借鑒德國電子簽名法

借鑒德國電子簽名法 　　聯(lián)邦德國早在2001年5月16日就公布了《德國電子簽名框架條件法》。我國屬于大陸法系國家，歷來注重借鑒德國法律制度的先進經(jīng)驗。當前，在我國的《電子簽名法（草案）》進入全國人大審議之際，研究和介紹《德國電子簽名框架條件法》具有重要意義。

　　內(nèi)容

　　《德國電子簽名框架條件法》共有6章，25條，屬原則性的立法。鑒于歐盟發(fā)布的《關于建立有關電子簽名共同法律框架的指令》，德國作為歐盟成員國，有義務在規(guī)定期限內(nèi)制定或修改國內(nèi)法，所以該法既是國內(nèi)立法，又是實施歐盟電子簽名指令的具體措施。

　　《德國電子簽名框架條件法》第一條闡明了該法的目的和適用范圍。其目的簡單明確，就是為電子簽名制定原則規(guī)范。其適用范圍相當寬泛，在私法領域里首先是尊重意思自治原則，法律對于電子簽名的使用沒有明確規(guī)定的，可由當事人任意選擇。此外，電子簽名不僅應用于商務范疇，法律也可以為公法上的行政活動而規(guī)定采用電子簽名。使用合格的電子簽名應當符合客觀、可理解、非歧視的要求，并且只能涉及相關適用的特定標志。這表明德國采用的是法無明文禁止即許可的原則。

　　關于電子簽名的法律效力，有三種模式：一是技術中立式。主要以聯(lián)合國電子商務示范法為代表，規(guī)定只要符合一定的條件，電子簽名即具有傳統(tǒng)簽名的法律效力。這些條件包括：能夠識別簽名人的身份并表明其認可所簽署文件內(nèi)容的意思；方法可靠并對生成或者傳輸數(shù)據(jù)電文的目的來說是適當?shù)摹６�是技術特定式。以馬來西亞數(shù)字簽名法為例，只規(guī)定了數(shù)字簽名的法律效力，對采用其他技術的電子簽名的法律效力未作規(guī)定。三是折衷式，即技術中立式與技術特定式的折衷模式，該模式吸收了前兩種模式的長處，目前已成為各國電子簽名立法關注的焦點。

　　德國對電子簽名效力的規(guī)定嚴格遵循了技術中立性的原則，沒有對某一特定簽名技術單獨作出規(guī)定，《德國電子簽名框架條件法》中分別規(guī)定了“先進電子簽名”和“合格電子簽名”�！跋冗M電子簽名”是指那些只分配給鑰匙持有人的、持有人能夠辨別的并單獨控制的媒體所生成的電子簽名，以及通過與其相聯(lián)系的數(shù)據(jù)，以可以識別數(shù)據(jù)事后改變的方式相結合的電子簽名。從法律效力上看，“先進電子簽名”主要用于識別簽名人的身份并表明其認可所簽署文件的內(nèi)容�！昂细耠娮雍灻�”則是指其生成時以有效合格證書為基礎或者以安全簽名制成單位生成的先進電子簽名。該法第六條第二項明確規(guī)定：“如果法律沒有其他規(guī)定，合格電子簽名在法律交易中具有與親筆簽名相同的效果�！�

　　《德國電子簽名框架條件法》沒有“安全電子簽名”的概念，也沒有提及數(shù)字簽名，但規(guī)定符合一定條件的電子簽名視為“合格電子簽名”，從而使這種簽名在應用上具有更大的優(yōu)勢。

　　電子簽名安全認證機構在電子簽名制度中占據(jù)重要位置。從世界范圍看，安全認證機構的設置主要有兩種途徑：一種是由政府組建的或者授權的機構擔任，以政府信用作為擔保；另一種則是通過市場的方式建立，在市場競爭中建立信用�！兜聡�電子簽名框架條件法》明確規(guī)定，驗證服務營業(yè)無須批準，只要達到一定的從業(yè)標準，即可以經(jīng)營該業(yè)務。政府并不組建或授權安全認證機構，有能力的組織都可以進入安全認證市場。安全認證機構在從事簽發(fā)電子憑證、證明電子簽名正確性的業(yè)務活動中，承擔著很大的法律風險。例如，如果申請電子憑證的一方提供了虛假信息，而安全認證機構沒有通過仔細核查發(fā)現(xiàn)，沒有及時告知接收電子簽名文件的一方，就需要承擔責任。在電子商務中，安全認證機構的地位既重要又危機四伏，如果不對其法律責任的風險加以適當限制，安全認證機構就很難生存下去，安全認證市場也會萎縮、消亡。因此，各國電子商務立法基本都考慮到對安全認證機構的責任加以適當?shù)南拗�。《德國電子簽名框架條件法》規(guī)定：驗證機構只對自己的過失承擔責任；如果合格證書將簽名鑰匙的使用限定在特定使用方式或者范圍，補償義務限于該限制的范圍內(nèi)。

　　借鑒

　　與《德國電子簽名框架條件法》相比，我國的《電子簽名法（草案）》還存在以下幾個值得討論的地方：

　　1.關于電子簽名的適用范圍問題。提交給人大常委會一讀的草案，僅將使用范圍限定在電子商務領域，不能涵蓋電子簽名的所有應用范圍。與德國“對于電子簽名沒有明確規(guī)定即可適用”的規(guī)定相比，排除了其他可能涉及使用電子簽名的領域，如電子政務方面。事實上，電子簽名更傾向屬于一個技術問題，立法的作用就是賦予它應有的法律地位使其能夠融入網(wǎng)絡時代的社會經(jīng)濟生活。割裂電子簽名法的適用范圍，不僅容易造成法律條文之間的互相沖突，也是立法資源的一種浪費。

　　2.草案對安全電子簽名的規(guī)定還不夠完善。我國也采用了技術中立模式。草案第十六條和第十七條分別規(guī)定了“安全的電子簽名具有與手寫簽名或者蓋章同等的效力”，以及視為安全的電子簽名應符合的條件。從內(nèi)容上看，草案規(guī)定的“安全電子簽名”，僅相當于《德國電子簽名框架條件法》中的“先進電子簽名”，如果要符合德國“安全電子簽名”的標準，還需要在先進電子簽名生成時以有效合格證書為基礎或以安全簽名制成單位而生成。這樣一來就提高了安全電子簽名的標準。這是我國在今后立法審議中需要引起關注的地方。

　　3.草案對電子簽名認證機構的條件規(guī)定過于籠統(tǒng)，可能引起行政自由裁量權過大的問題，多個認證機構間的交叉認證等行為也未納入草案視野。建議在進一步審議修改過程中能把服務提供商的規(guī)定單獨列為一章，并對相關內(nèi)容予以充實。

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