霍姆斯法官的命運(yùn)

霍姆斯法官的命運(yùn) 　　1901年2月，60歲的奧利弗·溫德爾·霍姆斯法官接任馬薩諸塞州最高法院首席法官才不過7個(gè)月，但他總有些懷疑，一個(gè)人40歲以前沒有做出偉大的成就恐怕很難再有什么作為了。他在馬薩諸塞州最高法院做一個(gè)無名的州法官將近20年了，而輿論往往把他看作一個(gè)出色的演說家而不是一個(gè)法官，因?yàn)?0年來他處理的多是一些瑣碎的小案子，而公眾注意到的多是他以哈佛校友、內(nèi)戰(zhàn)老兵身份發(fā)表的辭采花美的晚餐后演說，這常常讓波士頓的上流人想起他那在波士頓名噪一時(shí)的作家父親-和他同名的老霍姆斯。他一直活在他父親的陰影里，而他之所以在退伍后不顧父親的反對選擇法律這個(gè)行當(dāng)，就是為了逃出這個(gè)陰影，做一個(gè)和他父親不一樣的人，一個(gè)興趣不那么廣泛但專注于一件事情并有偉大成就的人。他的唯一一部學(xué)術(shù)著作-1881年出版的《普通法》，盡管在大洋彼岸的英國已經(jīng)得到評(píng)論家們對其史學(xué)價(jià)值的肯定，哈佛大學(xué)的法律評(píng)論卻不予置評(píng)。1882年10月，霍姆斯應(yīng)哈佛法學(xué)院院長蘭德爾的邀請，放棄了執(zhí)業(yè)律師生涯，開始在哈佛法學(xué)院任教，但他提出如果他能得到馬薩諸塞州法院的任命，哈佛不能阻礙他的任職。兩個(gè)月后，他真地得到了任命�；裟匪箓}促地離開了哈佛，甚至沒有通知校董事會(huì)，盡管董事會(huì)只有三個(gè)成員。董事們后來在報(bào)紙上看見任命才發(fā)現(xiàn)他已經(jīng)離開，他們震怒于他的傲慢無禮。作為報(bào)復(fù)，《普通法》很多年后才得到哈佛學(xué)術(shù)界的承認(rèn)。霍姆斯后來咨詢律師要不要退還哈佛兩個(gè)月的薪水，但他還是決定不要退還這筆錢。沒有人可以妨礙他實(shí)現(xiàn)自己的抱負(fù)，因?yàn)樗麅?nèi)心深信，他會(huì)成為比馬歇爾更偉大的法官。但是將近20年過去了，他的抱負(fù)卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有實(shí)現(xiàn)。他的朋友西奧多。羅斯福已經(jīng)接任了副總統(tǒng)，而來自馬薩諸塞州的聯(lián)邦最高院法官Horace Gray就快退休了，這是霍姆斯唯一的希望，因?yàn)榘凑諔T例，這個(gè)空缺應(yīng)該由一名也是來自馬薩諸塞的法官接任。但是去年新當(dāng)選的麥金萊總統(tǒng)已經(jīng)決定提名波士頓的律師Alfred Hemenway出任，霍姆斯剛剛得知這個(gè)消息，他看上去十分平靜，但是有生以來，他第一次感到真正的絕望。

　　這種絕望的心情導(dǎo)致他在此時(shí)發(fā)表的紀(jì)念馬歇爾就任最高院首席法官一百周年的演講中曲折地表達(dá)了對自己命運(yùn)的怨憤不平。開篇他就毫不隱諱地指出，像他這樣參加過南北戰(zhàn)爭的老兵才是美國歷史的真正締造者，“對于我們這些參加過南北戰(zhàn)爭的人來說，美國革命中最偉大的戰(zhàn)役似乎也不過是一次火力偵察，萊克星頓和康考特戰(zhàn)役不過是一些軍事沖突，報(bào)紙甚至提都不會(huì)提。然而，我敢說，了解現(xiàn)代戰(zhàn)爭規(guī)模的老兵們一點(diǎn)也不會(huì)比那些告訴我們很快就不再會(huì)有戰(zhàn)爭的開明商家子弟低估這些小型戰(zhàn)斗的精神意義”。