借鑒德國電子簽名法

借鑒德國電子簽名法 　　聯(lián)邦德國早在2001年5月16日就公布了《德國電子簽名框架條件法》。我國屬于大陸法系國家，歷來注重借鑒德國法律制度的先進(jìn)經(jīng)驗。當(dāng)前，在我國的《電子簽名法（草案）》進(jìn)入全國人大審議之際，研究和介紹《德國電子簽名框架條件法》具有重要意義。

　　內(nèi)容

　　《德國電子簽名框架條件法》共有6章，25條，屬原則性的立法。鑒于歐盟發(fā)布的《關(guān)于建立有關(guān)電子簽名共同法律框架的指令》，德國作為歐盟成員國，有義務(wù)在規(guī)定期限內(nèi)制定或修改國內(nèi)法，所以該法既是國內(nèi)立法，又是實施歐盟電子簽名指令的具體措施。

　　《德國電子簽名框架條件法》第一條闡明了該法的目的和適用范圍。其目的簡單明確，就是為電子簽名制定原則規(guī)范。其適用范圍相當(dāng)寬泛，在私法領(lǐng)域里首先是尊重意思自治原則，法律對于電子簽名的使用沒有明確規(guī)定的，可由當(dāng)事人任意選擇。此外，電子簽名不僅應(yīng)用于商務(wù)范疇，法律也可以為公法上的行政活動而規(guī)定采用電子簽名。使用合格的電子簽名應(yīng)當(dāng)符合客觀、可理解、非歧視的要求，并且只能涉及相關(guān)適用的特定標(biāo)志。這表明德國采用的是法無明文禁止即許可的原則。

　　關(guān)于電子簽名的法律效力，有三種模式：一是技術(shù)中立式。主要以聯(lián)合國電子商務(wù)示范法為代表，規(guī)定只要符合一定的條件，電子簽名即具有傳統(tǒng)簽名的法律效力。這些條件包括：能夠識別簽名人的身份并表明其認(rèn)可所簽署文件內(nèi)容的意思；方法可靠并對生成或者傳輸數(shù)據(jù)電文的目的來說是適當(dāng)?shù)�。二是技術(shù)特定式。以馬來西亞數(shù)字簽名法為例，只規(guī)定了數(shù)字簽名的法律效力，對采用其他技術(shù)的電子簽名的法律效力未作規(guī)定。三是折衷式，即技術(shù)中立式與技術(shù)特定式的折衷模式，該模式吸收了前兩種模式的長處，目前已成為各國電子簽名立法關(guān)注的焦點。

　　德國對電子簽名效力的規(guī)定嚴(yán)格遵循了技術(shù)中立性的原則，沒有對某一特定簽名技術(shù)單獨作出規(guī)定，《德國電子簽名框架條件法》中分別規(guī)定了“先進(jìn)電子簽名”和“合格電子簽名”�！跋冗M(jìn)電子簽名”是指那些只分配給鑰匙持有人的、持有人能夠辨別的并單獨控制的媒體所生成的電子簽名，以及通過與其相聯(lián)系的數(shù)據(jù)，以可以識別數(shù)據(jù)事后改變的方式相結(jié)合的電子簽名。從法律效力上看，“先進(jìn)電子簽名”主要用于識別簽名人的身份并表明其認(rèn)可所簽署文件的內(nèi)容�！昂细耠娮雍灻�”則是指其生成時以有效合格證書為基礎(chǔ)或者以安全簽名制成單位生成的先進(jìn)電子簽名。該法第六條第二項明確規(guī)定：“如果法律沒有其他規(guī)定，合格電子簽名在法律交易中具有與親筆簽名相同的效果�！�

　　《德國電子簽名框架條件法》沒有“安全電子簽名”的概念，也沒有提及數(shù)字簽名，但規(guī)定符合一定條件的電子簽名視為“合格電子簽名”，從而使這種簽名在應(yīng)用上具有更大的優(yōu)勢。

