損害,并因此而承擔(dān)一定的法律責(zé)任。例如美國猶他州〈數(shù)字簽名法〉第302條專門就“接收證書的用戶的陳述”作了規(guī)定,從多側(cè)面強調(diào)了對信息真實性負(fù)責(zé)的義務(wù)。

  2,私密鑰控制之義務(wù)

  當(dāng)證書頒發(fā)并接收之后,用戶就在真實陳述義務(wù)之外,又增加了一項私密鑰控制義務(wù)。它是證書用戶所應(yīng)負(fù)的,針對不特定的任何人的義務(wù),實際上是一種與認(rèn)證機構(gòu)的公正發(fā)布信息的義務(wù)相并列的社會責(zé)任。沒有用戶對其私密鑰的獨占性控制,認(rèn)證機構(gòu)就是再認(rèn)真審核、公正發(fā)布信息,都無法保證電子簽名證書的安全性?刂扑矫荑,使其處于獨占之安全狀態(tài),不僅是用戶保護自身利益所必須的,同時,也是維護證書體系信譽的不可或缺的措施。用戶若違反了該義務(wù),將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

  美國猶他州〈數(shù)字簽名法〉第303條對“私密鑰的控制”問題作了規(guī)定。而新加坡《電子交易法》則在其第9部分專門規(guī)定了“用戶的責(zé)任”,這些規(guī)范實際上都是關(guān)于私密鑰使用與控制方面的義務(wù)。其內(nèi)容大致有以下幾方面:其一,用戶必須使用可信賴的系統(tǒng),生成密鑰對。其二,用戶在獲得證書時作出的所有重要陳述,必須是準(zhǔn)確的,且應(yīng)在其所知曉的范圍內(nèi)是完全的。其三,當(dāng)簽署者已經(jīng)接受證書后,就將對由此產(chǎn)生的后果負(fù)責(zé)。其四,用戶有責(zé)任對其私密鑰保持控制,并不得向未經(jīng)授權(quán)的人泄漏。其五,如果私密鑰出現(xiàn)問題,用戶必須向認(rèn)證機構(gòu)申請暫停,或撤消其證書。

  三、認(rèn)證機構(gòu)與證書信賴人之間的關(guān)系

  所謂證書信賴人,是指相信電子簽名證書,并以該證書上所確定的證書擁有人為交易對方,而進(jìn)行交易的當(dāng)事人。證書信賴人本身可能是,也可能不是認(rèn)證機構(gòu)的用戶,他與認(rèn)證機構(gòu),要比用戶與認(rèn)證機構(gòu)之間的關(guān)系更為復(fù)雜。當(dāng)證書信賴人不是認(rèn)證機構(gòu)的用戶時,他與認(rèn)證機構(gòu)之間并無服務(wù)合同存在。但是,當(dāng)他利用證書而與證書用戶交易時,卻又成為了證書服務(wù)關(guān)系中的對象,并且,認(rèn)證機構(gòu)在特定情況下還要對之承擔(dān)責(zé)任。因此,有必要專門論述二者之間的關(guān)系。

 。ㄒ唬┱J(rèn)證機構(gòu)與信賴人關(guān)系的分類及其分析

  在開放網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中,認(rèn)證機構(gòu)與證書信賴人之間的關(guān)系較呈現(xiàn)為多種形態(tài),其具體情況要以電子商務(wù)交易當(dāng)事人與認(rèn)證機構(gòu)的關(guān)系而定,大致有以下幾種。

  1,社區(qū)認(rèn)證服務(wù)型

  即交易雙方當(dāng)事人均為某認(rèn)證機構(gòu)的證書用戶。此時,交易雙方也同時都是證書信賴人,具有雙重身份,并且認(rèn)證機構(gòu)并不是交易關(guān)系中的直接當(dāng)事人,而只為其交易提供信用服務(wù)。這是一種典型的社區(qū)性在線認(rèn)證服務(wù),也是較為普遍的認(rèn)證服務(wù)形式。

  此種認(rèn)證機構(gòu)與其信賴人(同時都是用戶)之間的關(guān)系,比較清晰,因為他們與認(rèn)證機構(gòu)之間的關(guān)系,都是以認(rèn)證服務(wù)合同為前提而形成的。需要注意的是,不能因為這類用戶本身與認(rèn)證機構(gòu)事先存在著信用服務(wù)合同關(guān)系,就忽視了其作為證書信賴人的地位。他們不僅能以證書用戶的身份享有權(quán)利,同時,也可以證書信賴人的身份,要求認(rèn)證機構(gòu)履行謹(jǐn)慎從事的義務(wù)。

  2,單方證書用戶型

  當(dāng)交易一方是認(rèn)證機構(gòu)的證書用戶,而另一方則不是認(rèn)證機構(gòu)的證書用戶時,就是所謂“單方用戶型認(rèn)證關(guān)系”。此時,非證書用戶是證書的信賴人。此種關(guān)系,多發(fā)生于消費型交易,而其中的消費者又沒有登記為證書用戶的情況。