然后酸溜溜地強(qiáng)調(diào)了馬歇爾的好運(yùn)氣，“一位偉人代表的是社會(huì)的偉大神經(jīng)中樞，或，換一種說法，代表的是歷史戰(zhàn)役中的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)折點(diǎn)，他之所以偉大，部分就在于他曾在那里。歷史由約翰。亞當(dāng)斯來任命首席大法官，而不是一個(gè)月后由杰弗遜任命，亞當(dāng)斯又把這個(gè)職務(wù)交給了一位聯(lián)邦黨人和一位寬松釋法者，由他來啟動(dòng)美國憲法的運(yùn)作，你無法把約翰。馬歇爾同這一萬幸的境況分開”。接著又表示了對《聯(lián)邦黨人文集》的價(jià)值和馬歇爾能力的懷疑，暗示自己辦過的瑣碎案件才更重要，暗示勢利的輿論埋沒了了他的原創(chuàng)思想，“多年前我閱讀《聯(lián)邦黨人文集》，在我看來，該書確實(shí)是那個(gè)時(shí)代的原創(chuàng)且精彩的產(chǎn)物。然而，當(dāng)我想起馬歇爾這位聯(lián)邦黨人以及《聯(lián)邦黨人文集》的作者對我的一位杰出英國朋友只有有限的觸動(dòng)，我相信這個(gè)判斷應(yīng)被改動(dòng)；而且我還感到應(yīng)更多懷疑，在漢密爾頓和美國憲法之后，馬歇爾的工作是否只證明了他是一位智識(shí)卓絕、風(fēng)格獨(dú)特并在法院說一不二的人，有勇氣、公正并堅(jiān)信其政黨。激起我最強(qiáng)烈興趣的，并不是那些人們認(rèn)為是偉大的爭議和偉大的案件，而是一些渺小的決定，這些決定一般的編選者都會(huì)放過，因?yàn)樗鼈兲幚淼牟皇菓椃▎栴}或某個(gè)大電話公司，然而其中有某種更為廣闊的理論酵母，因此可能給法律的肌體組織帶來局部的深刻變化。我真正想紀(jì)念的一些人都是一些思想轉(zhuǎn)變的原創(chuàng)者。他們常常不那么顯要，因?yàn)檫@個(gè)世界看重的是判斷，而不是原創(chuàng)的思想”。說了這么多以后，為了不讓聽眾覺察到他的已經(jīng)比較明顯的意圖，他終于無奈地承認(rèn)馬歇爾是最偉大的，“但我說這話并不意味著我參加這一慶典是半心半意的。我不禁要重提開始時(shí)我說的話，記住，不可能把一個(gè)人同他的時(shí)空分開，而且還要記住，落在馬歇爾肩上的也許是有史以來一位法官可能填補(bǔ)的最偉大的位置。當(dāng)我想到他的偉大、正義以及智慧時(shí)，我確實(shí)完全相信，如果要用一個(gè)人物來代表美國的法律，那么無論是懷疑者還是崇拜者，他們都會(huì)同樣毫無爭議地贊同只能是一個(gè)人，這就是約翰。馬歇爾”。最后又用他輕車熟路的煽情段落來做了結(jié)語，“對一個(gè)缺乏詩意的人來說，國旗不過是一塊布而已。然而，幸虧有了馬歇爾，幸虧有他們那一代人――并且首先是因?yàn)檫@一點(diǎn)我們才紀(jì)念他和他們――國旗的紅色化作我們的鮮血，國旗的星星化作我們的國家，國旗的藍(lán)色化作我們的天空。它覆蓋著我們的國土。為了它，我們不惜獻(xiàn)出我們的生命”。好一篇深文周納、用心良苦的文章，這篇講話充分展示了霍姆斯的非凡文學(xué)才華，但他的超乎人想象的自負(fù)讓羅斯福都感到震驚，羅斯福評(píng)價(jià)這篇講話說，它顯示出一種“對馬歇爾為他的國家做了些什么的完全的無知”。