　　電子簽名安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)在電子簽名制度中占據(jù)重要位置。從世界范圍看，安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)置主要有兩種途徑：一種是由政府組建的或者授權(quán)的機(jī)構(gòu)擔(dān)任，以政府信用作為擔(dān)保；另一種則是通過市場的方式建立，在市場競爭中建立信用。《德國電子簽名框架條件法》明確規(guī)定，驗證服務(wù)營業(yè)無須批準(zhǔn)，只要達(dá)到一定的從業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，即可以經(jīng)營該業(yè)務(wù)。政府并不組建或授權(quán)安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)，有能力的組織都可以進(jìn)入安全認(rèn)證市場。安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)在從事簽發(fā)電子憑證、證明電子簽名正確性的業(yè)務(wù)活動中，承擔(dān)著很大的法律風(fēng)險。例如，如果申請電子憑證的一方提供了虛假信息，而安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)沒有通過仔細(xì)核查發(fā)現(xiàn)，沒有及時告知接收電子簽名文件的一方，就需要承擔(dān)責(zé)任。在電子商務(wù)中，安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)的地位既重要又危機(jī)四伏，如果不對其法律責(zé)任的風(fēng)險加以適當(dāng)限制，安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)就很難生存下去，安全認(rèn)證市場也會萎縮、消亡。因此，各國電子商務(wù)立法基本都考慮到對安全認(rèn)證機(jī)構(gòu)的責(zé)任加以適當(dāng)?shù)南拗�。《德國電子簽名框架條件法》規(guī)定：驗證機(jī)構(gòu)只對自己的過失承擔(dān)責(zé)任；如果合格證書將簽名鑰匙的使用限定在特定使用方式或者范圍，補(bǔ)償義務(wù)限于該限制的范圍內(nèi)。

　　借鑒

　　與《德國電子簽名框架條件法》相比，我國的《電子簽名法（草案）》還存在以下幾個值得討論的地方：

　　1.關(guān)于電子簽名的適用范圍問題。提交給人大常委會一讀的草案，僅將使用范圍限定在電子商務(wù)領(lǐng)域，不能涵蓋電子簽名的所有應(yīng)用范圍。與德國“對于電子簽名沒有明確規(guī)定即可適用”的規(guī)定相比，排除了其他可能涉及使用電子簽名的領(lǐng)域，如電子政務(wù)方面。事實上，電子簽名更傾向?qū)儆谝粋�技術(shù)問題，立法的作用就是賦予它應(yīng)有的法律地位使其能夠融入網(wǎng)絡(luò)時代的社會經(jīng)濟(jì)生活。割裂電子簽名法的適用范圍，不僅容易造成法律條文之間的互相沖突，也是立法資源的一種浪費。

　　2.草案對安全電子簽名的規(guī)定還不夠完善。我國也采用了技術(shù)中立模式。草案第十六條和第十七條分別規(guī)定了“安全的電子簽名具有與手寫簽名或者蓋章同等的效力”，以及視為安全的電子簽名應(yīng)符合的條件。從內(nèi)容上看，草案規(guī)定的“安全電子簽名”，僅相當(dāng)于《德國電子簽名框架條件法》中的“先進(jìn)電子簽名”，如果要符合德國“安全電子簽名”的標(biāo)準(zhǔn)，還需要在先進(jìn)電子簽名生成時以有效合格證書為基礎(chǔ)或以安全簽名制成單位而生成。這樣一來就提高了安全電子簽名的標(biāo)準(zhǔn)。這是我國在今后立法審議中需要引起關(guān)注的地方。

　　3.草案對電子簽名認(rèn)證機(jī)構(gòu)的條件規(guī)定過于籠統(tǒng)，可能引起行政自由裁量權(quán)過大的問題，多個認(rèn)證機(jī)構(gòu)間的交叉認(rèn)證等行為也未納入草案視野。建議在進(jìn)一步審議修改過程中能把服務(wù)提供商的規(guī)定單獨列為一章，并對相關(guān)內(nèi)容予以充實。

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