電子證據(jù)合理運用觀的構(gòu)建

電子證據(jù)合理運用觀的構(gòu)建 　　隨著電子技術(shù)的發(fā)展，電子證據(jù)如何正確運用成為司法實踐的新課題。由于法律體系尤其是證據(jù)規(guī)則本身的不完善，造成了電子證據(jù)審查判斷缺乏明確統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，而且由于證據(jù)運用觀的滯后，更造成法律認(rèn)識上的錯誤，在某種程度上影響到了司法的公正。如何解決電子證據(jù)在司法實踐中的問題，筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個方面加以考慮：

　　一、觀念上的轉(zhuǎn)變

　　電子證據(jù)運用于司法實踐必然涉及到司法人員的證據(jù)運用觀。電子證據(jù)以一種新的“面孔”出現(xiàn)在習(xí)慣于傳統(tǒng)證據(jù)的司法人員面前，在觀念上對于電子證據(jù)的認(rèn)知與接納程度尚有一定的差距。自電子證據(jù)出現(xiàn)之時就產(chǎn)生的“電子證據(jù)歸屬之爭”就說明了這個問題。筆者認(rèn)為，在電子證據(jù)的運用觀上應(yīng)做如下轉(zhuǎn)變：

　　一是確立電子證據(jù)的可用觀

　　即電子證據(jù)同其他證據(jù)一樣，基本的功能都是證明案件事實，縱有千萬種變化，也始終處于證據(jù)的范疇，只要司法人員把握好其與證據(jù)的共性與個性的關(guān)系，并掌握一定的技術(shù)手段就一定能夠正確運用它，發(fā)掘其對于案件事實的證明作用。

　　二是調(diào)整電子證據(jù)運用的視角

　　首先是一種證據(jù)存在的新形式；第二，電子證據(jù)要以不同于傳統(tǒng)證據(jù)的方式才能發(fā)揮證據(jù)效力；第三，隨著科技的進(jìn)一步發(fā)展，電子證據(jù)還會有新的變形，在目前已有的電子物證、電子書證等基礎(chǔ)上，還會有電子鑒定結(jié)論、電子勘驗檢查筆錄等新的形式，這些新的形式將使電子證據(jù)成為具有更普遍意義的證據(jù)形式。

　　二、法律上的規(guī)制

　　觀念上的轉(zhuǎn)變有助于讓電子證據(jù)邁入司法程序的門檻，而在法律上確立電子證據(jù)的運用規(guī)則則是發(fā)揮其證據(jù)效力所必要的條件。法律上的規(guī)制價值主要體現(xiàn)在兩個方面：

　　一是運用相關(guān)電子技術(shù)的“催化劑”

　　電子證據(jù)作為一種新形態(tài)的證據(jù)必須運用電子技術(shù)進(jìn)行發(fā)現(xiàn)、提取、檢驗、鑒定，并結(jié)合技術(shù)上的指標(biāo)進(jìn)行審查判斷，但這種技術(shù)上的運用如果失去具有法律效力的證據(jù)準(zhǔn)則的“支持”將很難在司法程序中發(fā)揮效力。舉例來說，最佳證據(jù)規(guī)則要求提供證據(jù)的原件或能夠最接近于原件的東西，但對于電子證據(jù)而言真正地提取“原件”往往很難辦到，而所謂“最接近原件”的程度也不易把握，這種就產(chǎn)生了以電子證據(jù)為基礎(chǔ)的證明材料的真實性與證據(jù)法要求的原件的矛盾，解決這一問題的途徑在于最佳證據(jù)規(guī)則把電子證據(jù)原件的內(nèi)涵擴(kuò)大化，即認(rèn)為原始電子證據(jù)不僅包括其最先存在于所在載體上的電子信息，而且也包括任何直接源于該電子證據(jù)的可感知物（打印或輸出）或者直接源于原始載體的復(fù)制物。此時，只要證明產(chǎn)生電子證據(jù)的系統(tǒng)的真實性，也就證明了經(jīng)這個系統(tǒng)直接打印、輸出或顯示的電子證據(jù)的真實性。這實質(zhì)上是把證明電子證據(jù)真實性的問題轉(zhuǎn)化為證明產(chǎn)生電子證據(jù)系統(tǒng)的真實性的問題。在此種情況下，一方面通過相關(guān)技術(shù)取得電子證據(jù)所產(chǎn)生環(huán)境的系統(tǒng)變量，以證實該系統(tǒng)的正常與穩(wěn)定，另一方面通過技術(shù)手段使電子證據(jù)載體直接輸出該證據(jù)的可感知物或進(jìn)行精確轉(zhuǎn)錄，這兩種證據(jù)相加的證明效力即等同于電子證據(jù)的“原件”。此時，在最佳證據(jù)規(guī)則的作用下技術(shù)才能起到其應(yīng)有的作用。