　　羅斯福向來是欽佩霍姆斯的演說才華的，因?yàn)樗麄兊南嘧R(shí)就是因?yàn)榛裟匪狗ü賱?dòng)人的演講辭。1895年5月30日，霍姆斯應(yīng)邀以一個(gè)三次受傷的內(nèi)戰(zhàn)老兵身份為哈佛大學(xué)畢業(yè)班做了題為《士兵的信念》（The Soldier‘s Faith） 的講話，霍姆斯自1863年退伍以來所有的傷痛記憶，以及那些記憶帶給他的終生不渝的陰郁信念，在這篇講話中化作了改變他命運(yùn)的完美修辭：“對我來說，我相信為了生存而斗爭是這個(gè)世界的秩序，對這個(gè)秩序怨憤不平只有徒勞……至少現(xiàn)在，而且可能只要人們還住在這個(gè)地球上，他的宿命就是戰(zhàn)斗，并且他必須抓住戰(zhàn)爭的機(jī)會(huì)……對于士兵來說，不應(yīng)去想比負(fù)傷更多的事情……如果世界被分成無數(shù)個(gè)五畝地，住在其上的人們衣食無憂，但卻沒有追求榮譽(yù)的神圣愚行，沒有無意義的熱情去探尋一種其可能性的邊界熊熊燃燒因而無法觸及的知識(shí)，沒有他們根本無能企及其意義的理想，那我們誰又能夠忍受這樣一個(gè)世界？我不知道什么是真的，我不知道宇宙的意義，但是在懷疑當(dāng)中，在教條的土崩瓦解當(dāng)中，有一個(gè)東西我卻沒有懷疑，并且任何一個(gè)和我們當(dāng)中絕大多數(shù)住在同一個(gè)世界上的人都不會(huì)懷疑，那就是一個(gè)士兵的信念。為了一個(gè)他幾乎不理解的目的，為了一個(gè)他完全不明白的戰(zhàn)役計(jì)劃，為了他根本不知道用意的戰(zhàn)術(shù)，這個(gè)信念指引他服從于一個(gè)盲目接受的義務(wù)而獻(xiàn)出自己的生命，這種士兵的信念是真實(shí)的和值得崇敬的”�；裟匪乖趦�(nèi)戰(zhàn)結(jié)束30年以后仍然把自己認(rèn)同為一個(gè)士兵，他一直保留著后背筆直的軍人舉止，留著一個(gè)士兵特有的炫耀式的小胡子。他以這篇講話為榮，因?yàn)閾?jù)說當(dāng)時(shí)的美國總統(tǒng)克里夫蘭十分欣賞這篇講話，1895年下半年克里夫蘭在英屬圭亞那與委內(nèi)瑞拉的邊界爭端中采取侵略性的外交政策，可能還受了這篇講話的影響。馬薩諸塞州的參議員Richard Olney告訴霍姆斯，總統(tǒng)先生在辦公室里向他大聲朗讀這篇講話，幾次激動(dòng)得停了下來。一個(gè)無名的州法官可能影響了全球性的事件，想到這一點(diǎn)就讓霍姆斯欣喜不已。他把這篇講話復(fù)制了很多份送給朋友和熟人，強(qiáng)烈推薦他們?nèi)プx他。但是克里夫蘭卻并沒有因此表示想認(rèn)識(shí)他。羅斯福當(dāng)時(shí)還只是紐約城市政策委員會(huì)的委員，他讀到講話的出版稿后也萬分激動(dòng)，他給霍姆斯發(fā)去了賀電并提出要在波士頓和他會(huì)面，二人即因此而結(jié)識(shí)。

　　在羅斯福的印象中，霍姆斯就是這樣一個(gè)讓他激動(dòng)的退伍老兵，而在讀到關(guān)于馬歇爾的講話后，他才意識(shí)到他的這位老兵朋友多么不甘于做一個(gè)老兵。就在馬歇爾講話以后7個(gè)月，一個(gè)刺客最終改變了霍姆斯法官的命運(yùn)。1901年9月6日，一個(gè)名叫Leon Czolgosz的無政府主義者在紐約西部步法羅的泛美博覽會(huì)上刺殺了麥金萊，麥金萊一周以后傷重不愈身亡，羅斯福繼任美國總統(tǒng)。無巧不成書，此時(shí)的聯(lián)邦最高院正為棕色人種移民關(guān)稅的問題陷入了僵局，民主黨人猛烈抨擊羅斯福的帝國主義政策，只要再多一票，羅斯福就能在最高院得到自己想要的判決，而麥金萊還沒來得及在死前作出對聯(lián)邦最高院的任命�；裟匪狗ü儆挚匆娏讼Ｍ�，盡管他很擔(dān)心自己的健康能讓他再堅(jiān)持多少年，他還是央請他的好友，馬薩諸塞州的參議員Henry Cabot Lodge去向羅斯福說項(xiàng)，因?yàn)長odge同羅斯福的交情也不一般。