  在上述關(guān)系中,證書用戶(一般為商家)是以服務(wù)合同與認(rèn)證機構(gòu)建立了信用服務(wù)關(guān)系。而非證書交易人(一般為未申請證書的消費者),則是典型的證書信賴人,是依照認(rèn)證機構(gòu)的特殊職業(yè)義務(wù),因交易關(guān)系的進(jìn)行,而與認(rèn)證機構(gòu)之間形成了信賴其信用服務(wù)的關(guān)系。認(rèn)證機構(gòu)的特殊職業(yè)義務(wù),就是其向社會提供公正的交易信用服務(wù)的義務(wù)(或稱社會責(zé)任),是特許之共用企業(yè)所應(yīng)負(fù)的職業(yè)責(zé)任。

  3,交叉認(rèn)證關(guān)系

  實踐中還有一種情況,即雖然交易雙方都是認(rèn)證機構(gòu)的證書用戶,但其證書是由不同的認(rèn)證機構(gòu)分別頒發(fā)的。此種證書交易關(guān)系,可能在本地區(qū)發(fā)生,而在國際貿(mào)易中出現(xiàn)的可能性更大。本地區(qū)證書用戶者,如持工商銀行證書的用戶與持中國銀行證書的用戶進(jìn)行交易;跨國用戶者,如持美國證書的用戶與持中國證書的用戶進(jìn)行交易,即屬此類。這就是所謂的交叉認(rèn)證關(guān)系。該關(guān)系需要由各國或各認(rèn)證機構(gòu)之間的交易認(rèn)證協(xié)議來解決,以便相互確認(rèn)對方證書的有效性。同時,本地認(rèn)證機構(gòu)經(jīng)過交叉認(rèn)證之后,要替對方的認(rèn)證機構(gòu),對自己的證書用戶,負(fù)信賴證書的責(zé)任。這種關(guān)系更為復(fù)雜,它涉及到認(rèn)證機構(gòu)的外部結(jié)構(gòu),需要由國際之間的,或認(rèn)證機構(gòu)之間的協(xié)議予以協(xié)調(diào)。譬如,德國、馬來西亞的《數(shù)字簽名法》、新加坡的《電子交易法》,都專門規(guī)定了對外國電子證書的認(rèn)可條件。

  4,非純粹的認(rèn)證關(guān)系(或稱混合認(rèn)證關(guān)系)

  所謂非純粹認(rèn)證關(guān)系,是指認(rèn)證機構(gòu)是主營其他服務(wù)的,而認(rèn)證服務(wù)只是其衍生業(yè)務(wù)。譬如,金融機構(gòu)頒發(fā)給其客戶的數(shù)字證書,同樣可用于其他的在線交易認(rèn)證。有的學(xué)者稱之為“品牌證書”。在此種認(rèn)證關(guān)系中,認(rèn)證機構(gòu)不是單純提供電子簽名認(rèn)證服務(wù)的,而是在認(rèn)證服務(wù)的同時,也以提供交易輔助條件的形式,參與了證書用戶的交易之中。如銀行在向用戶提供認(rèn)證服務(wù)的同時,還可提供支付、結(jié)算等服務(wù)。這種混合型認(rèn)證關(guān)系,比單純的認(rèn)證服務(wù)關(guān)系要復(fù)雜得多,它涉及到多種法律關(guān)系的相互交叉,與相互制約,應(yīng)注意辨別不同性質(zhì)的關(guān)系,及其規(guī)范的適用。

  值得注意的是,上述分類并非絕對的,其間有相互交叉的地方,此處只是為了便于考察其屬性而暫作劃分的。

  (二)證書信賴人的義務(wù)與選擇

  證書信賴人雖然不一定事先與認(rèn)證機構(gòu)存在合同關(guān)系,但他是認(rèn)證關(guān)系的受益方之一。要求其承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù),是保障其利益的前提條件。貿(mào)法會〈電子簽名統(tǒng)一規(guī)則(草案)〉第11條規(guī)定,相對方(即證書信賴人)如不能履行下列行為,應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任:(1)采取合理的步驟確認(rèn)簽名的真實性;(2)在電子簽名有證書證明的情況下,采取合理的步驟:A,確認(rèn)證書是否合法有效、被中止簽發(fā)、或被撤銷;和B,遵守任何有關(guān)證書的限制。

  上述義務(wù)說明,對電子簽名的信賴必須具有合理性。交易當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)具體的環(huán)境,對所接收的電子簽名的合理性及其程度,予以謹(jǐn)慎確認(rèn)。電子簽名的有效性,并不取決于相對方的行為。但相對人不能因此而草率行事。它是與簽署人、證書機構(gòu)的義務(wù)相對應(yīng)的,并且是三者之間劃分責(zé)任的依據(jù)之一。

  證書信賴人對于交易相對人電子簽名證書的使用,一般應(yīng)在所建議的可靠程度內(nèi)給予信任,并以此進(jìn)行交易。但這只是一種任意選擇權(quán),作為證書信賴人的交易一方,可作出自己的判斷,并承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