　　二是技術(shù)運用上的“限流器”

　　電子證據(jù)在司法中的運用需要技術(shù)，但由于其具有相當(dāng)隱蔽性，同時其可能與其他涉及個人隱私的數(shù)據(jù)呈交叉組合態(tài)，在對己方訴求結(jié)果渴求的驅(qū)動下，無限度地使用技術(shù)手段必然會分割公民合法權(quán)益，這種為解決一種矛盾而引發(fā)新的更復(fù)雜的矛盾的做法必然通過相應(yīng)的證據(jù)規(guī)則來避免。筆者認(rèn)為，電子證據(jù)的運用規(guī)則應(yīng)至少從兩個方面來確立對技術(shù)的規(guī)制：

　　一方面要嚴(yán)格限制以進(jìn)入他人信息系統(tǒng)的方式來獲取證據(jù)。由于電子證據(jù)一般都是隱藏于服務(wù)器或相應(yīng)電子設(shè)備中，如果取證者以非法侵入他人計算機(jī)信息系統(tǒng)的方式取得證據(jù)，雖然可能獲得了對證據(jù)其主張至關(guān)重要的證據(jù)，但同時也可能觸犯刑法中關(guān)于計算機(jī)犯罪的相關(guān)規(guī)定。因此，要防止取證者以非法的方式獲得證據(jù)，防止造成對他人、無關(guān)第三者乃至對社會利益的損害。當(dāng)然另一方面，在目前對付高技術(shù)犯罪缺乏相應(yīng)手段的情況下，一概不采用進(jìn)入他人計算機(jī)系統(tǒng)方式進(jìn)行取證也會導(dǎo)致司法實踐中可利用的證據(jù)大大減少，甚至因取證程序上的限制而讓重大犯罪喪失定罪條件，因此也可考慮在某些極特殊情況下允許采取經(jīng)嚴(yán)格審批程序批準(zhǔn)的技術(shù)措施進(jìn)入他人信息系統(tǒng)進(jìn)行取證。如我國立法部門應(yīng)將秘密手段獲取電子證據(jù)決定權(quán)限、實施方法、使用范圍等內(nèi)容納入司法程序中。

　　另一方面，國家司法機(jī)關(guān)不能以侵犯他人人身權(quán)利的方式取得電子證據(jù)。目前，由于我國對電子證據(jù)偵查手段、偵查技術(shù)和偵查人員素質(zhì)的落后，在涉及到國家專門機(jī)關(guān)取證時，司法人員可能無法收集到足以證明案件真實情況的電子證據(jù)，為查清事實情況，獲得有關(guān)證據(jù)，偵查人員可能會采用一些侵犯人身權(quán)利的變相刑訊等方法獲取電子證據(jù)。因此，筆者認(rèn)為，應(yīng)在使用技術(shù)手段進(jìn)行取證的同時，配合同時進(jìn)行錄音、錄像以規(guī)范司法人員取證的行為。

　　三、技術(shù)上的磨合

　　最后應(yīng)當(dāng)指出，就電子證據(jù)在運用過程中涉及的技術(shù)本身而言，其也具有一定積極意義。這表現(xiàn)在兩個方面：

　　一、它是電子證據(jù)運用觀念上的“推進(jìn)劑”

　　正如技術(shù)本身對于電子證據(jù)的運用不可缺少一樣，其對于人們從觀念上真正接納它也具有重要作用。隨著科學(xué)技術(shù)尤其是電子技術(shù)不斷地融入現(xiàn)實生活中，人們的生活也逐漸地被“e”化，當(dāng)電子數(shù)據(jù)真正成為人們生活中不可或缺的一部分時，司法人員的電子證據(jù)運用觀將會最終完全形成。

　　二、技術(shù)又是法律上的“補(bǔ)丁”

　　“補(bǔ)丁”原指用于給計算機(jī)系統(tǒng)彌補(bǔ)漏洞的計算機(jī)程序，而技術(shù)有時會成為使證據(jù)規(guī)則更好發(fā)揮作用的“補(bǔ)丁”。如在前文所提到的最佳證據(jù)規(guī)則和傳聞證據(jù)規(guī)則，這兩個規(guī)則作為確認(rèn)能否采納電子證據(jù)的關(guān)鍵性規(guī)則是必然建立在運用電子技術(shù)對電子證據(jù)進(jìn)行鑒定的基礎(chǔ)之上的。

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