羅斯福有些傾向于霍姆斯，他相信他會(huì)支持他的戰(zhàn)爭政策。霍姆斯在對羅斯福的私人訪問中，小心翼翼地服侍他，取悅他的孩子們，生怕提名會(huì)落空。Lodge告訴羅斯福，霍姆斯一貫是一個(gè)共和黨人，但從不是一個(gè)騎墻派。羅斯福再三考慮，決定提名霍姆斯出任，但由于得罪了其他的參議員，他后來還有些后悔了。不過霍姆斯法官終于如愿以償，于1902年11月出任聯(lián)邦最高院法官。

　　當(dāng)霍姆斯酸溜溜地強(qiáng)調(diào)馬歇爾的好運(yùn)氣時(shí)，他肯定想不到他自己才是美國歷史上最幸運(yùn)的聯(lián)邦最高院法官。但他卻不認(rèn)為這是幸運(yùn)之神的眷顧，他給他的英國朋友波洛克寫信說到，這是自己多年辛苦工作的酬勞。但是輿論對這個(gè)偶然事件的評(píng)價(jià)卻不可能很熱烈，因?yàn)榛裟匪乖隈R薩諸塞州最高法院任職的二十年期間，除了因1896年Vegalahn一案中的異議而落下一個(gè)他自己極不喜歡的同情勞工的名譽(yù)之外，并沒有辦過什么值得公眾矚目的案件。提名公布以后，很多報(bào)紙仍然把他描述為“早餐桌的獨(dú)裁者（老霍姆斯最暢銷的作品）的兒子”，人們顯然更熟悉他的作家父親。紐約和波士頓的晚報(bào)評(píng)價(jià)他的司法意見說“才氣多于理智”，“有天分但是并不偉大”，霍姆斯為此感到無比憤怒，他在隨后寫給波洛克的信中盡情發(fā)泄自己的怨氣：“當(dāng)他嘔心瀝血試圖去把每一個(gè)字都寫得鮮活而真實(shí)的時(shí)候，卻看到一群蠢貨們（我想多半不至于是律師）用圣潔的油墨談?wù)撝�他們根本一個(gè)字都不懂的東西，還在真正懂行的人面前現(xiàn)眼，這真讓人感到惡心”。要人們給他什么樣的評(píng)價(jià)他才會(huì)滿意呢？他二十年的州法官生涯還沒給他展示自己偉大的舞臺(tái)，人們又怎么會(huì)知道他的偉大？但是一個(gè)一直堅(jiān)信自己的偉大卻懷才不遇的60歲的老人，他的這種怨憤也確實(shí)合情合理。他熬了二十年才等到這個(gè)百年難逢的際遇，但是要讓美國人承認(rèn)他的偉大，他還要再等二十年。

　　霍姆斯在聯(lián)邦最高院任職的年代（1902-1932），是進(jìn)步自由主義者改革的時(shí)代，聯(lián)邦最高院卻是推崇自由放任的保守派占據(jù)了多數(shù)。保守的大法官們頻頻運(yùn)用憲法第十四修正案的“正當(dāng)程序”條款宣布各州政府的進(jìn)步勞工立法違憲，因?yàn)檫@些法案剝奪了雇主同勞工締結(jié)契約的自由，又運(yùn)用第十修正案關(guān)于聯(lián)邦不得干預(yù)各州正當(dāng)立法權(quán)力的條款，宣布聯(lián)邦政府的進(jìn)步立法違憲。其實(shí)霍姆斯覺得這些福利性的社會(huì)立法都很無聊，在他閱讀過的所有作家中，他認(rèn)為達(dá)爾文才代表那個(gè)時(shí)代的最高成就，但他卻不相信達(dá)爾文在“適者生存”說之外推崇的進(jìn)步觀念。在他看來，個(gè)人生活和社會(huì)生活中，除了暴力和對有限的生存資源無休止的赤裸裸的爭奪外，沒有別的什么東西。他懷疑一切價(jià)值，唯一不懷疑的是強(qiáng)者驅(qū)策弱者的權(quán)力意志。在南北戰(zhàn)爭服役期間，他親眼看到軍官們隨心所欲的戰(zhàn)略部署怎樣決定了士兵的生死，進(jìn)而相信歷史就是由強(qiáng)者不受阻礙的意志決定的。