  1,在建議范圍內(nèi)行事

  此種選擇是最常見的,也是參與認(rèn)證服務(wù)關(guān)系者,通常所期望發(fā)生的。如果證書信賴人按照認(rèn)證機構(gòu)所建議的證書信用等級,即在一定的交易額度內(nèi)與證書用戶(持有人)進(jìn)行了交易,一旦由于認(rèn)證機構(gòu)或證書用戶的過錯,而使證書信息不實,并給證書信賴人造成了損失,則認(rèn)證機構(gòu)和證書用戶,可能要承擔(dān)一定的賠償責(zé)任。這是認(rèn)證信用服務(wù)對電子商務(wù)交易關(guān)系保障的最明顯的體現(xiàn)。

  2,另作判斷,風(fēng)險自擔(dān)

  在實踐中還會有這樣的情況,即信賴人未按證書等級進(jìn)行交易,而是超出了認(rèn)證機構(gòu)建議范圍。這同樣是信賴人行使其選擇權(quán)的具體形式。不過,在此種情況下,認(rèn)證機構(gòu)不對其超出證書可靠性建議范圍的交易額負(fù)責(zé)任。實際上證書建議信任度,一般是與認(rèn)證機構(gòu)的最高責(zé)任限度相一致的,證書信賴人不可不察。

  四、認(rèn)證機構(gòu)的主要義務(wù)

  認(rèn)證機構(gòu)在網(wǎng)絡(luò)化的商事交易中處于樞紐地位,其義務(wù)之設(shè)定與履行,關(guān)系到電子商行業(yè)的成敗。依照規(guī)范的具體程度,可將認(rèn)證機構(gòu)的義務(wù)分為概括性與操作性義務(wù)。前者,如認(rèn)證機構(gòu)之危險活動禁止原則,后者,如證書的頒發(fā)、中止、撤消等業(yè)務(wù)規(guī)則。需要說明的是,對認(rèn)證機構(gòu)這種涉及公眾交易利益的信用服務(wù)機構(gòu),制定一些概括性的義務(wù),以利用條款的彈性優(yōu)點,而彌補規(guī)范上的缺漏或失效,是十分必要的。因為對認(rèn)證機構(gòu)義務(wù)規(guī)定得再詳盡,都可能有遺漏之處,特別是隨著技術(shù)的升級,很可能出現(xiàn)一些原定標(biāo)準(zhǔn)過時、被淘汰的情況。這些概括條款不僅必要,而且是有其應(yīng)用價值的。

  還可根據(jù)規(guī)范所涉及的主體范圍,分為對內(nèi)與對外義務(wù)兩部分。譬如,新加坡《電子交易法》的第八部分,以“認(rèn)證機構(gòu)的義務(wù)”為標(biāo)題,自27條至35條都是相關(guān)的規(guī)定。其各條內(nèi)容分別為:可靠系統(tǒng)、披露義務(wù)、證書的發(fā)布、發(fā)布證書的陳述、證書的中止、證書的撤銷、無需登記人同意的撤消、中止通知、撤銷通知等9個方面。其中除了“可靠系統(tǒng)”是內(nèi)部規(guī)范外,其余均系對外業(yè)務(wù)規(guī)則。

  貿(mào)法會《電子簽名統(tǒng)一規(guī)則(草案)》也曾在第9條“關(guān)于證明服務(wù)提供者的行為”中,對認(rèn)證機構(gòu)的義務(wù)做了集中規(guī)定。其中包括6個方面:A,兼顧行業(yè)政策或習(xí)慣,嚴(yán)格依據(jù)其所作的聲明行事。B,履行合理的注意義務(wù),在證書的整個有效期內(nèi),保證所有與證書有關(guān)的,或者已被包括在證書內(nèi)的重要陳述具有準(zhǔn)確性與完整性。C,提供合理的查證途徑使相對方能夠通過證書確認(rèn),……。D提供合理的查證途徑,使相對方能夠通過證書或其他方面確認(rèn),……。E,為簽名者提供簽名器受損的通知方式,并確保可獲得及時的撤銷服務(wù);F,使用可靠的系統(tǒng)、程序、人力資源來完成其服務(wù)。

  總的來說,認(rèn)證機構(gòu)的義務(wù)大致可概況為以下幾方面:安全、真實、及時、公開、謹(jǐn)慎、保密等方面。安全是認(rèn)證機構(gòu)服務(wù)的宗旨性目標(biāo),同時也是其義務(wù),譬如使用可靠性系統(tǒng),就是安全義務(wù)的體現(xiàn)。真實、謹(jǐn)慎,是針對用戶對外資料的審查核實與公布而言的,也是對證書信賴人負(fù)責(zé)的作法。公開認(rèn)證機構(gòu)自身及用戶的應(yīng)予發(fā)布的信息,是其業(yè)務(wù)規(guī)則之一。保密則是對用戶的不宜泄露的信息而言的。

  注釋1, Internet Commerce and the Meltdown of Certification Authorities: Is The Washington State Solution a Good Model?, 45 UCLA Law Review 1806 (1998) Lonnie Eldridge。

  注釋2, Ford, Warwick: Secure Electronic Commerce,Prence-Hall, Inc. 1997,Chapter9, P.392。




 

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