普通法中的禁止反言原則

普通法中的禁止反言原則 　　禁止反言是指一方基于對對方的信任，已經(jīng)依據(jù)對方的允諾采取行動，此時雙方雖然沒有訂立合同，但允諾方不得反悔撤回允諾。簡單說就是不得出爾反爾。違反禁止反言原則，被告應(yīng)賠償原告信賴?yán)�益損失而不是預(yù)期可得利益。

　　在普通法系的不同國家，禁止反言原則有不同之處。

　　在英國，禁止反言不能是一個獨立的訴因；禁止反言只是一個盾不是一個劍，當(dāng)事人之間必須原來就存在一個法律關(guān)系，承諾人承諾放棄他在原來存在的法律關(guān)系中享有的一些法定權(quán)利。禁止反言的作用是阻止承諾人收回其已經(jīng)被受承諾人信賴的允諾。英國禁止反言有五個要素 ：

　　第一， 在已經(jīng)存在法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人之間，針對將來的行為存在一個允諾或陳述，能夠影響雙方的法律關(guān)系。這種允諾或陳述必須是清楚的不含糊的。

　　第二， 受要約人必須信賴這個允諾。

　　第三， 要約人收回允諾將對受要約人產(chǎn)生不公平。通常而言，指受要約人已經(jīng)基于信賴采取行動。（見The Post Chaser〔1981〕2 Lloyd‘s Rep 693，在這個案件中，受要約人基于信賴采取行動，但不能證明要約人收回要約對其產(chǎn)生不公平。）

　　第四， 禁止反言的影響一般只能是暫時中止，而不能消除要約人的權(quán)利。在Hughes v. Metropolitan Railway Co（1877）2 App Cas 439的案件里，房東向承租人發(fā)出了限期6個月的通知，要求承租人進(jìn)行某些修繕工作。承租人回應(yīng)房東，問房東可否為此支付3000英鎊。于是房東和承租人就修繕工作到底值不值3000英鎊展開談判。最終談判破裂，房東起訴要求收回房屋，理由是承租人沒有按照通知在6個月內(nèi)修繕房屋。法院最終認(rèn)為，房東收回房屋，承租人有權(quán)獲得賠償，因為在雙方就修繕費用進(jìn)行談判的過程中6個月限期的計算應(yīng)是中止的。房東要求修繕房屋的權(quán)利沒有喪失。

　　第五， 禁止反言不能是一個訴因，用一個比喻的說法，“禁止反言的作用只是一個盾但不是一個劍”。

　　在澳大利亞，禁止反言是一個獨立的訴因，并且不要求當(dāng)事人之間原來就存在一個法律關(guān)系。1988年，澳大利亞最高法院通過Walton Store（Interstate） Ltd v. Maher（1988）164 CLR 387，對禁止反言作了淋漓盡致的解釋。簡要案情是，原被告雙方當(dāng)事人就租賃和建設(shè)項目進(jìn)行談判，原告是土地所有人，他希望將土地出租給被告。同時，針對被告的特殊要求，原告也希望將土地上的原有建筑推翻，新建一個建筑。當(dāng)談判進(jìn)展到一定階段的時候，雙方的律師都已經(jīng)被告知要準(zhǔn)備正式的合同文本。原告簽署了合同，將合同通過自己的律師交對方簽署、交換。原告認(rèn)為這個項目時間緊迫，基于對被告的信任，開始推翻原來的建筑，準(zhǔn)備建設(shè)新建筑。此時，被告知道原告已經(jīng)開始動工，卻通知自己的律師且慢，因為他又有了其他想法。當(dāng)原告已經(jīng)完成了大量的準(zhǔn)備工作后，被告通知他，他們決定放棄這個項目。原告起訴，認(rèn)為雙方之間已經(jīng)基于信任存在一個有約束力的協(xié)議，雖然他已經(jīng)簽字的協(xié)議沒有被傳回來。此時被告放棄這個項目，違反了他們之間存在的默認(rèn)的允諾，是反言。被告反駁說，原告不能運用禁止反言原則，因為禁止反言不是一個訴因。同時，雙方之間沒有一個已經(jīng)存在的法律關(guān)系，因此，沒有適用禁止反言的基礎(chǔ)。最高法院以多數(shù)人的意見判決駁斥了被告的辯駁。法院認(rèn)為，禁止反言可以是起訴的訴因；禁止反言可以是一個盾，同時也是一個劍 .

　　但是，英國法院是否能遵循澳大利亞最高法院的判例在英國仍然引起爭論；禁止反言是否是一個訴因也是爭論之一。

　　在美國，通過判例確定了禁止反言原則，見Malaker， supra，163 N.J. Super. at 479，385 A. 2d 222.如果原告能夠證明其滿足以下四個要素，就能獲得禁止反言訴訟的勝訴：

　　1） 一方的要約是清楚并且確定的；

　　2） 做出要約的一方在發(fā)出要約時期望對方信賴其要約；

　　3） 收到要約的一方對要約的信賴必須是合理的；

　　4） 信賴要約的一方基于信賴對方發(fā)出的要約而產(chǎn)生了實際的損害，即損害是信賴要約的結(jié)果。

　　在以上條件下，如果不責(zé)令發(fā)出要約的一方實施其要約，對受要約的一方就是不公平的。禁止反言原則的目的是避免在不強(qiáng)制執(zhí)行這種允諾，就會對信賴要約的一方產(chǎn)生實質(zhì)性損害或不公正。上述情況下，信賴要約的一方可以起訴要求對方履行其允諾或賠償其信賴?yán)�益損失 .

　　「參考文獻(xiàn)」

　　麥克米倫法學(xué)精要叢書影印本第四版117-118頁。

　　見美國芝加哥肯特法學(xué)院S. Harris 教授《商業(yè)合同法》第10頁。

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