因此他抱定了司法克制主義（judicial restraint）或司法順從主義（judicial deference）哲學(xué)，堅(jiān)決不要在法官席上干預(yù)議會(huì)和政府的立法。1905年的洛克勒訴紐約州（Lochner v. New York）一案中，紐約的商人洛克勒雇傭面包師一周內(nèi)工作超過60小時(shí)，違反了紐約州限制工作時(shí)間的法令，霍姆斯在該案中作出異議，反對宣布紐約州的立法違憲。從此他開始獲得了輿論的關(guān)注，人們認(rèn)為他是同情勞工的，而他在一些類似案例中的相同表現(xiàn)更加重了這種印象，盡管他在其他一些案例中也表現(xiàn)了對婦女權(quán)利和種族平等的極度輕蔑，但是那時(shí)更引人關(guān)注的卻是勞工問題。一些年輕的自由主義知識(shí)分子開始團(tuán)聚在他的周圍，其中最著名的是弗蘭克福特（Felix Frankfurter）和拉斯基（Harold Laski），他們不遺余力地向輿論鼓吹霍姆斯法官的自由理念和法律思想，而這個(gè)經(jīng)濟(jì)蕭條的時(shí)代也迫切需要一個(gè)自由派法官的形象。1916年，經(jīng)拉斯基的安排，《哈佛法律評(píng)論》發(fā)表了紀(jì)念霍姆斯75歲生日的論文集，自此以后，他開始成為一個(gè)公眾人物�；裟匪�80歲以后，贊譽(yù)相繼而來。1931年《哈佛法律評(píng)論》再次推出紀(jì)念90歲他生日的論文集，弗蘭克福特把他譽(yù)為“哲學(xué)之王”，卡多佐法官稱贊他為“我們時(shí)代法理學(xué)領(lǐng)域最偉大的人，也是我們時(shí)代最偉大的人之一”。次年他從聯(lián)邦最高院退休，新任總統(tǒng)富蘭克林。羅斯福僅就職4天就登門來慶祝他的91歲生日。

　　霍姆斯終于得到了他一直夢寐以求的聲名，但是所有這些都來得太晚了，霍姆斯對這些贊譽(yù)，對他的年輕fans們寫來的競相阿諛的信，都沒有表現(xiàn)出過度的熱情。他的妻子和別的親人都已經(jīng)死去，他沒有孩子，也很少真正的朋友，這些年輕人會(huì)讓他感受到活力，但也讓他感到自己大限將近。在寫給波洛克的信中，他說這些慶典意味著“末日將近的警告”，他甚至懷疑他所得到的榮譽(yù)，在給弗蘭克福特的信中他寫道，“我不無憂懼地希望我將永遠(yuǎn)不會(huì)從你們已經(jīng)給我的位置上跌下來”。一個(gè)90歲的遲暮老人，在經(jīng)歷了畢生對權(quán)力的苦苦追逐之后，他終于意識(shí)到權(quán)力只有別人才能給你，而死亡會(huì)使每一個(gè)人最終變成一無所有。就像他的傳記作者懷特所說的，“他的一生說明了人類生存狀態(tài)中追逐權(quán)力與無權(quán)力之間的悖謬關(guān)系”。

　　霍姆斯于1935年死于肺炎，一戰(zhàn)結(jié)束了，羅斯福的新政緩解了經(jīng)濟(jì)壓力，人們對霍姆斯的熱情還沒有消退，一個(gè)評(píng)論家甚至把他譽(yù)為“幾百年來人類文明的巔峰”。他的信件和講話陸續(xù)出版，但隨著法西斯陰影的迫近，人們慢慢看到了一個(gè)不太一樣的霍姆斯。他的惡毒的犬儒主義，“終我一生我都對人類的自然權(quán)利嗤之以鼻”，道德不過就是“人們?yōu)榱税炎约寒?dāng)回事而發(fā)明出的把戲”，“那些還相信些什么東西的人們是一些多么該死的傻瓜……所有的‘主義’在我看來都是愚蠢可笑的”。他對天生犯罪人理論和優(yōu)生學(xué)的推崇，在1927年的Buck v. Bell一案中，他支持了對低能婦女進(jìn)行強(qiáng)制性絕育的立法，在司法意見中他寫道：“三代的低能就足夠了”。他對婦女權(quán)利和種族平等的輕視，在大部分美國人已經(jīng)支持婦女投票權(quán)的年代，他仍然堅(jiān)決反對，而他對此的解釋是，“恕我直言，如果一個(gè)女人明確地問我問什么，我會(huì)回答她：‘喔女王，因?yàn)槲沂枪�牛’”。他在司法意見中稱黑人是“缺乏智力和遠(yuǎn)見的沖動(dòng)的人們”，他認(rèn)為“平等是一種可恥的愿望”，而爭取種族平等的努力是“可恥的錯(cuò)誤”。還有他對軍國主義的浪漫渲染，他聲稱“戰(zhàn)爭的消息是神圣的”，以及那篇幫他通向聯(lián)邦最高院的臭名昭著的《士兵的信念》。所有這些都顯示出同法西斯主義危險(xiǎn)的親緣關(guān)系，從1940年代開始，霍姆斯法官的神話開始破滅了，而他死去還不過十年，他的憂慮真的不幸而言中，他從他的fans們給他的位置上跌了下來。聲討他的極權(quán)主義哲學(xué)的文章層出不窮，天主教自然法學(xué)家還擴(kuò)展了這些聲討，把他的政治哲學(xué)同他的實(shí)證主義、實(shí)用主義法律理論聯(lián)系在一起。一位作者寫道，“如果極權(quán)主義曾經(jīng)成為美國政府的形式，毫無疑問，它的領(lǐng)袖肯定會(huì)冊封贊助人之一為圣霍姆斯法官先生”。有意思的是，現(xiàn)在聲討他的和從前神化他的都是同樣的進(jìn)步自由主義者。1945年，Ben Palmer的文章《霍姆斯、霍布斯與希特勒》將這場道德拷問推至了頂點(diǎn)。霍姆斯的追隨者們也紛紛開始同他劃清界限，盧埃林在《荊棘叢》的第二版序言中明確表示，他向來都支持圣托馬斯。阿奎那的自然法哲學(xué)。

　　比起德國的實(shí)證主義者，霍姆斯法官要更為不幸，因?yàn)榈聡�法史學(xué)家后來通過史料證明了法西斯德國的御用法哲學(xué)其實(shí)是自然法，而生在非法西斯國家的霍姆斯，卻沒有辦法洗脫自己的嫌疑。二戰(zhàn)以后，道德拷問的聲浪慢慢弱了下去，但霍姆斯的顯赫聲名再也難以恢復(fù)了。在淡化政治立場后，法學(xué)家們看到的霍姆斯才漸漸接近真實(shí)了。他是一個(gè)好的歷史學(xué)家，但卻是一個(gè)糟糕的歷史哲學(xué)家， H.L.A.Hart評(píng)價(jià)他的《普通法》說，《普通法》就像一串用細(xì)線串起來的鉆石項(xiàng)鏈，其中不乏史家和法律人的洞見，不乏細(xì)節(jié)的精彩，但貫串其中的歷史哲學(xué)則是貧困的，是一種粗暴的集體主義社會(huì)哲學(xué)，因?yàn)檫@一點(diǎn)，他在法史學(xué)上的成就遠(yuǎn)不及梅因和薩維尼。他是美國法律史上具有轉(zhuǎn)型意義的重要思想家，他把法律定義為“對法院將要做些什么的預(yù)測”，他強(qiáng)調(diào)“法律的生命不是邏輯，而是經(jīng)驗(yàn)”，這對于美國的法官法理學(xué)是具有原型意義的。但他卻不是一個(gè)好的法律哲學(xué)家，他的“壞人”理論和“預(yù)測”理論被哈特和德沃金一致譽(yù)為從外在觀點(diǎn)看待法律的極端錯(cuò)誤的理論。至于他的粗糲的政治哲學(xué)，再也沒有人能為他辯護(hù)了。哈佛大學(xué)指定耶魯大學(xué)的終身教授、契約法專家格蘭特。吉爾莫（Grant Gilmore）為霍姆斯的官方傳記作者，吉爾莫占有所有霍姆斯的手稿，到死都沒有寫出霍姆斯的傳記，也很少出版相關(guān)的研究成果，后來的學(xué)者推測，他之所以沒有完成霍姆斯的傳記，是因?yàn)榛裟匪顾枷胫械年幇得孀屗�感到挫折�?977年吉爾莫出版了一本小冊子《美國法律的年代》，其中提醒人們不要再陷入霍姆斯的神話，“從你的觀念中扔掉那個(gè)寬容的貴族形象，那個(gè)偉大的自由主義者，那個(gè)我們自由的雄辯的捍衛(wèi)者…所有那些都是一個(gè)主要由弗蘭克福特和拉斯基在一戰(zhàn)期間編造的神話。那個(gè)真實(shí)的霍姆斯是粗野的、尖刻的和冷酷的，是一個(gè)終生不渝的怨毒的悲觀主義者，在人類生活中，他看到的只有富人和有權(quán)力的人把自己的意志強(qiáng)加于貧弱者的持續(xù)的斗爭”， “后霍姆斯正統(tǒng)教義的鐵桿信徒們只從他們的主人那里拿來適合他們需要的東西，而他的思想中令人不安的和異端的一面都被忽視了”。

　　但是隨著新保守主義的抬頭，霍姆斯的神話不久就要再度重現(xiàn)了，因?yàn)槊恳环N政治哲學(xué)，都會(huì)在政治斗爭的輪回中改頭換面地不斷重現(xiàn)�！暗搅�1970年代，看來對霍姆斯名譽(yù)的修正已經(jīng)從他身上剝?nèi)チ丝梢詾楫?dāng)代利用的東西……很諷刺的是，把霍姆斯同進(jìn)步自由主義者區(qū)分開來的被修正過的霍姆斯，其中的一些方面卻使霍姆斯變得對保守的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)運(yùn)動(dòng)特別有吸引力，今天可能已經(jīng)很少有比理查德。A.波斯納法官更忠實(shí)的霍姆斯主義者了”。波斯納法官和霍姆斯法官都有同樣堅(jiān)定的對人性非道德的犬儒主義信念，同樣的好做驚人之語的虛榮心，同樣的對虛無的熱情和同樣的工作狂，除此之外，還有很多其他的氣質(zhì)上的親和力，“他們都有剛性的（tough-minded）反情感主義，都有陰郁的馬爾庫塞式的觀念，認(rèn)為世界上沒有免費(fèi)的午餐，認(rèn)為善意的財(cái)富再分配的努力都是徒勞，法律和實(shí)際上所有社會(huì)生活的最終基礎(chǔ)都只是自利、領(lǐng)土防衛(wèi)、復(fù)仇本能和生存斗爭”。霍姆斯在1897年的演說《法律的道路》末尾預(yù)言法條主義者的時(shí)代就要過去，未來的法律應(yīng)當(dāng)屬于經(jīng)濟(jì)學(xué)家和統(tǒng)計(jì)學(xué)家，在波斯納看來，這不啻是法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的福音書。自波斯納出道以來，他用一個(gè)最忠實(shí)fans所可能有的所有智慧、勇氣和熱情，不遺余力地為霍姆斯法官的幾乎所有理論辯護(hù)，預(yù)測理論、經(jīng)驗(yàn)論、實(shí)用主義、對法律方法的懷疑、司法克制主義、道德懷疑主義、契約的選擇理論，甚至霍姆斯的種族歧視和女性歧視也被他稱贊為“司法的坦率”，那篇“三代的低能就足夠了”的司法意見在波斯納看來也寫得那么美，在他自己的司法意見中他還刻意模仿：“三次提到山羊胡子就夠了”，只有極權(quán)主義的敏感神經(jīng)他還不敢觸動(dòng)。波斯納法官的辦公室里掛著霍姆斯法官的肖像，用吉爾莫的話來說，他在“芝加哥法律經(jīng)濟(jì)學(xué)神廟的萬神殿里”為他的偶像霍姆斯建了一座“特別的祭壇”。波斯納法官的著作里充斥了霍姆斯式的詞匯，“經(jīng)驗(yàn)”、“直覺”，還有“想象力”，只可惜他那東拉西扯、故意賣弄的文風(fēng)總顯得有些矯情，根本沒有他的偶像霍姆斯那樣的穿透力和震撼力，這說明魅力的平凡化原是一條無情的定律。波斯納在他的新著《超越法律》中熱情洋溢地說，如果德沃金《法律帝國》中那個(gè)海格里斯式的“超法官”在人間真能有正選的話，那就是他心中的最愛-奧利弗。溫德爾�；裟匪�，但是德沃金卻對此嗤之以鼻。

　　波斯納法官的道德懷疑主義讓沉寂已久的自然法學(xué)家們厭惡已極，同在芝加哥法學(xué)院的阿舒勒教授（Albert W. Alschuler）在1997年紀(jì)念《法律的道路》一百周年時(shí)發(fā)表了題為《正在降臨的審判》的長篇論文，對霍姆斯的法律理論及政治哲學(xué)再度發(fā)動(dòng)全面攻擊，其中也猛烈譴責(zé)了芝加哥法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的犬儒主義，并將理論主題再度定位于自然法與法律實(shí)證主義之爭的背景中。2000年，阿舒勒出版了題為《沒有價(jià)值的法律》（Law Without Values： The Life， Work， and Legacy of Justice Holmes）的專著，霍姆斯的幾乎所有理論和他的人格都遭到猛烈譴責(zé)，而通過發(fā)掘他同當(dāng)代美國左右兩派法律理論-批判法學(xué)與法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的淵源，阿舒勒指責(zé)霍姆斯通過破壞自然法傳統(tǒng)而“敗壞了整個(gè)美國法理學(xué)”，把他定義為一個(gè)徹頭徹尾的尼采主義者、社會(huì)達(dá)爾文主義者和色拉敘馬霍斯主義者，認(rèn)為他的哲學(xué)完全是一種以權(quán)力為中心的極權(quán)主義哲學(xué)。盡管阿舒勒的寫作有些流于偏激，對實(shí)證主義的理解也混雜不清，但他對關(guān)于霍姆斯的研究文獻(xiàn)作了全面考察，用整整半本書作了詳實(shí)注釋，幾乎言必有據(jù)，其中也發(fā)掘出很多

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　　就法學(xué)而言，有若干特點(diǎn)使得它與其他人文以及社會(huì)科學(xué)學(xué)科相區(qū)別。最突出的特點(diǎn)可能是，在中國，法學(xué)本身就是一個(gè)當(dāng)代學(xué)科。古典時(shí)期，我們雖然也有律學(xué)，但是，與西方羅馬法以降的法學(xué)相比，明顯地缺少超驗(yàn)的價(jià)值訴求，與此同時(shí)，不存在....

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　　摘要：“中國近代在翻譯和引進(jìn)西方學(xué)術(shù)的過程中，對其基本概念或術(shù)語往往采取譯詞重于借詞的方法，從而引發(fā)中西學(xué)術(shù)思想轉(zhuǎn)換中的”名實(shí)之辨“。中西哲學(xué)之間的學(xué)術(shù)轉(zhuǎn)譯、通約和交流的過程實(shí)際上就是一個(gè)比較哲學(xué)研究的過....

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　　文化多樣性（cultural diversity）是人類歷史上普遍恒久的特征。任何一種文化，只有在它能夠與其他文化相區(qū)別時(shí)才能被辨識(shí)，也才能有現(xiàn)實(shí)的存在。一方面，相應(yīng)于不同的自然環(huán)境和歷史條件，文化的起源和演化不可能是同一的；另....